При назначении наказания суд учитывает обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание

7. При назначении наказания суд учитывает обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание

Эти обстоятельства излагаются в статьях 61 и 62 УК и рассматриваются в самостоятельных параграфах данного учебника.

8. При назначении наказания суд учитывает влияние назначаемого наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи

Выше уже говорилось о необходимости учитывать систему, иерархию, “лестницу” жизненных ценностей подсудимого, влияющую на выбор вида и размера наказания (см. п. 6 данного параграфа). По существу, требование об учете влияния назначаемого наказания на исправление осужденного есть конкретизация этого положения. Суд, назначая наказание, прогнозирует его действие на осуждаемого. Именно с учетом этого он и решает, какой именно вид наказания и какой размер (срок) будет достаточен для исправления осужденного (то есть повлечет за собой переоценку им ценностей) и предупреждения совершения новых преступлений.

Вместе с тем назначаемое наказание влияет и на условия жизни его семьи. Если, например, лицо осуждено к большой сумме штрафа или конфискации имущества, а материальное положение его семьи и без того тяжелое, то страдать от этого наказания члены семьи, может быть, будут даже больше, чем сам осужденный. Например, конфискован музыкальный инструмент, на котором ребенок учился музыке, а новый купить не позволяют материальные возможности. Поэтому ст. 60 УК излагает требование об учете влияния назначаемого наказания на условия жизни семьи осужденного.

§ 2. Обстоятельства, смягчающие наказание

Статья 61 У К устанавливает, что смягчающими обстоятельствами признаются:

а) Совершение впервые преступления небольшой тяжести вследствие случайного стечения обстоятельств.

Лицо считается совершившим преступление впервые, если оно ранее не совершало преступления или хотя бы и совершало, но за ним не сохранились уголовно-правовые последствия, то есть совершивший их был в установленном законом порядке освобожден от уголовной ответственности либо понес ее, но она уже полностью реализована — лицо не имеет судимости. Указанный вывод вытекает из положений статьи 16 УК. Случайное стечение обстоятельств, вследствие которых лицо совершило преступление, — это вопрос факта. Оно может выразиться, например, в том, что лицо неожиданно попало в компанию преступников, совершавших преступление, и приняло в нем участие, опасаясь, что в противном случае они “уберут” его как свидетеля.

Смягчающим наказание будет совокупность, то есть сочетание, таких факторов: 1) совершение преступления впервые;

2) преступление относится к категории преступлений небольшой тяжести; понятие такого преступления дано в части второй ст. 15 УК; 3) совершено вследствие случайного стечения обстоятельств.

б) Несовершеннолетие виновного.

Основанием смягчения ответственности являются особенности психики несовершеннолетнего, сознание которого находится в стадии формирования. Поскольку не сложились еще окончательно твердые взгляды, убеждения, несовершеннолетний больше поддается влиянию со стороны других лиц, причем как отрицательному, что облегчает его путь в преступную деятельность, так и положительному, что обуславливает возможность его исправления в течение меньших, чем для взрослых, сроков наказания. Несовершеннолетним признается лицо, которому ко времени совершения преступления исполнилось четырнадцать, но не исполнилось восемнадцати лет, гласит ст. 87 УК.

УК выделяет главу 14 “Особенности уголовной ответственности несовершеннолетних”. Изложение ее дается в отдельной главе настоящего учебника.

в) Беременность.

Указанное обстоятельство рассматривается как смягчающее наказание в силу физиологических и психических особенностей беременной женщины (повышенная раздражительность, нервозность, неуравновешенность и т.п.). Смягчение наказания беременной женщине вызвано также вытекающей из принципа гуманизма заботой о здоровье ее самой и ребенка.

Не ограничены ни сроки беременности, ни круг преступлений, при совершении которых она выступает смягчающим обстоятельством, закон не требует также прямой связи состояния беременности с совершением преступления.

г) Наличие малолетних детей у виновного.

