Договор поставки

Содержание

 

Введение........................................................................................................... 2

Глава 1. Основные положения о договоре поставки

1.1 История законодательного регулирования договора поставки в российском и советском праве............................................................................................... 5

1.2 Понятие, элементы договора поставки................................................... 15

Глава 2. Правовое регулирование договора поставки

2.1 Заключение договора поставки.............................................................. 41

2.2 Существенные условия договора поставки............................................ 46

2.3 Исполнение договора поставки.............................................................. 58

2.4 Отвественность по договору поставки................................................... 70

Заключение.................................................................................................... 86

Библиографический список........................................................................... 89

Введение

Актуальность темы исследования. Стабилизация экономических отношений, устойчивый рост общественного производства и укрепление тенденции к восстановлению производственных связей между товаропроизводителями в современной России вновь делает более востребованным институт поставки. И это не удивительно, ведь рыночная экономика, основанная на многообразии форм собственности, способствует расширению сферы применения договорной формы опосредования предпринимательской деятельности. Договор поставки представляет собой динамично развивающуюся правовую конструкцию. Если полтора века назад, существенное отличие поставки от купли[1]- продажи заключалось в том, что «поставка предполагает некоторый промежуток времени между заключением и исполнением договора»[2], то в настоящее время правовая сущность договора поставки претерпела коренные изменения и наполнилась новым содержанием. Это обстоятельство обусловлено имеющим место процессом усложнения договорных отношений и изменением роли государства в экономической жизни общества. Как известно, в советском гражданском праве основные баталии происходили в науке по поводу согласования плана и договора[3]. В настоящее время все чаще подвергаются анализу внутренние элементы договора, характеризующие динамику современных договорных отношений, предпринимаются системные исследования для уточнения сложившихся догм относительно классификации договоров. Тенденция, которая была подмечена еще в начале XX века Г.Ф. Шершеневичем, состоящая в нарастании не только количественных, но и качественных изменений, еще более отчетливо проявляется в современный период. Так, М.Н, Марченко справедливо пишет о том, что развитие договорных отношений связано в последнее время не только с экономической необходимостью, но и с социально- политической потребностью демократически развиваемого гражданского общества, с востребованностью договорной формы регулирования отношений в условиях функционирования конституционно заявленного многими странами строительства правового государства.[4]

Степень научной разработанности исследования составили труды дореволюционных, советских и современных российских ученых-юристов, а также западноевропейских исследователей: М.М, Агаркова, В.К, Андреева, М.И. Брагинского, А.Ю. Бушева, , В.В. Витрянского, Ю.С, Гамбарова, Е.П. Губина, А.И, Каминки, Н.И. Клейн, Н.М. Коршунова, В.В, Лаптева, А.И, Масляева, Д,И, Мейера, В.П. Мозолина, К. П. Победоносцева, И.А, Покровского, В.Ф. Попондопуло, Ю.В. Романца, Е.А. Суханова, В.А. Тархова, Ю.К. Толстого, З.И. Цыбуленко, В.К. Пучинского, В.А. Удинцева, Л.И, Шевченко, Г,Ф, Шершеневича, В,Ф. Яковлева и др., чьи труды посвящены проблемам договорных отношений поставки товаров.

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие при заключении, изменении и прекращении договоров поставки товаров.

Предмет исследования - нормы российского и зарубежного гражданского законодательства, судебная практика, научная доктрина по вопросам правового регулирования отношений поставки товаров.

Цель и задачи исследования. Целью предлагаемого исследования является комплексное изучение теоретических и практических проблем правового регулирования и правоприменительной практики по вопросам поставки товаров.

Для достижения данной цели были иоставлены следующие задачи исследования:

- анализ понятий «договор поставки», раскрытие объема и содержания этого понятия на основе действующего законодательства и научных теорий в данной области;

- исследование правового регулирования отношений поставки в России на отдельных этапах исторического развития страны;

- исследование проблемных вопросов относительно условий договора поставки товаров, а также элементов обязательственного правоотношения из договора поставки;

- выработка предложений, направленных на совершенствование теории гражданского права в области отношений поставки и предложений по совершенствованию действующего законодательства.

Методологической основой исследования являются общенаучные методы познания общественных явлений с использованием специальных и частнонаучных методов: исторического, системно-структурного анализа, сравнительного правоведения, формально-юридический, структурно-функциональный и другие.

Структура работы обусловлены целями и задачами диссертационного исследования. Работа состоит из введения, двух глав, включающих шесть параграфов, заключения и библиографического списка.

Глава 1. Основные положения о договоре поставки 1.1 История законодательного регулирования договора поставки в российском и советском праве

Правовому регулированию поставочных отношений уделялось не мало внимания в истории становления и развития отечественного договорного права. В дореволюционном российском гражданском законодательстве договор поставки выделялся в качестве самостоятельного договора наряду с договором купли-продажи. С восемнадцатого столетия договор поставки вошел в число регулируемых правом Российской Империи обязательств. Большую часть норм, относящихся к поставке, составляли нормы о договорных отношениях государства (казны) с частными лицами, где первое выступало, как правило, покупателем. Так, в Своде гражданских законов общим положениям о поставке было посвящено всего 8 страниц, тогда как казённым поставкам - более 240. При этом под поставкой понимался договор, по которому одна сторона обязывалась доставить другой какую-либо вещь за известную цену к известному сроку[5].

Знаменитый отечественный цивилист Д.И.Мейер определяет поставку в Особой части своего учения как договор, по которой одна сторона обязывается доставить другой какую-либо вещь за известную цену к известному сроку. Он утверждает, что поставка по существу своему близко подходит к купле-продаже: «как по договору купли-продажи за известную цену передаётся какая-либо вещь, точно так же - и по договору поставки»[6]. Родство договоров окажется ещё более близким, если принять во внимание то, что и при купле-продаже исполнение по договору может не совпадать с его заключением. И, действительно, нередко при заключении договора купли-продажи продавец обязуется доставить покупщику такую-то вещь к такому-то времени, а не тотчас по заключении договора, так что иногда трудно определить, есть ли данный договор поставка или купля-продажа.

В проекте книги V Гражданского уложения, который был внесен на рассмотрение Государственной Думы в 1913 году, договор поставки уже рассматривался как один из видов договора купли-продажи: как договор, в силу которого продавец обязуется за денежное вознаграждение доставить покупателю известное количество заменимых вещей к назначенному в договоре сроку. При этом подчеркивалось, что порядок исполнения договора поставки вполне применим и к договору купли-продажи, в особенности, если он заключен с условием о доставке товара к известному сроку. Одинаковыми признавались и последствия неисполнения указанных договоров.

В процессе уничтожения социально-экономических основ царской России и создания предпосылок для социалистического строительства не могло остаться в своем прежнем виде сложившееся до того гражданское право. Сфера применения договорных обязательств в их дореволюционном понимании неуклонно сокращалась. За этим процессом открывались перспективы развития обязательственного права на новой базе, на базе социалистического оборота. Впервые месяцы после Октябрьской революции законодательная регламентация гражданско-правовых отношений еще не имеет планомерного и систематического характера. Национализация орудий и средств производства была связана с запрещением распорядительных сделок относительно национализированных имуществ: земли, недр, вод, лесов и т.д. Это ограничение прежде всего относилось к договору поставки[7]. Разумеется, этот товарообмен с самого начала был охвачен государственным регулированием.

Характерной особенностью договорных обязательств периода иностранной интервенции и гражданской войны, периода так называемого «военного коммунизма», следует признать то обстоятельство, что договор в его гражданско-правовом значении уступает целый ряд своих позиций административно-правовым актам.

В эпоху новой экономической политики значительно расширилась сфера применения договора поставки. Товарообмен получил значительное расширение, как в рамках советской государственной торговли, так и на почве вольного рынка.

Специфическую разновидность купли-продажи составлял договор поставки, в котором в данном периоде покупателем являлся государственный орган, поставщиком - частное лицо. Поставки частных лиц государству предусматривались Декретом СНК от 4.10.1921 г. «О порядке привлечения подрядчиков и поставщиков к выполнению заданий, возлагаемых на них государственными органами»". Порядок сдачи поставки и возникавшие из договора права и обязанности сторон определялись Положением о государственных подрядах и поставках. В течение рассматриваемого периода это положение подвергалось неоднократным изменениям.

Гражданский кодекс 1922 г. не включал нормы о договоре поставки как самостоятельном виде гражданско-правового договора.

К 30-м годам планово-регулирующее воздействие государства на отношения по поставке все более возрастает, сфера автономии воли сторон всё больше сужается, что сопровождалось все большим регулированием хозяйства со стороны закона и административных актов. Все более внедряется хозрасчетный метод управления промышленностью, как наиболее соответствующий задачам социалистического строительства.

Эти процессы в области экономики не могли остаться без влияния и на договорное право изучаемого периода. Как и в предыдущие периоды, купля-продажа и поставка принадлежат к числу наиболее распространенных в практике договоров.

В отношении договоров государственных поставок необходимо отметить утвержденное 30.09.1921 г. постановлением ЦИК и СНК РСФСР Положение о государственных подрядах и поставках. Па данном этапе развития в роли поставщиков и подрядчиков выступали уже не одни только частные лица и их объединения. По мере роста государственной промышленности и торговли договоры поставки и подряда нередко заключали теперь государственные органы, а принять к ним те же меры ограждения государственного интереса, какие предусматривались Положением о государственных подрядах и поставках (представление залога, повышенные санкции, специфическая форма заключения и т.д.) оснований не было.

Если Положение о государственных подрядах и поставках было изменено применительно к новым условиям в законодательном порядке, то статьи Гражданского кодекса 1922 приспособлялись для регулирования отношений между государственными организациями в порядке судебно-арбитражной практики.

