Банковский кредит как способ купли-продажи и его особенности

2.2 Банковский кредит как способ купли-продажи и его особенности

В силу кредитного договора банк (кредитор) обязуются предоставить денежную сумму (кредит) лицу (должнику), а должник обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты за нее, а также другие причетающиеся платежи, предусмотреные договором. Кредитором по данному договору может выступать также кредитная организация в пределах полученной лицензии (ст. 26 Закона о финансовых учреждениях )

Кредитный договор — разновидность договора займа. В силу прямого указания закона к кредитному договору применяются положения, предус­мотренные главой седьмой ГК о договоре займа, если иное не предусмотрено правилами о кредите и не вытекает из существа кредитного договора ( ч.3 ст. 1236 ГК ).

Кредитный договор является консенсуальным. Договор сщитается заключенным с момента достижения согласия по всем существенным условиям договора.

Из консенсуальности кредитного договора следует его двусторонне обязывающий характер. Статья 1236 ГК рассматривает кредитный договор в качестве единой сделки, из которой одновременно возникает как обязанность банка выдать кредит, так и обязанность должника его вернуть. Особенность консенсуального кредитного договора заключа­ется, однако, в том, что ст. 1241 ГК допускает односторонний отказ от его исполнения при определенных обстоятельствах. В то же время на практике до сих пор заключаются кредитные договоры, вступающие в силу с момента передачи денег. Правильным, однако, было бы полагать, что такой договор считается заключенным с момента достижения сторонами соглашения, но сопро­вождается правом на односторонний отказ от исполнения договора.

Кредитный договор всегда является возмездным. Плата за кредит
выражается в процентах, которые устанавливаются по договору. Как
правило, эти проценты включают в себя ставку рефинансирования
Национального банка Молдовы (стоимость кредитного ресурса), а также могут включать вознаг­раждение самого кредитора (комиссионные).

В силу ст.1237 кредитор не вправе в одностороннем порядке изменить размер процентов инече как в случаях, предусмотреных законом или договором. Однако обычно в кредитные договоры банки включают условие о правомерности одностороннего изменения кредитных процентов в случае изменения ставки рефинансирования Нацианального банка Молдовы, а также в случаях изменения уровня инфляции и динамики рынка,

Порядок уплаты процентов (годовые, ежемесячные и пр.) зависит от
срока договора и фиксируется в нем.

Стороны кредитного договора четко определены в законе. Это —
банк или иная кредитная организация (кредитор), имеющая лицензию
Национального банка Молдовы на все или данный вид банковских операций, и должник (заемщик) получающий денежные средства для предпринимательских или потре­бительских целей. Предмет договора — денежные средства (националь­ная или иностранная валюта), но не иные веши, определяемые родовыми признаками. Стороны в договоре могут указать целевой характер кредита. В таком случае банк приобретает контрольные функции, а при нецелевом использова­нии кредита вправе также отказаться от дальнейшего кредитования должника, расторгнуть договор и потребовать возврата суммы кредита и причитающихся пратежей.

Кредитный договор заключается в письменной форме ( ч.2 ст.1236 ГК ). Обычно кредитные организации используют разработанные ими проформы таких договоров, внести изменения в которые весьма не­просто. Иногда такие формуляры или стандартные бланки договора приобретают для заемщика характер договора присоединения. Кроме того, при открытии так называемой «кредитной линии», создающей обязанность банка предоставить должнику (заемщику) суммы кредита частями в рамках огово­ренного лимита, оформляются срочные обязательства, которые фик­сируют долговые границы по отдельной порции кредита.

Содержание кредитного договора в целом совпадает с содержа­нием договора займа [1, с. 436]. Его особенностью является возможность од­ностороннего расторжения договора кредитором или заемщиком. Право кредитора на его одностороннее расторжение вытекает из оговорки о неизменности обстоятельств, послуживших основанием для заключения договора (так называемая clausula rebus sic stantibus). В частности, кредитор вправе отказаться от предоставления кредита полностью или частично при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что предоставленная заемщику сумма не будет возвращена в срок (ч 1 ст. 1241 ГК). К числу таких обстоятельств в первую очередь относятся экономические и право­вые факторы, подрывающие веру в кредитоспособность заемщика (несостоятельность должника, привлечение его к ответственности и т. п.). В свою очередь, должник вправе отказаться от получения всего или части кредита без какой-либо аргументации, просто в связи с отпадением надобности. Об этом он должен уведомить кредитора до установленного срока предоставления кредита, если иное не установ­лено законодательством или договором. В договоре может быть предусмотрена ответственность за отказ от получения кредита должником или возможность отказа может быть вообще исключена.

Срок является существенным условием кредитного договора. По­следний не заключается на условиях «до востребования», как обычный заем, но, будучи возмездным видом займа, может быть досрочно исполнен лишь с согласия кредитора. В зависимости от продолжительности срока договора и его цели кредиты принято делить на краткосрочные (до одного года) и долгосрочные (более года).