Понятие малолетнего УК не раскрывает. В прежнем уголовном законодательстве оно раскрывалось применительно к понятию потерпевшей при изнасиловании. Малолетней признавалась девочка, не достигшая 14 лет. И сейчас надо считать этот возраст малолетним. Достаточно, если у виновного есть один ребенок этого возраста. Совместного проживания с ним как условия для смягчения наказания УК не требует.

д) Совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств либо по мотиву сострадания.

Указанное стечение обстоятельств может проявиться в тяжелой болезни самого виновного, болезни или гибели его близких, острых конфликтах на работе (или ее потеря), в быту, материальных, жилищных трудностях. Например, сгорел дом, в котором проживал виновный. Но чтобы быть смягчающим обстоятельством, стечение тяжелых жизненных обстоятельств должно быть связано с совершенным преступлением. Например, после пожара, при котором погибло все имущество, лицо совершило кражу одежды, чтобы одеть себя и своих детей. Но при совершении такой же кражи, чтобы купить спиртное, указанное обстоятельство (гибель имущества, создавшая большие материальные трудности) смягчающим наказание обстоятельством не будет.

По мотиву сострадания может быть совершено как преступление против личности, например убийство тяжелобольного человека по его просьбе, чтобы избавить от физических мучений, так и другие преступления, например кража в пользу остро нуждающегося.

е) Совершение преступления в результате физического или психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости.

Данные обстоятельства создают обстановку, при которой лицо, совершившее преступление, в определенной степени действует вынужденно. Оно может им противостоять, потому ответственность и не исключается, но она смягчается, поскольку эти обстоятельства подавляют, хотя и не полностью, его волю.

Физическое принуждение выражается в избиении, лишении свободы, причинении вреда здоровью.

Психическое принуждение — это угроза, выраженная устно, письменно, жестами, причинить вред физический (убить, избить), имущественный (уничтожить, повредить имущество), моральный (унизить честь, достоинство), нарушить иные законные права и интересы (например, уволить с работы). Однако она должна быть существенной и реальной, чтобы повлиять на волю лица.

Если принуждение имеет признаки непреодолимой силы или крайней необходимости, оно исключает ответственность (ст.ст. 39 и 40 УК).

Материальная зависимость существует тогда, когда лицо получает от кого-либо материальные средства для обеспечения себя, родителей, своих близких, не располагая другими источниками, необходимыми для проживания. Однако нельзя признать материально зависимым того, кто совершает преступление в угоду лицу, которое дает деньги на покупку дачи, автомашины и т.п.

Служебная зависимость основана на подчинении лица другому лицу по работе на предприятиях, в учреждениях, организациях независимо от форм собственности: рабочего — начальнику цеха, последнего — директору. Характерный для нее признак — пол-номочность принятия мер дисциплинарного характера в отношении подчиненного.

Иная зависимость возникает в различных сферах и ситуациях (например, зависимость, порождаемая общей жилой площадью, подследственного от следователя и пр.).

ж) Совершение преступления при нарушении условий правомерности необходимой обороны, задержания лица, совершившего преступление, крайней необходимости, обоснованного риска, исполнения приказа и распоряжения.

Для выяснения наличия указанных обстоятельств необходимо обратиться к ст.ст. 37, 38, 39, 42 УК (см. главу настоящего учебника).

Нужно отметить, что точнее бьыо бы в законе (как в ст. 38, так и в пункте “ж” ст. 61 УК) сказать о задержании лица, совершившего общественно опасное посягательство, ибо, будет ли оно признано преступником, решить может только суд. Задерживающий может не знать, что задерживает не преступника (например, невменяемого или не достигшего указанного в законе возраста), но он знает, что задерживает лицо, совершившее общественно опасное деяние (например, застрелившее даже без какого-либо

повода человека). Именно так поступает ст. 37 УК, предоставляя право на необходимую оборону не от преступника, а от лица, совершающего общественно опасное посягательство, хотя последнее чаще всего, конечно, является преступным.

з) Противоправность или аморальность поведения потерпевшего, явившегося поводом для совершения преступления.

Данное обстоятельство является смягчающим наказание потому, что указанное поведение потерпевшего в определенной степени провоцирует преступление. Например, лицу, восстановленному судом на работе, препятствуют к ней приступить, и он ударил того, кто ему препятствовал, причинив вред здоровью.