Общая линия развития правового регулирования в области договора поставки в предвоенный период (1936-1941) характеризуется тем, что наблюдается дальнейший рост планового договора поставки, заключаемого социалистическими предприятиями, борьба за договорную дисциплину, как одно из условий надлежащего проведения хозрасчета и т.д. (Указ Президиума Верховного Совета СССР от 10.02.1941 года о продаже демонтированного и излишнего оборудования; Инструкция Госарбитража при СПК РСФСР, утвержденная постановлением СПК СССР от 29.08.1939 года; Указ президиума Верховного Совета СССР от 10.07.1940 года об ответственности за поставку недоброкачественной или некомплектной продукции и выпуск продукции с нарушением обязательных стандартов и другие правовые акты).

В гражданском праве в военное время и в послевоенный период сужалась сфера договорных отношений, и усиливался принцип целевого назначения, в связи с чем создавалась система целевых имущественных фондов. Плановые задания служили основанием для возникновения обязательств даже без заключения договора поставки (Постановление Совета министров «О заключении хозяйственных договоров» от 15.04.1949 года, в котором подчеркивалось, что договор, заключенный на основе плана, признается единственно правильной формой отношений между хозорганами)[8].

Договорные отношения в период расцвета социализма в СССР (50-60-е года 20 века) не соответствовали новым историческим условиям. Кроме того, гражданское законодательство было кодифицировано в рамках союзных республик в виде гражданских кодексов, в масштабе же всего советского Союза такая систематизация проведена не была. Поэтому 8 декабря 1961 года Верховный Совет СССР утвердил Основы гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик[9].

По Гражданскому Кодекс РСФСР 1964 года договор поставки выступал в качестве основной правовой формы отношений социалистических организаций по снабжению и сбыту продукции в народном хозяйстве и одновременно ведущим хозяйственным договором[10]. В это время под договором поставки понимался плановый договор, по которому организация-поставщик обязуется передать в определенные сроки или срок в оперативное управление организации-покупателю определенную продукцию согласно обязательному для обеих организаций плановому акту распределения продукции, а организация-покупатель обязуется принять продукцию и оплатить ее по установленным ценам. Договором поставки признавался также и заключаемый между организациями по их усмотрению договор, по которому поставщик обязуется передать покупателю продукцию, не распределяемую в плановом порядке, в срок, не совпадающий с моментом заключения договора (ст. 44 Основ гражданского законодательства 1961 г., ст. 258 ГК РСФСР 1964 г.)[11]. Отличительными признаками договора поставки как самостоятельного договора признавались: 1) участие в договоре поставки только социалистических организаций; 2) плановый характер договора; 3) несовпадение момента исполнения возникающего из договора обязательства со сроком заключения договора[12].

Таким образом, ст. 258 ГК РСФСР 1964 г. предусматривала две разновидности договора поставки: договор, основанный на плановом акте распределений продукции и договор, заключаемый по усмотрению сторон. Преобладающим является плановый договор поставки.

В гражданско-правовой доктрине советского периода необходимость выделения самостоятельного планового договора поставки объяснялась тем, что производство на социалистических предприятиях велось в плановом порядке, что было возможно лишь при условии, если такой же плановый характер носили и договоры, направленные на обеспечение производства оборудованием, сырьем и на реализацию продукции социалистических предприятий[13].

Поскольку ГК РСФСР 1964 г. принимался в условиях господства в нашей стране командно-административной системы, к концу 80-х годов, к моменту становления Российской Федерации как независимого государства многие его положения устарели и не соответствовали потребностям развития формирующейся рыночной экономики. В 1997 году вступает в силу новый уже российский кодекс. Многие положения ГК 1964 г. нашли отражение в ГК, который принимался в новых условиях перехода к рыночной экономике и явил собой качественно новый этап в историческом развитии отечественного гражданского права.

В новых условиях договор поставки был сохранен, но не в качестве самостоятельного гражданско-правового договора, а как один из видов договора купли-продажи, ориентированный на регулирование отношений по реализации различных товаров, складывающихся в основном между профессиональными участниками имущественного оборота, которые занимаются производством и оптовой торговлей сырьем, материалами, комплектующими изделиями, оборудованием. Выделение договора поставки в качестве особого вида договора купли-продажи было продиктовано необходимостью учета специфики указанных правоотношений, требующих более жесткого и детального регулирования.

Сейчас основным правовым источником для договора поставки служат нормы главы 30 ГК РФ. Договор поставки как вид договора купли-продажи подчиняется общим положениям о купле-продаже, включенным в параграф 1 гл. 30 ГК РФ. Вместе с тем, договор поставки регулируется нормами параграфа 3 той же главы. Поэтому при применении норм ГК РФ необходимо, прежде всего, учитывать установленное Кодексом соотношение упомянутых норм. В этой связи можно выделить три вида норм, включенных в параграф 3 главы 30 ГК РФ:

- нормы, регулирующие отношения по договору поставки иначе, чем нормы «Общих положений о купле-продаже» параграфа 1 гл. 30 ГК РФ;

- нормы, дополняющие или частично изменяющие правила, установленные «Общими положениями о купле-продаже» параграфа 1 гл. 30 ГКРФ;

- нормы о договоре поставки, отсутствующие не только в общих положениях о купле-продаже, но и в параграфах о других видах купли-продажи.

К первому из упомянутых видов норм 9тносятся нормы, которые принято называть специальными. В соответствии с доктриной гражданского Права они имеют приоритет по отношению к общим нормам. Таких норм немного - это ст. 511 ГК РФ «Восполнение недопоставки товаров», ст. 512 ГК РФ «Ассортимент товаров при восполнении недопоставки», ст. 517 ГК РФ «Тара и упаковка», ст. 518 ГК РФ «Последствия поставки товаров ненадлежащего качества», ст. 519 ГК РФ «Последствия поставки некомплектных товаров», ст. 521 ГК РФ «Неустойка за недопоставку или просрочку поставки товаров». Перечисленные нормы применимы только к договору поставки.

Иначе используются нормы, дополняющие общие правила о купле-продаже. В таких нормах иногда употребляются другие термины, что не препятствует их применению наряду с общими нормами. Так, ст. 510 ГК РФ называется «Доставка товаров» и определяет порядок исполнения договора поставки. Согласно этой норме, товар может доставляться поставщиком путем передачи для доставки органам транспорта, либо покупатель может по условиям договора получить товар в месте нахождения поставщика. К последнему способу исполнения применен в параграфе 3 главы 30 ГК РФ термин «выборка». В «Общие положения» параграфа 1 главы 30 ГК РФ включена статья с названием «Момент исполнения обязанности продавца передать товар» (ст.458 ГК РФ), в которой предусмотрены три, а не два способа передачи, а так же определен момент исполнения. Вряд ли можно говорить о соотношении упомянутых норм, как общих и специальных. Правила, включенные как в ст. 458 ГК РФ, так и в ст. 510 ГК РФ применяются к договору поставки в совокупности, несмотря на определенные различия в терминологии и содержании норм. Ст. 510 ГК РФ может рассматриваться как норма, дополняющая и детализирующая ст. 458 ГКРФ.

В ст. 483 ГК РФ предусматривается как общее правило обязанность покупателя известить продавца о несоответствии исполнения договора его условиям, в срок, установленный договором (или иной разумный срок) и устанавливает последствия нарушения такой обязанности. Эта новая для законодательства о купле-продаже норма детализирована и дополнена применительно к договору поставки в ст. 513 ГК РФ «Принятие товара покупателем». Нормы ст. 513 ГК РФ содержат правило, согласно которому покупатель обязан уведомить поставщика о выявленных несоответствиях или недостатках товаров незамедлительно в письменной форме. Последствия нарушения этой обязанности в статье не оговорены, поэтому не уведомление со стороны покупателя, влечет последствия, установленные ст. 483 ГК РФ.

В качестве новых для договора поставки можно назвать правила установленные ст.ст. 520, 522, 524 ГК РФ. В ст. 520 ГК РФ предусмотрено, что при невыполнении поставщиком обязанности в обусловленный срок передать товар, заменить недоброкачественный товар доброкачественным, доукомплектовать товар, покупатель имеет право приобрести не поставленные товары у других лиц, отнеся расходы на поставщика. В ст. 522 ГК РФ установлен порядок погашения однородных обязательств по нескольким договорам поставки, а ст. 524 ГК РФ определяет порядок взыскания убытков при расторжении договора по вине одной из сторон. Эти нормы, сформулированные применительно к договору поставки, имеют значение и для собственно договора купли-продажи. Поэтому, мы считаем, что при отсутствии общих норм в параграфе 1 главы 30 ГК РФ возможно применить указанные нормы к сходным отношениям по другим видам договора купли-продажи по аналогии закона.

Наряду с ГК РФ в случае к отношениям поставки могут применяться и другие федеральные законы. Так, принятый 26 июня 1991 года Закон РСФСР «О приоритетном обеспечении агропромышленного комплекса материально-техническими ресурсами»[14] предусматривает первоочередное заключение предприятиями-изготовителями договоров на поставку продукции для агропромышленного комплекса. Закон устанавливает обязанность заключения договоров по сложившимся хозяйственным связям и для выполнения государственного заказа, а так же определяет ответственность за недопоставку продукции.

Действующим является так же Постановление Верховного Совета Российской Федерации от 4 апреля 1992 года «О мерах по обеспечению поставок продукции (товаров) в районы Крайнего Севера и приравненные к ним местности»[15]. Этот нормативный акт признает обязательным заключение предприятиями и организациями-поставщиками договоров с потребителями, расположенными в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, с учетом действовавших в течение двух лет хозяйственных связей и устанавливает ответственность за нарушение договорных обязательств.

Существенное значение имеет для договора поставки применение деловых обычаев и деловых обыкновений. С 1988 года перестали действовать Особые условия поставки отдельных видов товаров. Однако, при заключении и исполнении договоров поставки возможно их применение в качестве деловых обычаев.

