Переуступка доли участником общества, распределение прибыли и выход из ОДО

2.3 Переуступка доли участником общества, распределение прибыли и выход из ОДО

Переуступка доли участником общества или ее части может быть осуществлена другим участникам общества без согласия общества или других участников, если иное не предусмотрено уставом общества. Продажа доли третьим лицам допускается, если это не запрещено уставом общества. При этом участники ОДО имеют преимущественное право приобретения отчуждаемых другими участниками общества принадлежащих им долей по цене, предложенной другим лицам. Это право реализуется ими пропорционально размеру принадлежащих долей, если уставом общества или соглашением участников не предусмотрен иной порядок реализации этого права. Участник общества, намеренный продать свою долю (ее часть) третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных участников и само общество. В случае, если в течение 1 месяца со дня извещения (если уставом или соглашением не установлен иной срок) участники общества и (или) общество не воспользуются своим преимущественным правом, доля (часть доли) может быть продана третьему лицу по цене и на условиях, сообщенных обществу и его участникам. При продаже доли (части доли) с нарушением права преимущественной покупки участник общества в течение 3 месяцев с момента, когда он узнал или должен был узнать о совершении сделки, вправе требовать в судебном порядке перевода на себя прав и обязанностей покупателя. Новеллой Закона об ООО является положение о возможности предусмотреть в уставе общества необходимость получить согласие общества или остальных участников общества на уступку доли (части доли) участника третьим лицам иным образом, чем продажа.

Какова же «юридическая судьба» доли (части доли) участника, если уставом общества уступка доли (части доли) участником третьим лицам запрещена, а другие участники от ее приобретения отказываются, или когда уставом общества предусмотрено согласие участников на уступку доли (части доли) участникам общества, а они соответствующего согласия не дали? В этом случае общество обязано приобрести по требованию участника принадлежащую ему долю (часть доли) и в течение не более 1 года со дня перехода к обществу доли (если уставом общества не установлен меньший срок) оплатить участнику действительную стоимость этой доли (части доли) или с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости. Стоимость доли или ее части определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника с таким требованием. Действительная стоимость доли (части доли) выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов и размером уставного капитала общества. Если такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму. Аналогичные правовые последствия наступают также и при отсутствии согласия участников общества на переход или распределение доли в случаях наследования, реорганизации или ликвидации участника общества. Для подсчета доли принимается бухгалтерская отчетность за последний отчетный период, предшествующий соответственно смерти, реорганизации или ликвидации участника[13].

Участник общества имеет право на выход из общества независимо от согласия других его участников и общества. Норма п. 1 ст. 26 Закона об ООО, регулирующая право участника на выход из общества, является императивной. В связи с этим в постановлении Пленумов ВС и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. №6/8 специально разъяснено, что условия учредительных документов обществ с дополнительной ответственностью, мешающие обладателю этого права или ограничивающие его, должны рассматриваться как ничтожные, т.е. не порождающие правовых последствий. При выходе участника из общества ему должна быть выплачена действительная стоимость его доли или выделено в натуре имущество такой же стоимости в течение 6 месяцев с момента окончания финансового года, в котором подано заявление о выходе из общества, если меньший срок не предусмотрен уставом. Доля участника, выходящего из общества, переходит к обществу с момента подачи заявления о выходе. Таким образом, существует некий временной разрыв между тем, когда участник перестает быть носителем корпоративных прав и обязанностей, и получением действительной стоимости доли. Поскольку выходящий из общества участник утрачивает и доступ к информации о деятельности общества, это может реально затруднить для него определение действительной стоимости своей доли.

Тем не менее надо отметить, что только с принятием Закона об ООО впервые непосредственно в законодательстве урегулирована процедура выхода участника из общества.

Среди ученых и юристов-практиков нет единодушия в оценке предусмотренной законом процедуры выплаты выходящему участнику действительной стоимости доли. Одни считают это прогрессивной нормой, обеспечивающей свободное распоряжение участником своим имуществом и в конечном итоге реализацию права на занятие предпринимательской деятельностью в устраивающей его форме. Другие полагают, что при таком подходе может быть разрушен единый имущественный комплекс, обеспечивающий обществу возможность успешной предпринимательской деятельности[14]. Так, С.Д. Могилевский пишет: «Реализация права свободного выхода участника из общества с получением им действительной стоимости его доли делает общество с ограниченной ответственностью одной из самых рисковых организационно-правовых форм юридических лиц, предусмотренных российским законодательством»[15].

Исключение участника из ОДО возможно только в судебном порядке по требованию участников, совокупная доля которых составляет не менее чем 10% уставного капитала общества. Основаниями исключения могут быть грубое нарушение участником своих обязанностей либо действия (бездействие), делающие невозможной деятельность общества или существенно затрудняющие ее (ст. 10 Закона об ООО). Исключенному участнику должна быть выплачена действительная стоимость его доли, определяемая по данным бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дате вступления в законную силу решения суда об исключении. Таким образом, имущественные последствия выхода и исключения участника из общества совпадают, а это значит, что само по себе исключение из общества не является санкцией в отношении недобросовестного участника. Неблагоприятные правовые последствия в отношении него могут быть предусмотрены, например, в учредительном договоре в виде необходимости возмещения обществу исключенным участником причиненного его действиями (бездействием) ущерба и даже выплаты штрафных санкций.