Ответственность по кредитному договору может быть возложена и на заемщика, и на кредитора. Заемщик отвечает по правилам ст. 1243 ГК, если иное не установлено законодательством или кре­дитным договором. Его ответственность состоит в дополнительном денежном обременении, связанном с уплатой повышенных процен­тов по просроченному кредиту. Кроме того, особая ответственность в договоре может быть предусмотрена за нецелевое использование полученных средств либо за снижение (утрату) ценности обеспечения кредита. К имущественной ответственности за неисполнение своих обязанностей может быть привлечен и кредитор. В частности, в договоре может быть предусмотрена его ответственность за немотивированный (неуважительный) отказ от предоставления кредита, предоставление его в меньшей сумме или с нарушением сроков. Наряду с уплатой неустойки (процентов) виновная сторона должна полностью возместить другой стороне убытки, вызванные неисполнением или ненадлежащим исполнением договора, если такая форма ответственности не исключена последним.

Таким образом банковский кредит отличается от потребительского и комерческого тем, что в роли кредитора выступает непосредственно банковская организация, предметом может выступать только вещи определенные родовыми признаками (деньги). Банковский кредит характеризуется такима формами обеспечения как залог, поручительство, и гарантия другого банка.

3.Раздел: Правовые особенности купли-продажи посредством лизинга 3.1 Понятие и юридическая характеристика договора лизинга

Термин «лизинг» (англ. «leasing» от «to lease» - сдавать пли брать в аренду) выражает сложную экономико-правовую конструкцию, значение которой в хо­зяйственной жизни неуклонно возрастает. Наря­ду с термином «лизинг» национальное законо­дательство некоторых государств использует так­же понятия «кредит-аренда» (Франция), «финан­совая аренда» (Бельгия, Россия).

В соответствии со ст. 3 Закона о лизинге, ли­зинг представляет собой предпринимательскую деятельность, направленную на инвестирование временно свободных или заемных средств, осу­ществляемую на основе договора, по которому лизингодатель (финансовый кредитор) приобре­тает в собственность указанное лизингодателем оборудование у определенного им продавца (по­ставщика) и предоставляет его лизингополуча­телю за плату во временное владение и пользо­вание для предпринимательских целей.

Другими словами, суть лизинга заключается в инвестировании лизингодателем временно сво­бодных собственных и (или) привлеченных фи­нансовых средств в экономику лизингополуча­теля. При этом лизингодатель приобретает в соб­ственность обусловленное договором имущество (вещь в правовом ее значении) у определенного продавца и предоставляет это имущество лизин­гополучателю за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей. Иначе говоря, лизингодатель, приобретая имуще­ство для лизингополучателя, финансирует буду­щее пользование имуществом, а затем возмещает свои затраты и получает вознаграждение посред­ством периодических лизинговых платежей.

Собственно, определение договора лизинга, опосредующего действия лизингодателя и лизин­гополучателя при осуществлении ими лизинго­вой сделки, содержатся в ГК. В соответствии с ч. (1) ст. 923 ГК по договору лизинга одна сторона (лизингодатель) обязуется приобрести в собственность или про­извести указанную в договоре движимую вещь и передать ее во владение и пользование на опреде­ленный договором срок другой стороне (лизинго­получателю), а лизингополучатель обязуется уп­лачивать в рассрочку определенную денежную сумму (периодические платежи).

В соответствии с п. b ст. 2 Закона Республики Молдова № 1125-ХУ от 13 июня 2002 года «О введении в действие Гражданского кодек­са Республики Молдова»[ ] действующие законы и иные нормативные акты применяются в части, не противоречащей ГК. Соответственно, нормы За­кона о лизинге также применяются в той части, в которой они не противоречат главе X, Раздела III, Книги третьей ГК.

Кроме того, в соответствии с ч. (6) ст. 923 ГК к договору лизинга применяются соответствующим образом положения об имущественном найме в той мере, в которой специальными нормами гла­вы, регулирующей лизинг, не предусмотрено иное. Соответственно к договору лизинга субси­диарно применимы нормы, регулирующие отно­шения, возникающие в связи с передачей инди видуально-определенной вещи во временное пользование (пользование и владение).

В части, регулирующей отношения, возника­ющие в связи с налогообложением лизинговых операций, к лизингу применимы соответствую­щие нормы Налогового кодекса (раздел III), а также НСБУ 17 «Учет аренды». Рассмотрение лизинга с точки зрения налогообложения явля­ется необходимым, прежде всего, в связи с тем, что эффективность лизинговых операций в зна­чительной степени обусловлена практикой нало­гообложения, принятой в том или ином государ­стве, а налоговые и амортизационные льготы по отношению к оборудованию, передаваемому в лизинг, являются основным средством стимули­рования его развития.[ ]

Предоставляя на оговоренный срок часть основ­ного капитала, собственник в установленное время получает его обратно, чем обеспечивается принцип срочности и возвратности. Собственник за предос­тавленную услугу получает вознаграждение в виде периодических платежей, обеспечивая принцип плат­ности. Таким образом, очевидно, что по своему со­держанию лизинг соответствует кредитной сделке.