Проведенный анализ этапов становления и развития правового регулирования отношений поставки в России в девятнадцатом, двадцатом и двадцать первом веках, позволяет заключить, что споры о правовой природе договора поставки начались еще с момента его возникновения в российском законодательстве. Позиция законодателя периодически менялась, вследствие чего побеждала то одна сторона (позиция о самостоятельности данного договора), то другая (что договор поставки является видом купли-продажи). Если в XVIII веке договор появился как самостоятельный, то к XXI веку законодатель определил его видом договора купли-продажи.

В теории гражданского права до сих пор нет единой позиции по данному вопросу. Среди цивилистов современности продолжаются споры, начатые еще три века назад. История становления и развития договора поставки свидетельствует о видовой обособленности данного договора в рамках именно купли-продажи, имеющего целую совокупность признаков, характеризующих его как особый вид договора, опосредующего отчуждение имущества.

Иерархия норм современного гражданского права о поставках такова, что при заключении и исполнении договора поставки, прежде всего, применяются нормы, включенные в параграф 3 главы 30 ГК РФ, затем нормы законов и иных правовых актов о поставках, а при отсутствии соответствующих норм в параграфе 3 главы 30 ГК РФ, стороны руководствуются нормами «Общих положений о купле-продаже», включенными в параграф 1 главы 30 ГК РФ. При заключении и исполнении договора поставки, кроме параграфа 1 и параграфа 3 главы 30 ГК РФ, стороны пользуются общими положениями ГК РФ о договоре, обязательствах и сделках.

Существенное значение имеет для договора поставки применение деловых обычаев и деловых обыкновений. Не смотря на то, что с 1988 года перестали действовать Особые условия поставки отдельных видов товаров, при заключении и исполнении договоров поставки, по мнению диссертанта, возможно их применение в качестве деловых обычаев.

1.2 Понятие, элементы договора поставки

Договорное обязательство поставки - одно из наиболее распространенных так называемых предпринимательских обязательств. В свою очередь договор, порождающий обязательство поставки, охватывает практически весь товарооборот и хозяйственную деятельность предпринимателей. Заключение этого договора очень удобно как для предприятий (юридических лиц) так и для индивидуальных предпринимателей.

Договор поставки опосредует возмездное перемещение материальных благ в народном хозяйстве, без которого немыслимо нормальное функционирование экономики.

Наиболее оптимален договор поставки, к примеру, для регулирования взаимоотношений между производителями товаров и поставщиками сырья, материалов либо комплектующих изделий; между изготовителями товаров и оптовыми организациями, специализирующимися на реализации товаров. Указанные отношения должны отличаться стабильностью и иметь долгосрочный характер. Поэтому в правовом регулировании поставочных отношений преобладающее значение имеют не разовые сделки по передаче партии товаров, а долгосрочные договорные связи[16].

В настоящее время законодательное регулирование хозяйственных отношений по договору поставки осуществляется ГК РФ. Старые нормативных акты: Положение о поставках продукции производственно-технического назначения и Положение о поставках товаров народного потребления, утвержденные постановлением Совета Министров СССР от 5.07.1988 г. № 888 признаны утратившими силу, как противоречащих ГК РФ. Действительно, многие положения этих ранее действовавших актов нельзя применить как общеобязательные нормы. Но воспользоваться приемлемыми положениями этих документов в части, не противоречащей действующему законодательству, применить их в условиях конкретного договора, решением сторон, распространив действие названных документов или их части на условия отношений сторон по договору, могут участники договорного процесса (зачастую это и необходимо).

В условиях современного рынка, находящегося в процессе становления, не следует пренебрегать многолетней практикой применения вышеназванных документов. Ведь на протяжении не одного десятилетия в нашей стране отношения между товаропроизводителями и оптовыми торговыми организациями строились исключительно на основе договоров поставки. Была выработана богатая практика использования долгосрочных договоров поставки для расширения ассортимента (номенклатуры) продукции и товаров, повышения их качества, планирования поставщиком своего производства, с учетом потребностей покупателей. Имелся связанный с исполнением обязательств по нему опыт кредитования поставщиков под отгрузочные документы. В связи с развитием поставочных отношений детализировались и углублялись соответствующее законодательство, арбитражно-судебная практика, в полной мере учитывалась специфика отдельных видов продукции и товаров, являвшихся предметом договоров поставки, что находило отражение в десятках особых условий поставок и примерных договоров на поставку отдельных видов продукции и товаров.

Оптовый оборот товаров, отношения между профессиональными продавцами и покупателями обозначены в ГК РФ как поставка товаров. Определение условий таких коммерческих отношений - дело, прежде всего, их участников. Вместе с тем есть признанные стандарты коммерческого оборота, которые следует предусматривать в законе и применять в случае отсутствия иного соглашения сторон. ГК РФ в этой части учитывает правила, установленные Венской конвенцией о международных договорах купли -продажи товаров[17] участником которой является Россия, а также сложившиеся в нашей стране нормы о периодах, порядке поставки, восполнении недопоставки товаров, их выборке, расчетах за поставленные товары, последствиях нарушения условий поставки.

«Договор поставки можно считать традиционно российским предпринимательским договором, поскольку уже в середине XVIII века он специально регулировался отечественным правом, и практически не имел аналогов в зарубежных законодательствах того периода. С самого зарождения этот институт использовался преимущественно для регулирования отношений государства – казны с частными лицами по поводу удовлетворения государственных нужд в тех или иных товарах. Так был предопределен высокий уровень заинтересованности и вмешательства государственной власти в нормирование отношений по поставкам, которые проявлялись до самого недавнего времени, С началом строительства социализма в России планово-регулирующее воздействие государства на отношения по поставке продолжало расти, сфера автономии воли сторон договора сужалась. Лишь в действующем Гражданском кодексе поставка стала приобретать обычные черты нормального договора частного права, все больше сближаясь с традиционной куплей-продажей»[18].

Договором поставки в ст. 506 ГК РФ признается такой договор купли-продажи, по которому продавец (поставщик), осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Договор поставки имеет такую же экономическую сущность (он также направлен на возмездное перенесение права собственности (иных вещных прав) от продавца на покупателя), как и договор купли - продажи. «Экономическая цель этого договора для поставщика - реализация товара по наиболее выгодной цене и на наиболее выгодных, условиях, для покупателя, как правило, коммерческой организации - приобретение товара для предпринимательства, торговой или иной хозяйственной деятельности»[19].

Но споры о том, как следует рассматривать два этих договора (как идентичные либо как совершенно самостоятельные), исходя из их правовой природы, начались еще в начале 20 века. Положение о том, что поставка является разновидностью купли-продажи, обосновывалось А.В. Бенедиктовым еще в середине прошлого века, когда законодательство, казалось бы, еще не давало к этому оснований[20]. О.С. Иоффе, напротив, полагал, что поставка, наряду с куплей-продажей, является частью более широкого понятия - обязательства о возмездной реализации имущества[21]. Например, Г.Ф. Шершеневич отмечал: «Совокупность юридических отношений, охватываемых на Западе одним понятием купли-продажи, у нас разлагаются на три вида по едва уловимым признакам, а именно: на куплю-продажу в тесном значении этого слова, запродажу и поставку. В этом случае законодатель принял бытовые понятия, не обратив внимания на то, что они не содержат в себе достаточно юридических различий. С этой системой трех договоров, служащих одним и тем же юридическим средством достижения экономической цели, русское законодательство стоит совершенно одиноко среди других правильных законодательств»[22].

Сейчас законодатель в ГК РФ примирил обе эти позиции, определив в п. 5 ст. 454 ГК РФ договор поставки как разновидность договора купли -продажи (да и сама купля-продажа понимается как синоним обязательства о возмездном отчуждении имущества).

Следует также добавить, что поставка товаров в правовой литературе иногда называется коммерческой, или торговой, куплей-продажей[23].

В § 3 главы 30 ГК РФ, регулирующим отношения по договору поставки, предусматриваются особенности его заключения и исполнения. В отличие от ГК 1964 года в нем отсутствуют нормы о таких условиях договора поставки, как количество, ассортимент, качество, комплектность. Нет в этом разделе и привычных для законодательства о поставках норм о существенных условиях договора, цене, расчетах. Эти нормы включены в общие положения о купле-продаже и применяются к поставке как ее виду (ст. 454 ГК РФ). В процессе реализации прав, вытекающих из конкретных обязательств, а также при осуществлении защиты прав в арбитражном суде эти нормы имеют практически очень большое значение, поскольку требуется четкое определение, чем регулируется тот или иной договор, и правильная юридическая квалификация его правовой природы.

Единство экономического содержания и юридических признаков договоров купли-продажи и собственно поставки товаров просматривается в следующем:

- они призваны обеспечить переход права собственности (иного вещного права) на имущество;

- заключение этих договоров происходит в результате свободного волеизъявления сторон, которые выступают как свободные товаровладельцы;

- они имеют возмездно - эквивалентный характер, где встречным предоставлением являются деньги.

Договор поставки обладает рядом ^присущих только ему (квалифицирующих) признаков и особенностей, выделяющих его в отдельный вид договора купли - продажи и обуславливающих его особое правовое регулирование. По мнению В. Трапезникова[24] к ним относятся следующие:

1. Передача товаров продавцом (поставщиком) покупателю должна осуществляться в обусловленный договором срок или сроки (ст. 506 ГК РФ). Включение в понятие договора поставки данного указания позволяет назвать еще ряд особенностей этого договора. Во-первых, момент заключения договора и его исполнения, как правило, не совпадают[25] (этот же признак применялся в Российском гражданском законодательстве начала двадцатого века для выделения договора поставки[26]). Во-вторых, по договору поставки возможна оптовая продажа товаров единовременно (в срок) либо отдельными партиями в течение длительного периода (в обусловленные сроки). В-третьих, возможна передача и одной вещи, в т.ч. индивидуально-определенной (машина, прибор индивидуального исполнения и др.), в обусловленный срок. В-четвертых, изготовителем товара договор заключается, как правило, на будущие вещи. В-пятых, договор может быть заключен на длительный срок - год, несколько лет, в связи с чем из договора поставки часто возникают долгосрочные, длительные хозяйственные связи.

