Ликвидация субъектов предпринимательской деятельности

4. Ликвидация субъектов предпринимательской деятельности

 

Ликвидация представляет собой прекращение правосубъектности коммерческой организации без правопреемства, т, е. без перехода прав и обязанностей к другим лицам, если иное не предусмотрено законодательными актами (п. 1 ст. 57 ГК). Ликвидация, так же как и реорганизация, может быть добровольной и принудительной. В добровольном порядке коммерческая организация прекращает свою деятельность по решению ее учредителей (участников) либо органа организации, уполномоченного на то учредительными документами. Примерный перечень оснований для добровольной ликвидации коммерческой организации содержится в подп. 1 п. 2 ст. 57 ГК и подп. 42.1 Положения о регистрации. К ним относятся:

- истечение срока, на который создана коммерческая организация;

-достижение цели, ради которой создана коммерческая организация;

- признание судом недействительной регистрации коммерческой организации в связи с допущенными при ее создании нарушениями законодательства, которые носят неустранимый характер.

В последнем случае решение учредителей (участников) либо уполномоченного учредительными документами органа организации принимается на основании вступившего в законную силу решения суда.

Учредители (участники) либо орган коммерческой организации, уполномоченный ее учредительными документами, обязаны обеспечить ее ликвидацию по указанным основаниям в срок, согласованный с регистрирующим органом.

Если решение о добровольной ликвидации в связи с вышеперечисленными основаниями не принято, такое решение принимает хозяйственный суд в соответствии с подп. 42.2 Положения о регистрации.

Таким образом, действующее законодательство не содержит оснований для добровольной ликвидации коммерческой организации. Этих оснований и быть не может, поскольку принцип свободы предпринимательской деятельности предполагает свободное волеизъявление, как на стадии создания коммерческой организации, так и на всех последующих стадиях ее деятельности. Следовательно, непосредственным основанием для добровольной ликвидация коммерческой организации является решение учредителей (участников) либо уполномоченного учредительными документами органа организации, а конкретные, как правило, субъективные причины такого решения остаются за рамками законодательного регулирования.

Решение о принудительной ликвидации коммерческой организации может быть принято хозяйственным судом и регистрирующим органом. В соответствии с подп. 2 п. 2 ст. 57 ГК и подп. 42.2 Положения о регистрации решение о принудительной ликвидации коммерческой организации может быть принято хозяйственным судом, кроме вышеназванного, по следующим основаниям:

1) осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законодательством, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательства, либо систематическое осуществление деятельности, противоречащей уставным целям коммерческой организации, или признание судом недействительной регистрации коммерческой организации в связи с допущенными при ее создании нарушениями законодательства, либо экономическая несостоятельность (банкротство) этой организации, а также в иных случаях, предусмотренных законодательством;

2) сокрытие (занижение) прибыли (доходов) и других объектов налогообложения в течение 12 месяцев подряд;

3) наличие убытков по итогам второго и последующих финансовых годов и ненаправление коммерческой организацией, за исключением сельскохозяйственного производственного кооператива, в течение 3 месяцев по окончании финансового года регистрирующему и налоговому органам сообщений о причинах возникновения убытков;

4) наличие задолженности по платежам в бюджет и государственные целевые бюджетные и внебюджетные фонды более 6 месяцев подряд с даты образования задолженности коммерческой организации, за исключением сельскохозяйственного производственного кооператива;

5) уменьшение стоимости чистых активов коммерческой организации по результатам второго и каждого последующего финансового года ниже установленного законодательством минимального размера уставного фонда.

Подп. 42.3 Положения о регистрации в качестве оснований для принятия такого решения регистрирующим органом называет следующие:

- нарушение сроков и порядка формирования минимального размера уставного фонда, предусмотренного в соответствии с законодательством;

- неосуществление предпринимательской деятельности в течение 6 месяцев подряд и ненаправление коммерческой организацией налоговому органу сообщения о причинах неосуществления такой деятельности;

- препятствование собственником имущества частного унитарного предприятия, местонахождением которого является жилое помещение, проведению соответствующих проверок уполномоченными органами, указанными в абз. 2 ч. 2 подп. 41.3 Положения о регистрации.

Если перечисленные в подп. 41.3 Положения о регистрации основания будут выявлены органами Комитета государственного контроля, прокуратуры, внутренних дел, Комитета государственной безопасности, МНС и иными уполномоченными органами, они в пределах своей компетенции направляют регистрирующему органу представление о ликвидации коммерческой организации, а в отношении организации с иностранными инвестициями подают соответствующее заявление в хозяйственный суд. На основании такого представления регистрирующий орган принимает решение о ликвидации коммерческой организации.

Ликвидация коммерческой организации включает в себя принятие в установленном порядке учредителями (участниками) либо органом данной организации, уполномоченным на то учредительными документами, или регистрирующим органом, или хозяйственным судом решений о ликвидации этой организации и исключении ее из ЕГР.

После принятия решения о ликвидации начинается ликвидационный процесс, ход которого зависит от субъекта, принявшего такое решение.