Исходя из финансовой стороны лизинговых отношений, их можно рассматривать как форму финансирования, альтернативную традиционной банковской ссуде (кредиту). В общеэкономичес­ком смысле лизинг и есть кредит, предоставляе­мый лизингодателем лизингополучателю в фор­ме передаваемого в пользование оборудования.

Законодательство некоторых государств выделяет два вида лизинга, различая их по правовому содержанию и правовым по­следствиям:

- финансовый (finance)

-опе­ративный (операционный) - (operative) лизинг.

 Кри­терием для разграничения названных видов лизин­га служит объем обязанностей лизингодателя и срок использования оборудования. ( См. Таблицу )

Схема-классификатор операционного и финансового лизинга в соответствии с положениями IAS 17 [5, с 20]

Финансовый (да)	Операционный (нет)
Титул собственности передается в конце срока действия договора лизинга
Договор лизинга содержит опцион на приобретение имущества в конце срока действия договора лизинга
Основной (непрерывный) срок договора лизинга состовляет значительную часть полезного срока службы имущества
Текущая стоимость минимальных лизинговых платежей больше или равна рыночной стоимости имущества

По количеству участников и распределению прав и обязанностей между ними различают классический лизинг (многосторонняя лизинговая сделка) и дву­сторонний договор лизинга (прямой и возвратный).

Классический лизинг представляет собой трехсто­роннюю лизинговую сделку (лизинговую опера­цию). Классический многосторонний лизинг пред­ставляет собой сложную правовую конструкцию, в которой участвуют три (а иногда и более) самостоя­тельные (несовпадающие по лицам) стороны:

- лизингодатель (финансовый кредитор);

- лизингополучатель и

- продавец (поставщик).

Отношения между сторонами такой сделки строятся по следующей схеме:

- лизингодатель и лизингополучатель заключают договор лизинга, в соответствии с которым лизин­годатель обязуется по спецификации лизингополу­чателя приобрести в собственность объект лизинга и передать его в пользование лизингополучателю;

- лизингополучатель определяет объект лизин­га и выбирает продавца, полагаясь в первую оче­редь на собственный опыт и суждения;

- объект лизинга приобретается лизингодате­лем в собственность, но в связи с договором ли­зинга, о чем осведомлен продавец (обязанность уведомления продавца ложится по общему пра­вилу на лизингополучателя);

- объект лизинга передается в пользование ли­зингополучателю со следующим присущим исклю­чительно договору лизинга распределению прав и обязанностей: риск случайной гибели или повреж­дения вещи переходит с титульного собственника-лнзингодателя на лизингополучателя; право требо­вания в связи с недостатками вещи приобретает лизингополучатель не к титульному собственнику - лизингодателю, а к продавцу, так как будто бы лизингополучатель являлся стороной договора лизинга; в случае если лизинг является финансовым - право собственности на вещь по окончании договора переходит к лизингополучателю.

Двусторонний договор лизинга представлен двумя его формами: прямой и возвратный лизинг. При прямом лизинге в договоре участвуют две стороны: лизингодатель и лизингополучатель, причем лизингодатель на момент заключения договора лизинга совпадает с продавцом объек­та лизинга не только в юридическом значении (собственник), но и в фактическом значении. В прямом лизинге лизингодатель обязуется не при­обрести, а произвести указанную в договоре вещь с целью ее последующей передачи лизингополу­чателю во временное владение и пользование.

Возвратный (sа1е and 1еаsе bаck) лизинг харак­теризуется тем, что собственник вещи, сталкива­ясь с проблемой недостатка финансовых активов продает ее будущему лизингодателю и одновре­менно заключает с ней договор лизинга на эту же вещь в качестве лизингополучателя. Таким обра­зом, первоначальный собственник получает от лизингодателя полную стоимость вещи, но выпла­чивает периодические платежи за пользование ею.

Изходя из формулировки ГК лизинг является двустороним (синолагматическим) договором, поскольку непосредственными констрагентами данного договора являются две стороны: лизингодатель и лизингополучатель. Что косается продавца вещи, если таковым не является сам лизингодатель (т.е. если на момент заключения договора лизингодатель совпадает с продавцом объекта лизинга), следует иметь ввиду, что он в лизин­говой операции не выступает непосредственно стороной договора лизинга, и в правоотношени­ях, образующих состав лизинговой сделки, выступает в качестве третьего лица, связанного по требованиям лизингополучателя в связи с недо­статками предмета лизинга своеобразной фикцией права, «как если бы последний являлся сторо­ной договора купли-продажи, а оборудование поставлялось непосредственно ему»".[6, с 17]

Договор лизинга является консенсуальным. поскольку считается заключенным с момента достижения сторонами соглашения по его существенным условиям и конечно же возмездным.

Вышесказаное позволяет нам сделать вывод о том, что лизинг - это самостоятельный правовой инсти­тут, используемый в качестве правовой модели нормы договора имущественного найма с изъя­тиями, предусмотренными законом.