2. Предметом договора поставки могут быть лишь те товары, которые произведены или закуплены поставщиком. Таким образом, в качестве поставщика выступает лицо (физическое, обладающее статусом индивидуального предпринимателя, или юридическое), специализирующееся на производстве соответствующих товаров либо профессионально занимается их закупками. Предприятия и другие коммерческие организации, а также индивидуальные предприниматели, профессионально занимающиеся производством, торговлей и иной хозяйственной деятельностью, суть субъекты договора поставки. Некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность при определенных условиях. И в этом качестве они могут выступать субъектом договора поставки. Определенные особенности договор поставки приобретает в случае участия на стороне покупателя публично-правовых образований (Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования), которые приобретают товары не для предпринимательских целей, а для обеспечения осуществления госорганами и органами местного самоуправления возложенных на них функций.

3. Имеет существенное значение, для какой цели покупателем приобретаются товары у поставщика, ибо договором поставки признается только такой, в силу которого покупателю передаются товары для их использования в предпринимательской деятельности или иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст.5О6 ГК РФ). Цель покупки может вытекать из характера товара, существа договора, предусматриваться в самом договоре. Если был приобретен товар, используемый, как правило, для потребительских нужд, у продавца, осуществляющего розничную продажу товаров, то в случае возникновения вопроса о характере договора, цель приобретения товара должен доказать покупатель.

Кроме того, договор поставки имеет и другие существенные отличия:

1. Система договорных связей при поставке зачастую сложная, и поэтому поставщик не всегда собственник (производитель) поставляемого имущества, им может быть и посредник, реализующий покупателю товары с целью получения прибыли.

2. Договор поставки создает длительные отношения между сторонами.

3. Исполнение договора поставки, как правило, осуществляется по частям.

4. В объем прав и обязанностей сторон входит не только продажа поставляемого товара, но и его доставка.

5. Предмет договора поставки - вещь известного рода, количества и качества, таким образом, индивидуально определена, либо определена родовыми признаками.

В соответствие с Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 октября 1997 г. № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки» квалифицируя правоотношения участников спора, судам необходимо исходить из признаков договора поставки, предусмотренных ст, 506 ГК РФ, независимо от наименования договора, названия его сторон либо обозначения способа передачи товара в тексте документа[27].

При этом под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать в том числе приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ и т.п.).

Однако в случае, если указанные товары приобретаются у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже (параграф 2 главы 30 ГК РФ),

По мнению И.В, Елисеева главной особенностью договора поставки является особый характер использования товара, являющегося его предметом. Названный автор отмечает, что по смыслу ст. 506 ГК РФ «товар приобретается для дальнейшего производительного потребления, то есть для такого использования, в ходе которого товар либо непосредственно сохраняет свою стоимость (в результате перепродажи), либо переносит ее на другие товары (в процессе производства) - это и позволяет охарактеризовать цели использования товаров по договору поставки как хозяйственные. Между тем, в ходе личного или другого бытового (непроизводительного) потребления товар как определенная стоимость прекращает свое существование (независимо от того, как скоро это происходит)»[28].

Несмотря на узаконенную в настоящее время позицию о том, что договор поставки - вид договора купли-продажи, и понятие купли-продажи, данное ГК РФ, в общем плане охватывает основные черты и договора поставки (что дает основания для отказа от самостоятельного гражданско-правового регулирования договора поставки), не все современные ученые цивилисты считают, что, как отдельный договор, поставка не имеет ценности. Например, заместитель председателя ВАС РФ В. Витрянский говорит: «Такой подход не может не вызывать серьезных возражений у всех, кто когда-либо в той или иной форме занимался правовым регулированием договоров поставки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления[29]. Конечно, весь положительный опыт регулирования поставочных отношений можно отбросить (как это нередко сейчас и делается) ради чистоты конструкции договора купли-продажи и формального устранения сохранившихся в России отличий от зарубежных аналогов правового регулирования отношений между товаропроизводителями. Но даже если мы ограничимся чисто юридическими критериями, то все равно нельзя не заметить особые черты договора поставки, выделяющие его в отдельный вид договора купли-продажи с самостоятельным значением»[30].

Сопоставление договора поставки с договором купли-продажи и отдельными разновидностями купли-продажи не исчерпывает всей сложности вопроса, которая связана с отграничением договора поставки от других типов договоров. Дело в том, что вопрос отличия договора поставки от договора купли-продажи просто наиболее освещаемый в юридической литературе. В реальном же хозяйственном обороте зачастую возникает необходимость провести разграничение между договором поставки и договором поставки.

Примером тому может служить заказ хозяйствующего субъекта на изготовление другим предприятием комплектующих изделий с использованием давальческого сырья заказчика.

Волеизъявление сторон по договору направлено на создание определенной продукции и ее реализации. Изготовление товаров предусмотрено как нормами ГК РФ о договоре поставки, так и статьями ГК РФ, регламентирующими договор подряда.

Так, периодичность сдачи продукции изготовителем получателю возможна при исполнении и того, и другого вида договора. Поставка и подряд могут предусматривать изготовление с последующей передачей не одной вещи, а определенного количества одних и тех же изделий. Выполнение работ из материалов заказчика допускается как при подрядных правоотношениях, так и при исполнении договора поставки.

Все это вызывает не малые сложности в квалификации отношений сторон по заключаемому договору.

Вместе с тем, правильная квалификация договорных отношений имеет существенное значение, так как правила гл. 37 ГК РФ отличаются от норм, посвященных поставке.

Первичными документами бухгалтерского учета хозяйственной операции при поставке будут: товарные накладные, доверенности на получение товара, счета-фактуры, а при подряде: акты сдачи-приемки работ, справки о стоимости выполненных работ и затрат[31].

В сфере международного частного права в аналогичной ситуации при определении характера складывающихся отношений применяют положения Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров, принятой на конференции в Вене в апреле 1980 г. Этот международный документ устанавливает принцип существенности доли давальческого сырья: договор может быть квалифицирован как договор купли-продажи (поставки) при условии, что сторона, заказавшая товары, не принимает на себя обязательства поставить существенную часть материалов, необходимых для изготовления или производства таких товаров.

Таким образом, если покупатель, заказав' определенное количество изделий, берет на себя обязанность обеспечить изготовителя частью необходимых материалов, квалификация договора зависит от объема этой части: является ли она существенной (подряд) или несущественной (поставка).

Применительно к внутреннему законодательству России имеет значение и другой признак подряда. Согласно ст. 702 ГК РФ, «одна сторона подрядчик обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу». Следовательно, процесс изготовления продукции должен охватываться заданием заказчика. Отсюда следует, что в правовом регулировании подряда ключевое значение приобретает ход работ подрядчика. При поставке такого нет, поскольку договор определяет только результат работ, само производство вещи находится за пределами договора.

Однако судебная практика по этому вопросу не однозначна. Суды не всегда указывают, по каким основаниям договор, определенный сторонами при его заключении как договор поставки, рассмотрен судом как договор подряда[32].

Зачастую арбитражные суды не дают должной правовой оценки спорным отношениям, складывающимся между партнерами и объединенным общими признаками договоров поставки и подряда[33].

Можно также встретить случаи, когда судебные инстанции допускают неточности при оформлении вынесенных решений, что создает неопределенность в дефиниции характера спорных отношений и в юридических понятиях[34].

На наш взгляд для квалификации отношений сторон в качестве договора поставки следует руководствоваться следующими критериями: а) является ли существенной доля давальческого сырья и входит ли ее стоимость в стоимость приобретаемой по договору поставки продукции; б) каково действительное намерение сторон договора; в) какое содержание взаимных прав и обязанностей сторон договора (выполняется ли изготовление продукции на основании и в порядке заказа Покупателя, существует ли контроль со стороны Покупателя за изготовлением продукции и пр.).

Другой не менее важный вопрос - это разграничение договоров мены и поставки.

Данная проблема возникает в ситуации взаимных поставок.

Высший Арбитражный Суд РФ в одном из своих постановлений разъяснил, что договор о взаимных поставках не является договором мены, если в нем определены обязанности не только поставить друг другу товары одинаковой стоимости, но и оплатить их[35]. При этом обязательство ни одной из сторон по передаче товара не обусловлено встречной передачей товара. Условие об использовании механизма взаимозачета свидетельствует об определении способа прекращения денежных обязательств, предусмотренного статьей 410 ГК РФ.

В соответствии с названной статьей обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования.

Вместе с тем возникает вопрос, о каком взаимозачете идет речь: по одному и тому же обязательству или в счет исполнения иных обязательств друг перед другом. Возможен ли взаимозачет по одному и тому же договору? Судебная практика отвечает положительно на возможность такого зачета.

Другая ситуация заключается в следующем: является ли договором поставки договор, по которому встречные поставки взаимообусловлены друг другом, т.е. невозможна встречная поставка без другой поставки и вместе с тем в нем указан взаимозачет денежных обязательств. В данной ситуации, представляется нет препятствий для квалификации отношений сторон как поставочные отношения, подлежаш,ие регулированию нормами параграфа 3 гл. 3 ГК РФ.

Так называемый договор о взаимных поставках является ни чем иным, как деформированной с помощью зачета встречных однородных требований разновидностью договора классической поставки продукции. При этом деформации подвержены как бы два договора поставки, находящиеся под оболочкой одного и заключенные между одними и теми же лицами, которые выступают одновременно в роли поставщиков и покупателей[36].

Значение договора поставки состоит в том, что он как договор купли -продажи опосредует процессы товарного обмена в обществе, в частности материально - техническое обеспечение субъектов хозяйствования. Действительно, купля-продажа является универсальной юридической формой отношений обмена, позволяющей опосредовать различные его виды, а общественно - экономические отношения, регулируемые договором поставки и купли - продажи, в основном тождественны: они лежат в сфере товарного обращения и представляют собой куплю - продажу в ее экономическом значении.