Аморальность поведения потерпевшего заключается в том, что хотя он и не нарушает нормы права (в отличие от противоправного поведения), но поступки его противоречат нормам морали. Например, супружеская измена.

Важно, чтобы указанное поведение потерпевшего послужило поводом для совершения преступления.

и) Явка с повинной, активное способствование раскрытию преступления, изобличению других соучастников преступления и розыску имущества, добытого в результате преступления.

Названные обстоятельства очень близки друг к другу, но не совпадают, потому и названы отдельно. Так, явка с повинной может быть и без последующего активного способствования раскрытию преступления, разоблачению соучастников и розыску имущества. Последние, в свою очередь, могут быть и без явки с повинной. Конечно, все эти обстоятельства могут и сочетаться.

Явка с повинной — это добровольное личное заявление (письменное или устное) виновного, сделанное правоохранительным органам. Она возможна только до предъявления лицу правопри-менительными органами обвинения в совершении преступления.

Активное способствование раскрытию преступления, изобличению соучастников и розыску имущества, добытого в результате преступления, может проявляться в самых разнообразных формах; Например, в указании, где добывались орудия преступления, кто именно являлся соучастниками и какова их роль, где они скрываются и где прячется имущество и т.п. Важно, чтобы лицо добровольно поступало таким образом, а не вынужденно, под давлением улик. Указанные обстоятельства свидетельствуют о меньшей общественной опасности виновного, что и служит основанием для смягчения ему наказания.

к) Оказание медицинской или иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления; добровольное

возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, иные действия, направленные на 'заглаживание вреда, причиненного потерпевшему,

Указанное поведение виновного может быть вызвано различными мотивами: жалостью к потерпевшему, страхом перед грозящим наказанием, расчетом на его смягчение, раскаянием в содеянном и др.

Оказание медицинской или иной помощи может проявиться, например, в том, что лицо приняло меры к остановке кровотечения у потерпевшего (наложило жгут)” вызвало “скорую” или само доставило потерпевшего в больницу.

Добровольное возмещение заключается в том, что лицо без всякого принуждения компенсировало причиненный имущественный вред.

Возмещение морального ущерба может выразиться в принесений извинений или в материальной компенсации (уплате денежных сумм).

Иные действия, направленные на заглаживание вреда, могут заключаться, например, в том, что женщина, явно незаконно уволенная (ст. 45 УК), восстановлена, причем на более высокооплачиваемой работе; чтобы компенсировать нанесенный ей в результате увольнения материальный ущерб.

Перечень указанных в части первой ст. 61 УК смягчающих обстоятельств не является исчерпывающим, поскольку в части второй данной статьи УК говорится, что при назначении наказания могут учитываться в качестве смягчающих и другие обстоятельства. Это могут быть обстоятельства, относящиеся как к самому преступному деянию, так и к личности виновного.

Обобщение судебной практики показывает, что как обстоя-•тельство, смягчающее наказание, рассматривается, например, ненаступление вредных последствий. Так, виновный, прибегнув к шантажу, потребовал у потерпевшего передать ему на следующий день определенную денежную сумму (оконченное преступление — вымогательство). Однако потерпевший деньги не передал, и имущественный ущерб ему не бьш причинен.

Как смягчающие обстоятельства рассматриваются, например, такие данные о личности, как нахождение на его иждивении несовершеннолетних детей (пунктом “г” ст. 61 УК учтено наличие только малолетних детей), престарелых или больных родителей, и др.

Часть третья ст. 61 УК устанавливает, что, если смягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания.

Речь идет, в частности, об обстоятельствах из числа предусмотренных пунктом “ж” статьи 61 УК, учтенных в специальных нормах об ответственности за убийство, умышленное причинение тяжкого или средней тяжести вреда здоровью (ст.ст. 108, 114 УК). Поскольку при конструировании названных норм Особенной части УК указанные обстоятельства уже учтены и с их учетом установлены санкции, повторно при назначении наказания они учитываться не могут.