Если оно принято в добровольном порядке в регистрирующий орган представляются следующие документы:

заявление о ликвидации; решение о ликвидации:

сведения о составе ликвидационной комиссии, ее председателе или назначении ликвидатора;

сведения о порядке и сроках ликвидации (п. 46 Положения о регистрации).

На основании перечисленных документов регистрирующий орган в пятидневный срок представляет Министерству юстиции сведения о том, что коммерческая организация находится в процессе ликвидации, для внесения их в ЕГР. Осуществление операций по счетам такой коммерческой организации, совершение ею сделок, не связанных с ликвидацией, не допускаются.

Если решение о ликвидации коммерческой организации принято регистрирующим органом, предпринимаются следующие действия:

1) Регистрирующий орган назначает в десятидневный срок ликвидационную комиссию, ее председателя либо ликвидатора, а также устанавливает порядок и сроки ликвидации в соответствии с законодательством. При этом следует иметь в виду, что до принятия решения о ликвидации коммерческой организации регистрирующий орган обязан обратиться в налоговый орган с запросом о подтверждении внесения данной организацией платежей в бюджет, государственные целевые бюджетные и внебюджетные фонды.

Состав ликвидационной комиссии, создаваемой регистрирующим органом, могут входить один из учредителей (участников), руководитель ликвидируемой коммерческой организации, представители регистрирующего и уполномоченного органов. К работе комиссии на договорных условиях могут привлекаться аудиторы, экономисты и юристы. Члены ликвидационной комиссии назначаются решением регистрирующего органа.

Регистрирующий орган назначает председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора) из числа ее членов. Председателем ликвидационной комиссии не могут быть собственники имущества (учредители, участники), руководитель ликвидируемой коммерческой организации.

С момента создания ликвидационной комиссии (назначения ликвидатора) полномочия руководителя коммерческой организации переходят к ликвидационной комиссии (ликвидатору), которая решает все вопросы по ликвидации данной организации в пределах полномочий, установленных законодательством.

2) Ликвидационная комиссия помещает в газете «Рэспублiка» сообщение о ликвидации коммерческой организации, в котором указывается порядок и сроки заявления требований ее кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации сообщения (ч. 1 п. 1 ст. 59 ГК). Кроме того, ликвидационная комиссия принимает все возможные меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, письменно уведомляет кредиторов о ликвидации коммерческой организации.

3) Составление ликвидационной комиссией промежуточного баланса после окончания срока для предъявления требований кредиторами. Промежуточный баланс содержит сведения о составе имущества ликвидируемой коммерческой организации, перечень предъявляемых кредиторами требований, а также результаты их рассмотрения.

4) Продажа имущества ликвидируемой коммерческой организации. Ликвидационная комиссия сосредоточивает денежные средства коммерческой организации на единых расчетном (текущем) и валютном счетах в одном банке, закрывает все счета в других банках. Если этих средств недостаточно для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества коммерческой организации с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений (п. 3 ст. 59 ГК).

5) Расчеты с кредиторами в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом в порядке очередности, установленной ст. 60 ГК и п. 60 Положения о регистрации:

- в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемая коммерческая организация несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей.

Механизм капитализации указанных платежей, учитывая сферу возникновения обязанности по их уплате, нашел свое закрепление в законодательстве о социальной защите. Так, в соответствии с Правилами накопления повременных платежей ликвидируемых предприятий в связи с причинением увечья, иным повреждением здоровья либо со смертью работника при исполнении им трудовых обязанностей, утвержденными Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 4 ноября 1992 г. № 664 повременные платежи, причитающиеся с ликвидируемой коммерческой организация связи с причинением вреда жизни и здоровью работника (далее - повременные платежи), накапливаются путем зачисления их в бюджет Фонда социальной защиты населения Министерства груда и социальной защиты (далее - Фонд социальной защиты). Для этого ликвидационная комиссия в 5-дневныи срок с момента принятия решения о ликвидации коммерческой организации обязана письменно уведомить местный орган Фонда социальной за щиты об имеющихся у ликвидируемой организации обязательствах по повременным платежам. При наличии таких обязательств в работе ликвидационной комиссии принимают участие представители местного органа Фонда социальной защиты, которые устанавливают размер повременных платежей, подлежащих внесению в бюджет Фонда. Конкретная сумма повременных платежей, причитающихся с организации на момент ее ликвидации и подлежащих внесению в бюджет Фонда социальной защиты, определяется в соответствии с Инструкцией об исчислении повременных платежей ликвидируемых юридических лиц, ответственных за причинение вреда жизни и здоровью работника при исполнении им трудовых обязанностей, утвержденной Постановлением Фонда социальной защиты от 25 марта 2002 г № 1/9.

- во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий, оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, выплате вознаграждений по авторским договорам;

- в третью очередь погашается задолженность по платежам в бюджет и государственные целевые бюджетные и внебюджетные фонды;

- в четвертую очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемой коммерческой организации;

- в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с законодательством.

Требования каждой следующей очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей.

При недостаточности имущества ликвидируемой коммерческой организации это имущество распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению, если иное не установлено законодательством (п. 3 ст. 60 ГК).