Можно заключить, что договор поставки представляет собой особый предпринимательский договор.

Особенность поставочных отношений проявляется в том, что в них участвуют на стороне покупателя некоммерческие организации. Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования. При этом участие публично-правовых образований не связано с получением прибыли, а вызвано необходимостью приобретения имущества для осуществления поставленных задач и реализации уполномоченными органами власти предоставленных им полномочий. В связи с этим договор поставки товаров не может рассматриваться как предпринимательский договор поставки в чистом виде и в определенных случаях требует особого правового регулирования специальным законодательством.

В современных условиях квалифицирующими признаками договора поставки товаров являются:

- срок (сроки) исполнения обязательства по поставке товаров покупателю;

- товары, приобретаемые покупателем, могут быть использованы только для целей, связанных с их производительным потреблением;

- особый субъектный состав участников договора поставки, предполагающий участие только организаций, публично-правовых образований (Российской федерации, субъектов РФ, муниципальных образований) и индивидуальных предпринимателей;

- объектом договора поставки могут быть только вещи (индивидуально определенные или родовые)

Товары по договору поставки приобретаются преимущественно для использования в предпринимательской деятельности, что исключает потребительский характер договора. В этой связи приобретение товара для личного, семейного, домашнего и иного подобного использования исключает применение к отношениям сторон правил параграфа 3 гл. 30 ГК РФ.

Договор поставки как вид договора купли-продажи является консенсуальным, возмездным, двусторонним (синаллагматическим).

Элементами договора поставки являются стороны, предмет, содержание и форма.

Общепризнанно, что одним из признаков поставки является особый субъектный состав данного договора. Особая сфера применения договора поставки - хозяйственная, предпринимательская деятельность. И она диктует свои требования, связанные со статусом участников отношений, возникающих на основе договора поставки.

Сторонами в договоре поставки являются поставщик-продавец (обязанностью которого является передать один или несколько раз в обусловленные сроки, не совпадающие с моментом заключения договора, товар) и покупатель (обязанностью которого является принять товар и уплатить за него определенную цену).

В ГК РФ дано легальное определение поставщика-продавца (ст. 506 ГК РФ). Им является лицо, во-первых, осуществляющее предпринимательскую деятельность (в соответствии со ст. 2 ГК РФ предпринимательской деятельностью признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельнЬсть, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в качестве индивидуального предпринимателя в установленном порядке). Во-вторых, поставщик-продавец обязуется передать покупателю производимые или закупаемые им самим товары.

Исходя из этого, продавцом-поставщиком может быть лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность.

Таковым является, во-первых, юридическое лицо - коммерческая организация, производящая товары или ведущая оптовую торговлю ими. В этой связи следует сказать, что «в реформируемой России оптовая торговля была объявлена персоной нон грата: были предприняты попытки полностью разрушить оптовую систему торговли, а крупные оптовые торговые организации упразднить. В отличие от этих хозяйствующих субъектов появились примитивные коммерческие посредники при купле-продаже. В процессе непродуманного реформирования была сделана ставка на мелкого коммерсанта и «саморегулирующийся» рынок. Вмиг были обрублены хозяйственные связи по поставкам, а государство устранилось от регулирования экономических процессов поставки. Сама жизнь показала, что ориентир на мелкого торговца был экономически неграмотен. Азбучной истиной является то, что в государствах, в том числе и с развитыми рыночными отношениями, крупные оптовые торговые организации имеют серьезные социально-экономические функции»[37].

В отношении некоммерческих организаций в отечественной цивилистике сложились две противоположные позиции. По мнению А.М. Гатина, поскольку некоммерческие организации законодательно не лишены возможности осуществлять предпринимательскую деятельность соответствующую их уставным целям и необходимую для их достижения (абз. 2 ст. 50 ГК РФ), то, выступая в роли предпринимателя, некоммерческая организация может быть поставщиком, хотя это и нетипично[38]. Иную позицию занимает В.В. Витрянский, который считает, что некоммерческие организации следовало бы исключить из числа субъектов договора поставки вообще[39].

С нашей точки зрения нет препятствий для того, чтобы некоммерческие организации выступали в качестве продавца в поставочных отношениях. При этом, такая деятельность должна соответствовать уставным целям некоммерческой организации и быть необходимой для их достижения.

Физическое лицо, имеющее статус индивидуального предпринимателя (ст. 23 ГК РФ), также может выступать в качестве продавца по договору поставки.

Здесь же следует заметить, что для отношений поставки нетипично нахождение на стороне поставщика публично-правовых образований.

Производственная и закупочная деятельность этих субъектов гражданского права осуществляется через создаваемые ими предприятия и учреждения, которые являются непосредственными поставщиками продукции, оборудования и пр.

Покупателем исходя из толкования нормы ст. 506 ГК РФ может быть любой субъект (за исключением гражданина, приобретающего товары для бытовых нужд), но чаще всего им также является предприниматель. Покупателем по договору поставки нередко выступают оптовые торговые, комплектующие, снабженческие, сбытовые и иные коммерческие организации, осуществляющие посредническую деятельность по реализации товаров.

Покупатели в договоре поставки - не потребители, коими обычно называются граждане. Согласно преамбуле Закона РФ от 07.02.2007г. № 2300-1 «О защите прав потребителей»[40] потребителем является гражданин, использующий, приобретающий, заказывающий либо имеющий намерения приобрести или заказать товары (работы, услуги) для личных бытовых нужд. В связи с этим нормы закона не распространяются на предпринимателей (физических и юридических лиц), приобретающих продукцию, товары или использующих результаты работ (услуг) в целях их дальнейшей переработки либо перепродажи.

Покупателем может быть и некоммерческая организация, если она закупает товары для определенной цели.

Государство также может выступать покупателем по договору поставки, что чаще всего оформляется государственным контрактом на поставку товаров для государственных нужд.

Следует отметить, что замечания, сделанные в отношении поставщиков справедливы и для покупателей по договорам поставки. Специфика, однако, состоит здесь в том, что участие в отношениях поставки товаров на стороне покупателя Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований вызвано необходимостью приобретения имущества для реализации органами государственной власти, а также местного самоуправления закрепленных за ними полномочий. Кроме того, совершенно очевидно, что осуществление предпринимательской деятельности непосредственно самими публично-правовыми образованиями недопустимо. Можно утверждать, что Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования как субъекты отношений поставки не соответствуют признакам коммерческой организации или предпринимателя, ибо не преследуют извлечение прибыли в качестве основной цели. Деятельность публично-правовых образований направлена на обеспечение достойной жизни и свободного развития населения соответствующей территории, защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов населения.

Предмет договора - это еще один элемент договора поставки. В ст. 506 ГК предмет договора поставки определяется как «товары, производимые или закупаемые поставщиком». Согласно ст. 432 ГК РФ предмет договора является его существенным условием. Предметом договора поставки могут быть любые не изъятые из гражданского оборота вещи. Это могут быть как вещи, определяемые родовыми признаками, так и индивидуально-определенные вещи. Предметом договора поставки выступают только физические вещи. Это обстоятельство исключает так называемую поставку имущественных прав, ценных бумаг, долей участия в уставном капитале хозяйственных обществ. Данные отношения регулируются соответственно правилами параграфа 1 гл. 30 ГК РФ («Общие положения о купле-продаже»). Содержание договора поставки - один из его элементов, наряду с предметом и сторонами договора. Понятие содержание договора является многоаспектным и не может быть полностью сведено к какому-либо одному значению этого слова. Многозначность данного понятия предопределена многозначность самого понятия договора. В этой связи содержание договора поставки как обязательственного правоотношения - это права и обязанности поставщика и покупателя. Права и обязанности определяются условиями договора-сделки, которые в свою очередь составляют содержание договора как сделки. Условия договора-сделки фиксируются в тексте соответствующего документа (договор-документ) и определяются пунктами, составляющими содержание договора-документа.

В настоящем исследовании под содержанием договора мы будем понимать содержание договора-сделки, то есть условия договора.

Важнейшим условием договора поставки является условие о сроке поставки.

Условие договора поставки о сроке имеет весьма существенное значение и включено законодателем в само определение договора поставки. На наш взгляд условие о сроке договора поставкой должно быть отнесено к существенным условиям данного договора, несмотря на то, что в параграфе 3 гл. 30 ГК РФ нет соответствующего указания на этот счет. Общие правила ст. 314 ГК РФ действительно предусматривают, что при отсутствии срока в договоре обязательства исполняются в разумный срок. Однако восполнить отсутствие в договоре поставки условие о сроке на практике достаточно сложно.

Как правило, срок (сроки) исполнения договора поставки определяется сторонами самостоятельно, государство редко вмешивается в регулирование этого условия. Однако, например. Указом Президента РФ от 20 декабря 1994 г. №2204 «Об обеспечении правопорядка при осуществлении платежей по обязательствам за поставку товаров (выполнение работ или оказание услуг)» было установлено, что предельный срок исполнения обязательств по расчетам за поставленные по договору товары равен трем месяцам с момента фактического получения товаров. Эта норма, по мнению И.В. Елисеева, «грубо нарушает основные начала гражданского законодательства, закрепленные в ст.1 ГК РФ, в частности, принципы свободы договора и недопустимости вмешательства в частные дела. Поэтому ее следует считать недействительной». Несмотря на это, названный указ утратил силу лишь в 2002 году в связи с изданием нового указа Президента РФ, отменившего его[41].

Следующим важным условием договора поставки является его цена. Условие о цене применительно к договору поставки специально не регулируются. Следовательно, в силу общих положений о купле-продаже (в частности, ст. 485 ГК РФ), она не относится к существенным условиям этого договора.