Ст. 62 УК предусматривает, что при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами “и” и ок” ст. 61 УК, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не может превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК.

§ 3. Обстоятельства, отягчающие наказание

Ст. 63 У К указывает, что отягчающими наказание обстоятельствами признаются:

а) Неоднократность преступлений, рецидив преступлений. Указанные понятия раскрываются в ст.ст. 16 и 18 УК'.

б) Наступление тяжких последствий в результате совершения преступления.

Данное обстоятельство повышает опасность совершенного преступления. Суд учитывает тяжесть последствий как в том случае, когда они являются обязательным признаком объективной стороны преступления (имеющего материальный состав), так и тогда, когда последствия не входят в качестве необходимого признака в объективную сторону преступления (имеющего формальный состав). ,

Например, при краже всегда причиняется материальный ущерб, который представляет собой необходимый признак состава оконченного преступления. Но и в том случае, когда кража будет квалифицироваться по одной и той же норме независимо от суммы материального ущерба, тяжесть последнего не может не учитываться при назначении наказания. Например, кража будет в крупных размерах (часть третья ст. 158 УК), если похищено на сумму, в пятьсот раз превышающую минимальный размер оплаты труда, установленный законодательством Российской Федерации на момент совершения преступления (примечание 2 к ст. 158 У К). Но может быть украдено на сумму, в пятьсот с небольшим раз превышающую указанный минимальный размер оплаты труда, а может быть на сумму, в тысячи или даже десятки тысяч раз превышающую этот размер. Ясно, что это не может не повлиять на размер назначаемого наказания.

Материальный ущерб при разбое, например, не является необходимым признаком объективной стороны, поскольку разбой считается оконченным независимо от того, удалось ли завладеть имуществом. Однако факт завладения имуществом (причинение этим материального ущерба) или его отсутствие не могут не учитываться при назначении наказания.

Последствия преступления могут вменяться в ответственность только тогда, когда лицо причинило их виновно. Это прямо предусмотрено принципом вины, сформулированным в ст. 5 УК.

Являются ли последствия тяжкими, суд решает с учетом обстоятельств дела.

в) Совершение преступления в составе группы лиц, группы лиц по предварительному сговору, организованной группы или преступного сообщества.

Названные понятия раскрываются в статье 35 УК'.

г) Особо активная роль в совершении преступления.

Это обстоятельство должно учитываться как тогда, когда преступление совершено одним человеком, так и тогда, когда его совершила группа лиц.

Человек совершает преступление с различной степенью активности. Он может среагировать на какие-то жизненные обстоятельства и совершить преступление внезапно (может быть, даже с аффектированным умыслом), а может долго к нему готовиться (что свидетельствует об устойчивости его преступного намерения) и проявлять особую настойчивость и изобретательность при его совершении. Например, убийца долго выслеживал жертву, долго ее преследовал, пока не осуществил свой план. Такое обстоятельство не может не влиять на размер наказания.

Если преступление совершено группой, то учитывается роль каждого участника группы. Особо активную роль могут играть как организаторы преступления, так и другие лица2.

д) Привлечение к совершению преступления лиц, которые страдают психическими расстройствами либо находятся в состоянии опьянения, а также лиц, не достигших возраста, с которого наступает уголовная ответственность.

Если преступление совершается руками лиц, страдающих психическими расстройствами, исключающими вменяемость, или лиц, не достигших возраста, с которого наступает уголовная ответственность, то ответственность как исполнитель несет тот, кто привлек к его совершению указанных лиц (имеет место так называемое посредственное исполнение). Ясно, что такая “изобретательность” преступника должна повышать его наказание.

Если вменяемость указанных лиц не исключается, то они также несут ответственность. И в этом случае привлекший их тоже наказывается строже.

Привлечение к совершению преступления лиц, находящихся в состоянии опьянения, усиливает наказание, поскольку состояние опьянения ослабляет “тормоза” в поведении, поэтому, во-первых, их легче привлечь к совершению преступления, во-вторых, их участие в нем способно причинить больший вред (в силу ослабления у пьяного контроля за своим поведением преступление зачастую совершается с “размахом”), в-третьих, такое привлечение во вред и самим привлекаемым, ибо они, как того требует ст. 23 УК, несут уголовную ответственность.