Распределение прибыли, полученной обществом в результате предпринимательской деятельности, осуществляется пропорционально долям участников в уставном капитале, если уставом общества, принятым единогласным решением участников, не предусматривается иной порядок. Возможность распределения прибыли в отклонение от долевого участия в уставном капитале отличает ОДО от АО, где такой подход невозможен. Решение о распределении прибыли принимается общим собранием участников ежеквартально, раз в полгода или в год. С целью защиты интересов кредиторов, участников общества и самого общества в части создания и сохранения его имущественной базы закон устанавливает ограничения на распределение и выплату распределенной прибыли общества между его участниками. Так, общество не вправе принимать решение о распределении прибыли между участниками до полной оплаты всего уставного капитала, до осуществления необходимых выплат выбывающим участникам, если общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства), если стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия такого решения (ст. 29 Закона об ООО).

Заключение

 

Общество с дополнительной ответственностью – одна из организационно-правовых форм, предусмотренная законодательством Российской Федерации (Гражданский кодекс РФ, ст. 95) для коммерческих организаций.

Учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества.

В целом на общества с дополнительной ответственностью распространяются положения законодательства Российской Федерации об обществах с ограниченной ответственностью за исключением предусмотренной для участников такого общества субсидиарной ответственности, которую они несут по обязательствам общества солидарно всем своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. Таким образом, для участников обществ с дополнительной ответственностью не предусмотрено ограничение ответственности, которое предоставляется участникам (акционерам) иных форм хозяйствующих товариществ и обществ.

По сравнению с акционерным обществом общество с дополнительной ответственностью является более простой формой предпринимательства, удобной для функционирования малого и среднего капитала; нормы, регулирующие создание и деятельность общества с ограниченной ответственностью, являются в значительной мере диспозитивными[16].

Количество участников ОДО от одного до пятидесяти. Участниками могут быть дееспособные российские и иностранные граждане (а также лица не имеющие гражданства) и юридические лица.

Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников. Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде дроби. Размер доли участника общества должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества.

Минимальный уставной капитал десять тысяч рублей. Уставной капитал может быть внесен как денежными средствами (открытие накопительного счета для оплаты уставного капитала в банке), так и имуществом, имущественными правами, либо иными правами, имеющими денежную оценку.

Высшим органом управления в ОДО является общее собрание участников общества. Общее собрание участников может решать и любые иные вопросы, в случае отнесения их к компетенции собрания Уставом общества. Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества. Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров общества. Уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета) общества. Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества в соответствии с Законом (ст. 32 ФЗ «Об ООО»). Уставом общества может быть предусмотрено образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества. В обществах, имеющих более пятнадцати участников, образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества является обязательным. Членом ревизионной комиссии (ревизором) общества может быть также лицо, не являющееся участником общества.

Список использованных источников

 

1.   Конституция Российской Федерации [от 12 дек. 1993 г.] // Российская газета. – 1993. – №237. – С. 3–6.

2.   Гражданский кодекс РФ (часть первая): [от 30 нояб. 1994 г. №51 – ФЗ] // СЗ РФ. – 1994. – №32. – Ст. 3301.

3.   Об обществах с ограниченной ответственностью: федер. закон [08.02.1998 г. №14-ФЗ] // Российская газета – 1998 г. – №30.

4.   О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации: постановление Пленума ВС и ВАС РФ: [01.07. 1996 г. №6/8] // Российская газета. – 1996. – №90.

5.   О некоторых вопросах применения Федерального закона Об обществах с ограниченной ответственностью: постановление Пленума ВС и ВАС РФ [09. 12. 1999 г. №90/14] // Российская газета. – 2000. – №19.

6.   Алексеев, С.В. Правовое регулирование предпринимательской деятельности / С.В. Алексеев, – М.: ЮНИТИ – ДАНА, 2004. – 502 с.

7.   Байша, Ж.Р. Предпринимательское право / Ж.Р. Байша – М.: Статут, 2003. – 160 с.

8.   Белов, В.А., Пестерева, Е.В. Хозяйственные общества/ В.А. Белов, Е.В. Пестерева. – М.: Юристъ, 2002. – 216 с.

9.   Белов, В.А. Гражданское право: Общая и Особенная части: Учебник/ В.А. Белов. – М.: АО ЦентрЮрИнфоР, 2003. – 960 с.

10.             Беляева, О.А. Предпринимательское право: учеб. пособие / О.А. Беляева. – М.: ИНФРА-М, 2006. – 352 с.

11.      Гражданское право России. Общая часть: Курс лекций/ О.Н. Садиков. – М.: Юристъ, 2001. – 650 с.

12.      Гражданское право. Том I./ Под ред. доктора юридических наук, профессора Е.А. Суханова – М.: Волтерс Клувер, 2004. – 536 с.