Цена обычно согласуется сторонами на момент заключения договора. Однако по соглашению сторон возможен и другой порядок согласования цены поставки. Так арбитражным судом был рассмотрен спор между поставщиком и покупателем по вопросу, касающемуся порядка согласования цены на металлопродукцию.

Поставщик предложил осуществлять поставку по ценам, определяемым в соответствии со сложившейся конъюнктурой цен на момент отгрузки путем направления покупателю платежного требования после отгрузки продукции. Покупатель согласился с предложением поставщика о расчетах за металлопродукцию по сложившимся конъюнктурным ценам, но выдвинул требования о согласовании с ним цены до начала отгрузки путем оформления необходимого протокола.

Рассмотрев спор, арбитражный суд вынес определение о прекращении производства по делу, поскольку, по его мнению, стороны не установили цену на подлежащую поставке металлопродукции.

Однако Высший Арбитражный Суд РФ указал, что заключая договор, стороны предусмотрели в нем условия о проведении расчетов за поставляемую продукцию по сложившимся конъюнктурным ценам, но не достигли соглашения о порядке и времени согласования цены. Поэтому у арбитражного суда не было оснований считать договор незаключенным.

Учитывая, что разногласия касались порядка и времени согласования цены, и эти разногласия были переданы на разрешение арбитражного суда по соглашению сторон, они подлежали рассмотрению по существу[42].

Как правило, цена договора поставки устанавливается самостоятельно, но на отдельные виды товаров (например, алкоголь, продукцию оборонного назначения) цены устанавливаются и регулируются государством[43].

Договорная цена может быть трех видов: фиксированной, скользящей и с последующей фиксацией.

Цена не подлежит изменению при оплате, если стороны пришли к соглашению о применении твердой фиксированной цены и определили ее точную цифру. В случае возникновения конфликтов, арбитражный суд должен отказать в удовлетворении требований одной из сторон об увеличении или уменьшении цены, установленной договором. Изменение цены в таких случаях возможно только по взаимному соглашению сторон.

В условиях инфляции применение фиксированной цены может быть выгодно только покупателю. И в абсолютно невыгодных условиях оказывается поставщик, особенно при длительном сроке действия договора. А удобная для поставщика предварительная оплата продукции не всегда устраивает покупателя[44].

Из подобной ситуации предпринимателями найден выход: они используют прием, получивший название «валютной оговорки». Суть его в том, что стороны устанавливают цену в одной из иностранных валют, например, в долларах США, и определяют стоимость единицы продукции в перерасчете на эту валюту. Затем общая стоимость поставляемой продукции фиксируется в той же валюте, а в договоре обозначается точная ее цифра с примечанием, что оплата будет производиться в рублях по курсу на день платежа (или день получения продукции покупателем) в определенном банке[45]. Поскольку банковские курсы иностранных валют могут различаться, то ссылка в тексте договора на банк и его местонахождение абсолютно необходима. Заключенный на этих условиях договор предусматривает только такую схему оплаты, независимо от колебаний курса иностранной валюты на день платежа. И вопрос о возмещении возможных убытков, понесенных одной из сторон в этой связи, законодательством не рассматривается[46].

В случае использования скользящей цены в договоре стороны связывают ее с рыночными ценами, действующими в момент исполнения договора. Этот способ применяется в случаях, когда определить твердую цену в момент заключения договора трудно. И тогда стороны могут не включать в текст договора конкретную цифру, но должны предусмотреть фиксацию исходной (базисной) цены. Она изменяется в процессе исполнения договора при изменении ценообразующих элементов по методу, который стороны согласовывают между собой. Предел отклонения рыночной цены от договорной оговаривается заранее, но в любом случае в тексте договора необходимо указать источник определения цены (или несколько источников), по которому будет определяться среднерыночная цена. Если время исполнения договора поставок продукции превышает один год, то скользящая цена определяется в момент исполнения договора путем пересмотра договорной цены. При этом учитываются изменения в издержках производства, имевших место за истекший период с момента заключения договора.

Если стороны предпочтут использовать цену с последующей фиксацией, то конкретная цифра в тексте договора может не указываться (это единственный случай для возмездного договора). Между тем в договоре следует подробно описать способы ее определения, а также те конкретные источники, на которые будут ориентироваться стороны в момент оплаты. Необходимо учитывать, что в договоре должны быть отражены как общая по договору цена, так и цена за единицу продукции.

Изменение цены, предусмотренной договором, как уже было упомянуто, допускается в случаях и на условиях, установленных законодательством или договором.

Приведем пример из практики.

Арбитражный суд, рассмотрев исковое заявление леспромхоза (поставщика) об изменении цены на пиломатериалы, установленной сторонами в договоре поставки, признал требования заявителя правомерными и внес в договор соответствующие изменения. Свое обращение в арбитражный суд леспромхоз обосновал увеличением таксовой цены за поставляемую продукцию.

Между тем, повышенный коэффициент к таксам на древесину был установлен прейскурантом, введенным в действие до заключения сторонами договора поставки.

Поставщик, руководствуясь п. 1 ст. 424 ГК дал согласие на отпуск пиломатериалов по договорным ценам без применения повышающего коэффициента путем предварительной оплаты всей продукции сразу же после заключения договора. Покупатель свои обязательства по оплате пиломатериалов выполнил.

В соответствии с п. 2 ст. 424 ГК изменение цены договора после его заключения допускается лишь в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке. В период действия договора цены на пиломатериалы в централизованном порядке не изменялись. Возможность изменения цены договора после его заключения стороны не установили.

Поскольку основания для изменения установленной договором цены на пиломатериалы отсутствовали, кассационная инстанция арбитражного суда решение по делу отменила и в удовлетворении исковых требований поставщика отказала[47].

В договоре стороны вправе предусмотреть поставку изделий с дополнительными к комплекту частями или без отдельных ненужных покупателю частей, входящих в комплект. Цены в этих случаях соответственно изменяются.

В договоре, как правило, указываются цена продукции (товара), размер договорных цен, скидки, надбавки к ценам.

В договоре на поставку продукции могут быть предусмотрены доплаты (надбавки) к установленным ценам за выполнение дополнительных требований по изменению потребительских свойств и комплектации продукции, срочному исполнению заказов, изготовлению продукции в количествах менее минимальных норм заказов, с более длительным гарантийным сроком службы.

Цена договора также может зависеть от условий поставки. Если проектом договора предусматривается доставка продукции силами поставщика на склад покупателя, то цена увеличивается на стоимость доставки, расходов на страхование грузов, погрузочных работ и т.д. Если покупатель доставляет продукцию самостоятельно, то цена будет увеличена только на стоимость расходов, связанных с погрузкой.

Перейдем к следующему элементу договора поставки - это форма договора. Предпринимательский характер договора поставки вызвал его письменную форму. Согласно статье 161 ГК РФ сделки юридических лиц между собой и с гражданами должны совершаться в простой письменной форме. Но при этом в обязательном порядке, не требуется совершение договора поставки на бланке определенной формы. На основании статьи 23 ГК РФ это правило распространяется и на граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица. Таким образом, юридическим лицам и предпринимателям рекомендуется оформлять как предложение о заключении договора поставки, так и принятие этого предложения в письменной форме.

Чаще всего заключение договора поставки осуществляется путем составления одной из сторон проекта договора и его направления другой стороне, а также подписания этого проекта другой стороной. Однако в соответствии со ст. 434 ГК РФ договор в письменной форме может быть заключен и путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Поэтому стороны вправе выбрать любой из перечисленных, более удобный для них способ заключения договора.

На практике, особенно в производственной среде (в качестве примера можно привести открытое акционерное общество «Ставропольский завод поршневых колец - СТАПРИ»), где договоры поставки заключаются с десятками покупателей ежедневно, обычно юристами разрабатывается типовая форма договора, выверенная и содержащая наиболее оптимальные для поставок условия.

Несоблюдение сторонами простой письменной формы договора поставки согласно ст. 162 ГК РФ не влечет его недействительности. Последствием несоблюдения формы договора в данном случае может быть лишь отсутствие у сторон по договору права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания. В такой ситуации стороны могут использовать в качестве доказательств заключения договора переписку друг с другом, бухгалтерские документы (накладные и т.д.), которые подтверждают факт заключения и исполнения договора.

Из общей нормы закона о форме договора имеется одно серьезное исключение. Дело в том, что в соответствии с частью 3 статьи 162 ГК РФ несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической (как экспортной, так и импортной) сделки влечет ее недействительность. Но на практике подобные сделки практически никогда не заключаются устно.

По общему правилу договоры поставки не требуют нотариального удостоверения. В то же время стороны по договору могут предусмотреть, что договор между ними будет нотариально удостоверен, хотя никаких дополнительных гарантий нотариальное удостоверение сделки обычно не дает. Однако, в подобном случае несоблюдение нотариальной формы повлечет уже недействительность сделки (ее ничтожность).

Государственной регистрации договоры поставки не подлежат.

Глава 2. Правовое регулирование договора поставки 2.1 Заключение договора поставки

Порядок заключения договора поставки характеризуется некоторыми существенными моментами, выделяющими данный вид договора купли-продажи среди других его разновидностей.

Субъекты гражданских правоотношений в силу важнейшего принципа ГК РФ - принципа свободы договора, вступают в договорные отношения своей волей и в своем интересе. Договор поставки заключается по свободному усмотрению сторон, то есть отсутствует обязательный ранее плановый акт, порождающий обязанность поставщика вступить в договор. Основные условия договора, как правило, определяются соглашением сторон. Однако оговорка необходима, так как отдельные законы, в исключение из общего принципа свободы договора, предусматривают обязанность поставщика заключить договор поставки, а императивные нормы предопределяют в известной степени его условия. Так, существует обязанность поставщика заключить договор ^юставки по требованию потребителей, местом нахождения которых является Крайний Север или приравненные к нему районы, а так же потребителей агропромышленного комплекса при наличии сложившихся хозяйственных связей.