е) Совершение преступления по мотиву национальной, расовой, религиозной ненависти или вражды, из мести за правомерные действия других лиц, садизма, а также с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение.

Ст. 19 Конституции РФ устанавливает, что государство гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина, независимо в том числе от национальности, расы и отношения к религии. В ст. 28 Конституции РФ говорится, что каждому гарантируется свобода совести, свобода вероисповедания, включая право исповедовать индивидуально или совместно с другими любую религию или не исповедовать никакой, свободно выбирать, иметь и распространять религиозные и иные убеждения и действовать в соответствии с ними.

Важнейшей гарантией указанных прав выступает усиление наказания за преступления, совершенные по мотиву национальной, расовой, религиозной ненависти или вражды.

Совершение преступления из мести за правомерные действия повышает наказание потому, что преступник препятствует другим поступать правомерно, осуществлять свои права, свободы и обязанности.

Садизм — причинение особых мучений жертве, от которых преступник получает удовлетворение, что свидетельствует об его исключительной бесчеловечности. И это не может не учитываться при назначении наказания.

Совершение преступления с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение усиливает наказание потому, что совершаются два преступления. Причем первое необязательно должно быть совершено тем лицом, которое совершило второе с целью сокрытия первого. Или же первое преступление совершается для того, чтобы совершить второе. Например, убивают случайно оказавшегося на месте кражи человека, чтобы он не помешал ее совершению.

ж) Совершение преступления в отношении лица или его близких в связи сосуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга.

Совершение преступления при указанных обстоятельствах обусловлено общественно-полезной деятельностью лица, в отношении которого было совершено преступление, или близких ему лиц. .Преступник стремится прекратить деятельность по выполнению служебного или общественного долга или отомстить за нее. Поэтому данное обстоятельство и усиливает наказание.

Под служебной деятельностью понимается выполнение обязанностей по работе как руководящими работниками предприятий, учреждений и организаций независимо от форм собственности, так и рядовыми сотрудниками.

Выполнением 'общественного долга является не только осуществление функций, вытекающих из членства в общественных объединениях и занимаемого в них положения (как их выборными руководителями, так и рядовыми участниками), но и любая другая общественно-полезная деятельность лица по выполнению правовых или моральных обязанностей. Например, его участие в пресечении преступления.

Близкими могут быть не только родственники, но и другие лица. Важно то, что, совершая преступление в отношении этих лиц, виновный рассчитывает повлиять на служебную деятельность или выполнение общественного долга либо отомстить за такую деятельность.

з) Совершение преступления в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности, а также в отношении малолетнего, другого беззащитного или беспомощного лица либо лица, находящегося в зависимости от виновного.

Данные обстоятельства усиливают наказание, поскольку преступник использует большую беззащитность указанных лиц, понижающую их возможность оказать ему сопротивление, что свидетельствует о его более низком моральном уровне.

О наличии беременности, независимо от ее сроков, должно быть заведомо известно виновному.

О понятии малолетнего см. изложение пункта “г” ст. 61 У К в § 2 настоящей главы учебника.

Вопрос о том, находилось ли лицо, в отношении которого совершено преступление, в беззащитном или беспомощном состоянии, решается судом с учетом того, могло ли оно осознавать происходящее и способно ли бьшо оказать сопротивление преступнику. Беззащитное или беспомощное состояние может быть вызвано престарелым возрастом, болезнью, сильным опьянением и другими обстоятельствами. Оно будет учитываться независимо от того, вызвано ли такое состояние потерпевшего самим преступником, например применением газа, или возникло независимо от него.

Повышаться наказание будет тогда, когда совершивший Преступление сознавал, что потерпевший является малолетним, находится в беззащитном или беспомощном состоянии.

Если виновный не сознавал этого факта, например добросовестно заблуждался в возрасте потерпевшего, то наказание повышаться не должно.