13.      Гражданское право: учеб. / С.С. Алексеев, Б.М. Гонгало, Д.В. Мурзин; под общ. ред. С.С. Алексеева. – М.: Проспект, 2009. – 528 с.

14.      Грудцына, Л.Ю. Гражданское право России / Л.Ю. Грудицына. – М.: Юстицинформ, 2007. – 736 с.

15.      Грудцына, Л.Ю. Государственная регистрация юридических лиц: практические рекомендации // Право и экономика – 2003. – №6 – С. 10.

16.      Гуев, А.Н. Гражданское право: Учебник/ А.Н. Гуев. – М.: ИНФРА-М, 2004 – 436 с.

17.      Козлова, Н.В. Правосубъектность юридического лица // Законодательство – 2003. – №12. – С. 14–15.

18.      Козлова, Н.В. Правовая природа учредительных документов юридического лица // Хозяйство и право – 2004. – №1. – С. 21.

19.      Комментарий к Гражданскому кодексу РФ (постатейный) / Под ред. О.Н. Садикова – М.: Юридическая фирма Контракт; Инфра – М, 1998. – 703 с.

20.      Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой / Под ред. Т.Е. Абовой и А.Ю. Кабалкина – М.: Юрайт-Издат, 2004. – 480 с.

21.             Мась, Л.В. Коммерческое право / Л.В. Мась. – С-Пб.: Питер, 2004. – 572 с.

22.      Могилевский, С.Д. Общество с ограниченной ответственностью/С.Д. Могилевский. – М: Проспект, 1999. – 298 с.

23.      Могилевский, С.Д. Органы управления хозяйственными обществами. Правовой аспект./ С.Д. Могилевский. – М.: Проспект, 2002. – 312 с.

24.      Петникова, О.В. Специфика прав участников общества с дополнительной ответственностью // Право и экономика – 2000. – №11 – С. 15

25.      Постатейный комментарий к Федеральному закону от 8 февраля 1998 г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» / Под ред. В.В. Залесского – М.: Издательский дом Инфра-М, 1998. – 598 с.

26.      Предпринимательское право Российской Федерации / Отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. – М.: Юристъ, 2003. – 526 с.

27.    Предпринимательское право: Учебник/ Е.И. Лебедева. – М.: Высшая школа, 2004. – 509 с.

28.    Предпринимательское право России: учеб./ В.С. Белых, Г.Э. Берсункаев, С.И. Виниченко; отв. ред В.С. Белых. – М.: Проспект, 2010. – 656 с.

29.    Сергеев, И.В. Экономика предприятия: Учебное пособие/ И.В. Сергеев. – М.: Финансы и статистика, 2003 – 546 с.

30.      Суханов, Е. Закон об обществах с ограниченной ответственностью // Хозяйство и право – 1998. – №5. – С. 20

[1] Белов, В.А., Пестерева, Е.В. Хозяйственные общества/ В. А. Белов, Е. В. Пестерева. - М., 2002. – С. 20

[2] Постатейный комментарий к Федеральному закону от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» / Под ред. В.В.Залесского - М.,1998. - С. 87.

[3] Козлова, Н.В. Правосубъектность юридического лица // Законодательство. – 2003. - № 12. – С 15..

[4] Постатейный комментарий к Федеральному закону от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» / Под ред. В.В.Залесского - М.,1998. - С. 413.

[5] Козлова, Н.В. Правовая природа учредительных документов юридического лица // Хозяйство и право. - 2004. - № 1. – С. 23.

[6] Могилевский, С.Д. Органы управления хозяйственными обществами. Правовой аспект/ С. Д. Могилевский. - М., 2002. – С. 116.

[7] Залесский, В.В. Комментарий к Федеральному закону «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»/ В. В. Залесский. - М., 2003. – С.11.

[8] Петникова, О.В. Специфика прав участников общества с ограниченной ответственностью// Право и экономика. – 2000. - № 11 – С. 15

[9] Могилевский, С.Д. Органы управления хозяйственными обществами. Правовой аспект/ С. Д. Могилевский. - М., 2002. – С. 67-82.

[10] Петникова, О.В. Специфика прав участников общества с дополнительной ответственностью// Право и экономика – 2000. - № 11 – С. 15

[11] Могилевский, С.Д. Общество с ограниченной ответственностью/С. Д. Могилевский. – М,1999. - С. 81.

[12] Байша, Ж.Р. Предпринимательское право / Ж.Р. Байша - М., 2003 – С. 101.

[13] Гражданское право России. Общая часть: Курс лекций/ О.Н. Садиков. - М., 2001. – С. 346.

[14] Предпринимательское право: Учебник/ Е. И. Лебедева. - М., 2004. – С. 216.

[15] Могилевский, С.Д. Органы управления хозяйственными обществами. Правовой аспект/ С. Д. Могилевский. - М., 2002. – С. 93.

[16]Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой / Под ред. Т.Е..Абовой и А.Ю. Кабалкина – М., 2004. – С. 327.