Если ГК РФ или иными законами предусмотрена обязанность поставщика заключить договор, то применяется порядок и сроки заключения договора, установленные ст. 445 ГК РФ. Кроме того, согласно ст. 445-446 ГК РФ, заинтересованная сторона - покупатель вправе передать на рассмотрение арбитражного суда разногласия, не согласованные со стороной, обязанной заключить договор, или обратиться в арбитражный суд с иском о понуждении ее заключить договор.

Для договора поставки важен порядок согласования возникающих при заключении договора разногласий и в тех случаях, когда отсутствует обязанность заключить договор. Необходимость, с одной стороны, формализовать процедуру заключения договора, а с другой, обеспечить устойчивость хозяйственного оборота, привела к ^появлению ст. 507 ГК РФ, регулирующей процедуру заключения договора поставки, которая, однако, не является новой для нашего законодательства. Ранее аналогичные положения содержались в ряде подзаконных актов, регулировавших поставку отдельных видов товаров, и носили гораздо более детальный характер.

Прежде всего, в ст. 507 ГК РФ предусмотрен специальный порядок урегулирования разногласий сторон на случай, если на стадии заключения договора поставки между поставщиком и покупателем возникают такие разногласия относительно отдельных условий договора. Сторона, предложившая заключить договор (поставщик или покупатель) и получившая от другой стороны акцепт на иных условиях (акцепт на иных условиях на практике оформляется протоколом разногласий, но возможны акцепты на иных условиях в другой форме: письмо, телеграмма, телефакс), должна в течение тридцати дней со дня получения такого акцепта (если иной срок не предусмотрен законом или соглашением сторон) принять меры к согласованию условий договора, относительно которых возникли разногласия, либо направить контрагенту письменное сообщение о своем отказе от заключения договора.

Сторона, направлявшая оферту и получившая акцепт на иных условиях, в случае невыполнения названных требований (то есть уклоняющаяся от согласования спорных условий, не сообщающая об отказе заключить договор) несет определенные неблагоприятные последствия: на нее возлагается обязанность возместить контрагенту убытки, образовавшиеся у последнего в связи с уклонением от согласования условий договора. Такими убытками могут быть признаны, в частности, расходы стороны, направившей извеш,ение о согласии заключить договор с предложением о согласовании его условий (акцепт на иных условиях), если они понесены в связи с подготовкой и организацией исполнения данного договора, предпринятыми по истечении тридцатидневного срока со дня получения лицом, направлявшим оферту, акцепта на иных условиях[48], о возмещении разницы в цене товаров, если уклонение стороны от активных действий по согласованию разногласий привело к задержке направления заказа на изготовление товаров другому поставщику. Эта норма вполне согласуется с правилами деловой этики. Данный случай в теории именуется culpa in contrahendo (дословно: вина в процессе переговоров) и является примером внедоговорного обязательства по возмещению вреда.

Таким образом, из ст. 507 ГК РФ вытекает необходимость активных действий стороны, получившей акцепт с возражениями (договор с протоколом разногласий). Она должна либо уведомить другую сторону об отказе от заключения договора, либо принять меры к согласованию разногласий путем обмена документами, личных встреч руководителей и др. В сложившихся рыночных условиях, принята такая форма согласования предложенных новых условий договора поставки - это протокол согласования разногласий. Если условия договора не согласованы и разногласия не устранены, договор признается незаключенным[49].

По мнению В.Н. Анохина в договоре все условия должны быть предельно конкретными. Нельзя оставлять место для двусмысленности, различного понимания условий сторонами. В договоре не может быть мелочей, в нем все важно и кажущиеся мелочи когда-нибудь могут вылиться в конфликтные ситуации[50].

По нашему мнению такая оценка, высказанная В.П. Анохиным, подчеркивает важность работы по заключению договора именно на предварительном этапе, для того, чтобы в дальнейшем избежать споров, возникающих из-за отсутствия взаимопонимания у сторон, различной трактовки текста договора.

Договор поставки может быть разовый, долгосрочный. В соответствии с деловыми обыкновениями в тексте договора излагается лишь часть его условий, а остальные - в прилагаемой к договору спецификации, являющейся неотъемлемой частью договора. В долгосрочном договоре стороны могут согласовать количество, ассортимент и другие условия на один год (квартал) и предусмотреть порядок согласования спецификации на последующие годы (периоды). Годовые и долгосрочные договоры поставки, как правило, заключаются путем составления одного документа, подписываемого сторонами, либо иным способом, предусмотренным п. 2 ст. 434 ГК РФ (путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телефонной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору). При разовых поставках часто применяется акцепт, предусмотренный п. 3 ст. 438 ГК РФ (конклюдентные действия). В соответствии с этой нормой, совершение лицом, получившим оферту, действий по выполнению указанных в ней условий в срок, установленный для принятия оферты, признается ее акцептом. Исходя из данной нормы, мы видим, что стороны вправе выбрать любой из перечисленных законодателем, более удобный для них способ заключения договора. «С одной стороны это создает возможность оперативного заключения договора, а с другой стороны, нежелательно ввиду неопределенности взаимоотношении сторон»[51] .

В результате проведенного исследования можно сделать следующие выводы.

Особенность поставочных отношений проявляется в том, что в них участвуют на стороне покупателя наряду с индивидуальными предпринимателями также некоммерческие организации, Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования.

При этом участие публично-правовых образований не связано с получением прибыли, а вызвано необходимостью приобретения имущества для осуществления поставленных задач и реализации уполномоченными органами власти предоставленных им полномочий. В связи с этим договор поставки товаров не может рассматриваться как предпринимательский договор поставки в чистом виде и в определенных случаях требует особого правового регулирования специальным законодательством.

В современных условиях квалифицирующими признаками договора поставки товаров являются;

- срок (сроки) исполнения обязательства по поставке товаров покупателю;

- товары, приобретаемые покупателем, могут быть использованы только для целей, связанных с их производительным потреблением;

- особый субъектный состав участников договора поставки, предполагающий участие только организаций, публично-правовых образований (Российской федерации, субъектов РФ, муниципальных образований) и индивидуальных предпринимателей;

- объектом договора поставки могут быть только вещи (индивидуально определенные или родовые)

Для отношений поставки нетипично нахождение на стороне поставщика публично-правовых образований. Производственная и закупочная деятельность этих субъектов гражданского права осуществляется через создаваемые ими предприятия и учреждения, которые являются непосредственными поставщиками продукции, оборудования и пр. Поэтому, представляется, что осуществление предпринимательской деятельности непосредственно самими публично-правовыми образованиями недопустимо. Можно утверждать, что Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования как субъекты отношений поставки не соответствуют признакам коммерческой организации или предпринимателя, ибо не преследуют извлечение прибыли в качестве основной цели. Деятельность публично-правовых образований направлена на обеспечение достойной жизни и свободного развития населения соответствующей территории, защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов населения.

Объектом договора поставки могут быть только физические вещи (индивидуально-определенные и определенные родовыми признаками). Это обстоятельство исключает так называемую поставку имущественных прав, ценных бумаг, долей участия в уставном капитале хозяйственных обществ. Данные отношения регулируются соответственно правилами параграфа 1 гл. 30 ГК РФ (общие положения о купле-продаже).

Особенности в правовом регулировании отношений поставки ярко выражаются на стадии заключения договора. В ГК РФ (ст. 507 ГК РФ) предусмотрен специальный порядок преддоговорных взаимоотношений лиц, заинтересованных в заключении договора.

Правовая регламентация преддоговорных взаимоотношений потенциальных партнеров особо выделяет поставку среди других разновидностей купли-продажи. Целью правового регулирования преддоговорных отношений потенциальных контрагентов является обеспечение стабильности и устойчивости гражданского оборота особенно в ситуациях, когда лицо, направившее предложение заключить договор не отвечает на акцепт, содержащий в себе иные условия по отдельным положениям оферты.

2.2 Существенные условия договора поставки

Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (ст. 432 ГК РФ).

Это общеизвестное правило ГК РФ указывает на важнейшее требование, предъявляемое к сторонам договора - согласование всех условий договора, которые являются для него существенными.

Вместе с тем на вопрос о том, какие именно условия договора являются существенными, в теории и практики гражданского права нет однозначного ответа.

Согласно п. 1 ст. 432 ГК РФ существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Применительно к договору поставки, предварительно можно заключить, что договор считается заключенным, если поставщик и покупатель достигли соглашения о товаре (предмете), поставляемом по договору (о его наименовании и количестве), а также о других условиях договора, на урегулировании которых настаивала хотя бы одна из сторон. Эти условия являются существенными условиями договора поставки.

Вместе с тем, наряду с наименованием и количеством товара, существенным условием договора поставки на наш взгляд является условие о сроке или сроках (ст. 506 ГК РФ).

Некоторые авторы (например, С.Е. Андреев, И.А. Сивачева, А.И. Федотова), прямо отмечают: «Существенными условиями договора поставки являются: 1) наименование и количество товаров; 2) срок (сроки) исполнения обязательства»[52].

Поскольку в нынешнем ГК РФ договор поставки утратил свою независимость и стал разновидностью договора купли - продажи, соответственно, к нему, как уже упоминалось, субсидиарно применяются нормы § 3 гл. 30 ГК РФ. Ни в § 3, ни в § 1 гл. 30 ГК РФ предмет договора не определяется. Указание на предмет присутствует лишь в ст. 432 ГК РФ, где предмет назван существенным условием договора. Большинство современных ученых придерживаются мнения о том, что предмет договора поставки сформулирован в ст.ст. 455 и 506 ГК РФ, то есть им могут являться любые не изъятые из гражданского оборота вещи, производимые или закупаемые поставщиком.