Вопрос о нахождении в зависимости изложен в § 2 настоящей главы учебника при анализе пункта “е” ст. 61 У К. Так же должна пониматься и зависимость, о которой говорит пункт “з” ст. 63 УК.

и) Совершение преступления с особой жестокостью, садизмом, издевательством, а также мучениями для потерпевшего.

Данное обстоятельство может проявляться при совершении преступлений против личности, а также других преступлений, связанных с посягательством на личность, например разбоя, хулиганства, превышения служебных полномочий. С особой жестокостью и издевательством могут совершаться и некоторые преступления, не связанные с посягательством на личность, например жестокое обращение с животными.

Совершение преступления с особой жестокостью, издевательством, садизмом, а также мучениями для потерпевшего может выразиться, например, в нанесении большого количества ран, воспрепятствовании оказания помощи тяжелораненому, пытке или убийстве ребенка на глазах у родителей. Виновный сознает, что он применяет такой способ совершения преступления, который причиняет особые физические или психические мучения, что свидетельствует Ь его глубокой моральной деградации. Учитывая это, УК предусматривает повышение наказания такому лицу.

к) Совершение преступления с использованием оружия, боевых припасов, взрывчатых веществ, взрывных или имитирующих их устройств, специально изготовленных технических устройств, ядовитых и радиоактивных веществ, лекарственных и иных химико-фармакологических препаратов, а также с применением физического или психического принуждения.

Применение преступником указанных орудий и средств отягчает ответственность, поскольку для совершения преступления избирается способ, создающий повышенную опасность не только для лиц, в отношении которых оно совершается, но и для других. Если взорвали, например, автомашину, то пострадать могут и оказавшиеся рядом.

Вопрос о понятии физического и психического принуждения изложен в § 3 настоящей главы учебника при анализе пункта “е” ст. 61 У К. Если для лица, совершившего преступления под таким принуждением, оно является снижающим наказание (или даже исключающим ответственность, когда было непреодолимым или подпадало под условия крайней необходимости), то для лица, совершившего преступление с использованием такого принуждения, оно выступает усиливающим наказание, поскольку рассчитано воздействовать на волю лиц, привлекаемых к совершению преступления, потерпевших от него либо оказывающих ему сопротивление.

л) Совершение преступления в условиях чрезвычайного положения, стихийного или общественного бедствия, а также при массовых беспорядках.

При наличии указанных обстоятельств нужны особая дисциплина и порядок, взаимопомощь людей. Вследствие пожаров, землетрясений, иных бедствий, в том числе при массовых беспорядках, часто без охраны остаются крупные материальные ценности, много людей, нуждающихся в помощи. Ясно, что использование такой обстановки для совершения преступлений — хищений, преступлений против личности и других — повышает их общественную опасность, свидетельствует об особом эгоизме виновных, что и требует повышения наказания.

Понятие массовых беспорядков раскрывается в ст. 212 УК.

Усиливать наказание будет именно использование названной обстановки для совершения преступления, а не простое ее совпадение со временем его совершения.

м) Совершение преступления с использованием доверия, оказанного виновному в силу его служебного положения или договора.

Указанное обстоятельство повышает наказание, поскольку виновный обманывает оказанное ему доверие, используя его для совершения преступления.

Использовать доверие, оказанное виновному в силу его служебного положения, может не только должностное лицо или не являющийся им руководитель предприятия, учреждения, организации, но и рядовой сотрудник. Например, государственную тайну в силу выполняемой работы могут знать как те, так и другие. И государственная измена в форме выдачи государственной тайны совершается с использованием доверия, оказанного им по службе.

Договор в соответствии с Гражданским кодексом РФ может быть заключен как с физическим, так и юридическим лицом. Использование при совершении преступления доверия, вытекающего из того и другого договора, будет усиливать наказание. Например, руководитель банка (или другой фирмы) присвоил деньги вкладчиков.

н) Совершение преступления с использованием форменной одежды или документов представителя власти.