Если по ранее действовавшему законодательству предмет отношений по поставке определялся его назначением: в одних случаях — товар, а в других — продукция, то сейчас законодатель в § 3 главы 30 ГК РФ оперирует лишь понятием «товары», равнозначно ли оно понятию «вещи»? По мнению Т.Е. Куниной, поскольку положение о предмете договора поставки оговаривается в общих положениях о купле-продаже, за ответом на этот вопрос целесообразно к ним и обратиться. «При регулировании договора купли - продажи законодатель смешивает понятие «товар» и «вещь». В п. 1 ст. 455 ГК РФ товар определяется как «вещь»: «Товаром по договору купли -продажи могут быть любые вещи...», т.е. подразумевается однозначность терминов. С другой стороны, в ст. 456 ГК РФ эти понятия уже различаются. Если речь идет о товаре, то обязанность продавца считается исполненной при передаче товара (п.1). При продаже вещи (акцент на индивидуально - определенные качества) продавец обязан передать покупателю все ее принадлежности, техническую документацию и т.д. (п.2). Нелогичность данной статьи проявляется в следующем: при заключении договора купли - продажи машины (индивидуально - определенная, вещь) или при заключении договора на продажу партии машин (родовой признак) требуется обязательная передача всех принадлежностей, в том числе и технической документации.

Еще больше вопросов возникает при толковании ст. 463 ГК РФ «Последствия неисполнения обязанности передать товар».

При отказе продавца передать товар покупатель вправе отказаться от договора купли - продажи и потребовать возмещения убытков.

При отказе продавца передать вещь покупатель вправе истребовать передачи вещи согласно ст. 398 ГК РФ.

Таким образом, юридические и фактические различия в терминах «товар» и «вещь» несомненно присутствуют в ГК РФ. Можно рассматривать как техническую недоработку то, что в ст.ст. 454 и 455 ГК РФ эти термины трактуются как синонимы.

Различие терминов «товар» и «вещь» доказывается, прежде всего, отличием предмета договора купли-продажи от предмета договора поставки. По признаку различия предметов строится и юридическая независимость договора».

Существует еще одна точка зрения на эту проблему. Принадлежит она В.А. Семеусову: «Давно замечено, что предметом поставки являются вещи. Из имущества поставляться могут только вещи, но не никакие-либо иные объекты, входящие в понятие имущества. Это вещи, определяемые родовыми признаками, а иногда - вещи индивидуально определенные, например, оборудование, изготавливаемое по специальному заказу»[53].

Мы полагаем, что нужно согласиться с мнением В.А. Семеусова: «Поставке подлежат вещи, относящиеся к категории движимого имущества, между тем, как по договору купли-продажи, может быть реализовано как движимое, так и недвижимое имущество. Но, например, воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты, - будучи недвижимым имуществом, изготовляются и поставляются.

Земля и другие природные ресурсы по современному российскому законодательству могут отчуждаться или приобретаться по договору купли-продажи, но эти объекты гражданских прав не поставляются. За этим, пожалуй, исключением, обусловленным спецификой земельных правоотношений, одни и те же вещи, могут быть как предметом договора купли-продажи, так и договора поставки»[54].

«Продажа таких вещей, как недвижимость (в том числе, предприятие), сельскохозяйственная продукция, энергия и энергоносители, оформляется недоговором поставки, а другими разновидностями договора купли-продажи. Имущественные права и другие объекты гражданских прав предметом договора поставки выступать не могут», - пишет И.В. Елисеев[55].

Действительно, специфика предмета договора поставки заключается не в одном признаке (например, движимое или недвижимое это имущество), а в целом комплексе - это и способность свободного обращения в гражданском обороте, и (в отдельных случаях) - отнесение к движимому или недвижимому имуществу, и способность предмета соответствовать цели приобретения.

В ст. 506 ГК РФ ограничивается предмет договора поставки товарами, которые производятся или закупаются поставщиком. По мнению И.В. Елисеева «этому ограничению не стоит придавать большого значения. Ведь право собственности на товары может приобретаться и многими другими способами (в результате переработки, правопреемства при реорганизации юридических лиц и другими). Кроме того, поставщиком может выступать лицо, не обладающее правом собственности (иным вещным правом) на товары, например, комиссионер (в консигнационной торговле). Таким образом, производимые или закупаемые поставщиком товары не исчерпывают предмета договора, а соответствующее положение ст. 506 ГК следует толковать распространительно»[56].

Противоположной позиции придерживается В.В. Витрянский, который предлагает исходить из буквального толкования ст. 506 ГК РФ. По мнению названного автора товары должны быть либо произведены (ст. 218 ГК РФ) поставщиком, либо приобретены по договору купли-продажи[57].

Итак, условие договора о наименовании и количестве товара считается согласованным, если из текста договора их можно определить.

Самым лучшим вариантом является четкое указание в договоре полного наименования и количества поставляемого товара. Однако, не во всех случаях представляется возможным это сделать. В связи с этим в договоре часто встречаются отсылки на приложения к нему или же на иные документы (например, спецификации), которые признаются неотъемлемой частью договора. Данный вариант также может быть использован сторонами, если из этих документов можно понять, какой же все-таки товар должен быть поставлен по договору и в каком количестве. Подписание указанных приложений разумно проводить в момент подписания самого договора с тем, чтобы не получилось, что они совсем не будут подписаны, и в результате договор не будет заключен. Для этого в самом договоре на практике предусматривают срок, в течение которого такие приложения должны быть подписаны сторонами.

Еще одним существенным условием договора поставки является его срок. Консенсуальность договора диктуется именно несовпадением моментов его заключения и исполнения. В ст. 506 ГК РФ указывается на это условие, как на необходимое (существенное). Почему же законодатель применяет два понятия «срок» и «сроки»? Что имеется в виду, срок (сроки) выполнения обязанностей сторонами или срок действия договора поставки в целом? Обратимся к грамматическому анализу указанной нормы ГК РФ. Вероятно, все же предусматривается обязанность указывать сроки исполнения обязательств, поскольку конструкция предложения такова: «По договору поставки поставщик - продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю...». На первый взгляд все понятно. Однако в п. 1 ст. 508 ГК содержится следующее положение: «В случае, когда сторонами предусмотрена поставка товаров в течение срока действия договора поставки отдельными партиями и сроки поставки отдельных партий (периоды поставки) в нем не определены, то товары должны поставляться равномерными партиями помесячно, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа обязательства или обычаев делового оборота». Пленум ВАС РФ в толкование данного пункта ГК РФ разъясняет: «В случаях, когда моменты заключения и исполнения договора не совпадают, а сторонами не указан срок поставки товара и из договора не вытекает, что она должна осуществляться отдельными партиями, при разрешении споров необходимо исходить из того, что срок поставки определяется по правилам, установленным статьей 314 Кодекса »[58], на которую ссылается статья 457 ГК РФ. И это вместо использования нормы статьи 432 ГК РФ, по смыслу которой договор вообще не должен считаться заключенным, если в нем не достигнуто соглашения по всем существенным условиям.

В договоре сроки поставки могут определяться следующими способами: путем указания фиксированной даты поставки; периода времени, в течение которого должна быть произведена поставка (месяц, квартал, год); с применением специальных терминов - «немедленная поставка», «со склада», либо же простым указанием на срок действия договора и т.д.

В годовых или иных долгосрочных договорах поставки при длящихся отношениях стороны могут предусмотреть периоды поставки (ст. 508 ГК РФ). «При определении сроков поставки важное значение имеет условие договора о периодах поставки, т.е. сроках поставки продукции частями»[59].

Деловой практике известны квартальные, месячные, декадные и иные периоды. Под периодом понимается равномерный промежуток времени, в течение которого производится поставка предусмотренного договором количества товаров отдельными партиями (по частям). Когда договором определена поставка продукции частями, обычно составляется график таких поставок в каждом периоде, и в нем указывается дата и количество каждой поставляемой партии товара. Если же при аналогичных условиях график не был согласован, то продукция должна поставляться равными частями и равномерно (ст. 508 ГК). Приведенная норма носит диспозитивный характер, т.е. предусмотренные ею месячные периоды поставки применяются только в случае отсутствия в договоре конкретной даты передачи товара или условий об иных периодах. Необходимо подчеркнуть, что судебно-арбитражная практика не рассматривает указание в договоре (либо спецификации к нему) количества товаров, подлежащих передаче в каждом квартале, как определение периодов поставки. Соглашение сторон о конкретных периодах поставки должно быть явно выражено в договоре.

Как и в других договорах, опосредующих предпринимательские отношения, досрочное исполнение обязательств здесь допускается лишь по соглашению сторон. Особенностью же договора поставки является правило в соответствии с которым товары, поставленные досрочно и принятые покупателем, засчитываются в счет количества товаров, подлежащих поставке в следующем периоде (п. 3 ст. 508 ГК РФ).

Если ни одна из сторон не настаивает на установлении в договоре каких-либо условий, то все остальные условия договора носят, с точки зрения закона, факультативный характер. Однако сторонам по договору поставки целесообразно определять в договоре и иные условия.

Исходя из существующей юридической практики, в договоре поставки могут быть оговорены следующие положения:

1. Условие о качестве товара и о сроках годности (гарантийных сроках) товара. При согласовании этого условия сторонам желательно не ограничиваться ссылкой на ГОСТ или ТУ, а более подробно излагать свои требования к качеству поставляемого товара. Условие договора о качестве товара определяется сторонами по правилам, предусмотренным ст. 469 ГК РФ. Если предметом договора являются продовольственные товары, их качество должно подтверждаться сертификатом качества. Если предстоит определять качество поставляемого товара по образцам, то поставщик обязан представить их покупателю для утверждения. Только после такого утверждения этот образец будет считаться эталоном. В подобных случаях в договоре должны быть учтены сведения о количестве отобранных образцов и порядке сравнения их с поставляемой продукцией (товарами). Договором решается вопрос о порядке и сроках высылки продавцом (поставщиком) покупателю техдокументации. Например, может быть указано, что по одному экземпляру техдокументации поставщик высылает (передает) покупателю в срок до 5 января текущего года, в противном случае уплачивает штраф, размер которого определяется сторонами[60].