Усиление наказания в таких случаях вызвано тем, что использование форменной одежды или документов представителя власти, во-первых, способно облегчить совершение преступления, то есть предоставить большие возможности для его совершения, и, во-вторых, подрывает авторитет органов власти. В соответствии с примечанием к ст. 318 УК представителем власти является должностное лицо правоохранительного или контролирующего органа, а также иное должностное лицо, наделенное в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от него в служебной зависимости.

Использование форменной одежды или документов представителя власти будет являться обстоятельством, отягчающим наказание, независимо от того, были ли они у преступника на законном или незаконном основании.

Часть вторая ст. 63 УК указывает, что, если отягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания. Речь вдет о тех преступлениях, в состав которых обстоятельства из числа указанных в ст. 63 УК включены в качестве основного либо квалифицирующего признака. Так, тяжкое последствие — смерть человека — является обязательным признаком состава убийства, а особая жестокость при его совершении — квалифицирующим (пункт “д” части второй ст. 105 УК). Поскольку они уже учтены при формулировании состава преступления и установлении санкции, часть вторая ст. 63 УК устанавливает, что повторно при назначении наказания их учитывать не нужно.

Однако, когда обстоятельства, включенные в качестве основного или квалифицирующего признака состава преступления, имеют размеры (степень выраженности), это не может не учитываться при назначении наказания. Например, такое тяжкое последствие, как смерть двух или более лиц, учтено пунктом “а” ст. 105 УК. Но убиты могут быть и двое, и десятки людей. И хотя преступление и в том и в другом случае будет квалифицироваться по одной и той же норме, при конструировании которой уже учтена тяжесть последствий, ясно, что количество убитых (двое или больше) не может не влиять на назначение наказания. Или истязание, которое включает в себя особую жестокость, издевательство над потерпевшим, может длиться относительно короткое время, а может продолжаться годами, что также не может не учитываться при назначении наказания.

Ст. 63 УК не называет перечень отягчающих наказание обстоятельств исчерпывающим, но и не говорит (как это делает ст. 61 УК), что отягчающим может быть признано обстоятельство, в ней не названное. Так же поступала и ст. 39 предыдущего УК (в ней был изложен перечень отягчающих ответственность обстоятельств).

Пленум Верховного Суда РСФСР в постановлении “О практике назначения судами Российской Федерации наказания в виде лишения свободы” от 14 апреля 1988 г. в редакции постановления Пленума от 21 декабря 1993 г., отмечая, что суды подчас учитывают в качестве отягчающих такие обстоятельства, которые УК не предусматривает (например, распространенность в данном регионе определенного вида преступлений), указал, что изложенный в УК перечень отягчающих обстоятельств является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит'. Указанное разъяснение продолжает действовать и сейчас, поскольку позиция УК по этому вопросу такая же, как и предыдущего.

В литературе, однако, данное разъяснение оспаривается.

Действительно, запрет учитывать обстоятельства в качестве отягчающих, если они не указаны в УК, не согласуется с общим началом назначения наказания — учитывать характер и степень общественной опасности совершенного преступления и личность виновного. В частности, личность виновного характеризуют в том числе и не названные в УК обстоятельства, говорящие как в пользу, так и не в пользу виновного, а последние есть не что иное, как обстоятельства, отягчающие наказание. Например, Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РСФСР отменила по протесту приговор суда за мягкостью наказания, указав, что суд, назначая П. наказание, не учел, что он был неоднократно судим, признан особо опасным рецидивистом, длительное время отбывал наказание в местах лишения свободы, но на путь исправления не встал. Освободившись из колонии после отбытия наказания по последнему приговору, он пьянствовал, привлекался к административной ответственности'.

Как видно из перечисленных обстоятельств, не учтенных судом, все они, за исключением рецидива, не были предусмотрены как отягчающие в УК 1960 г. (не указаны они и в новом УК), хотя выступают именно таковыми. Суды ориентированы учитывать их, но относить не к отягчающим обстоятельствам, а к личности виновного. Но суть их от этого не меняется. Будут ли они названы как отрицательно характеризующие личность виновного или как отягчающие наказание, раз они усиливают его, значит, являются для него отягчающими.

Список литературы

Для подготовки данной работы были использованы материалы с сайта http://www.chat.ru/~kuraguga