6) После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс и утверждает его. Имущество коммерческой организации, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, передается собственнику.

Расходы, связанные с ликвидацией коммерческой организации по решению регистрирующего органа, производятся за счет средств этой организации в первоочередном порядке, а при отсутствии указанных средств - возмещаются за счет средств соответствующего бюджета, поступивших в качестве платы за государственную регистрацию, в порядке, установленном Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 17 марта 2003 г. № 358 «О некоторых вопросах по возмещению расходов, связанных с ликвидацией юридических лиц и прекращением деятельности индивидуальных предпринимателей». Расходы, связанные с ликвидацией коммерческих организаций, возмещаются в указанном порядке в случаях:

- отсутствия или недостатка для ликвидации денежных средств на расчетном и иных счетах юридического лица, индивидуального предпринимателя;

-ликвидации коммерческой организации в упрощенном порядке. В состав затрат, связанных с ликвидацией коммерческих организаций, могут включаться расходы, необходимые для публикации объявления в газете «Рэспублiка» о ликвидации коммерческой организации, уведомления кредиторов и дебиторов о ликвидации коммерческой организации, проведения торгов (тендера) в форме аукциона или конкурса по реализации имущества и сдачи документов в архив, а также затраты по привлечению аудиторов, экономистов и юристов. При этом размер оплаты привлеченных к работе в ликвидационной комиссии указанных специалистов в совокупности не должен превышать пяти базовых величин.

Возмещение расходов, связанных с ликвидацией коммерческой организации, осуществляется на основании заявки регистрирующего органа и перечисления на его счет авансового платежа в размере 50; процентов сметы расходов по каждому случаю ликвидации коммерческой организации.

7) Представление ликвидационной комиссией в регистрирующий орган в срок, установленный этим органом для ликвидации коммерческой организации, следующих документов:

- копии публикации в газете «Рэспублiка»;

- документа, подтверждающего возврат печати и штампов в органы внутренних дел;

-документа, подтверждающего закрытие расчетного (текущего) и иных счетов в банках;

- отчета ликвидационной комиссии (ликвидатора);

- ликвидационного баланса, подписанного членами ликвидационной комиссии (ликвидатором) и утвержденного собственниками имущества (учредителями, участниками) либо органом коммерческой организации, уполномоченным на то учредительными документами;

- подлинника свидетельства о государственной регистрации коммерческой организации или, при его отсутствии, документа уполномоченного государственного органа, удостоверяющего факт утраты (уничтожения) этого подлинника;

- справки налогового органа о расчетах с бюджетом и возврате извещения о присвоении учетного номера налогоплательщика;

- справки Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты;

- справки таможенного органа об отсутствии задолженности по платежам, взимаемым таможенными органами;

- справки государственной службы занятости об отсутствии соответствующей задолженности;

- справки соответствующих территориальных органов государственной статистики об отсутствии задолженности по статистической отчетности перед этими органами;

- справки соответствующего территориального (городского или районного) архива соответствующего местного исполнительного и распорядительного органа о сдаче на хранение документов (п. 63 Положения о регистрации).

8) На основании документов, указанных в пунктах 63-65 Положения о регистрации, регистрирующий орган в пятидневный срок со дня вынесения (получения) соответствующего решения представляет Министерству юстиции Республики Беларусь сведения для исключения субъектов хозяйствования из ЕГР и сообщает об их ликвидации в налоговые органы и органы государственной статистики. Министерство юстиции Республики Беларусь исключает коммерческую организацию из ЕГР датой принятия регистрирующим органом соответствующего решения о ее ликвидации.

Коммерческие организации по основанию, предусмотренному в абз. Зч. 1 подп. 41.3 п. 41 Положения о регистрации, ликвидируются регистрирующими органами в упрощенном порядке без создания ликвидационной комиссии при наличии соответствующего представления уполномоченного-органа и следующих документов, которые истребуют регистрирующие органы:

- акта проверки уполномоченного органа, подтверждающего факт неосуществления коммерческой организацией предпринимательской деятельности в течение 6 месяцев подряд и ненаправления этой организацией налоговому органу сообщения о причинах неосуществления такой деятельности;

- справки налогового органа об отсутствии задолженности перед бюджетом;

- документа, подтверждающего сдачу печати и штампов в органы внутренних дел, или заявления учредителей (участников) организации об их неизготовлении, или сведений о публикации в установленном порядке объявлений об их утрате;

- подлинника свидетельства о государственной регистрации или сведений о публикации в установленном порядке объявления о

его утрате.

Решением суда о ликвидации коммерческой организации на ее учредителей (участников) либо орган, уполномоченный на ликвидацию коммерческой организации учредительными документами, могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации коммерческой организации (ч. 2 п. 3 ст. 57 ГК). Порядок назначения ликвидационной комиссии (ликвидатора) и их деятельность осуществляется в соответствии с Постановлением Пленума Высшего Хозяйственного Суда от 22 июня 2000 г. Ns 9 «О порядке назначения хозяйственными судами ликвидационных комиссий, управляющих, ликвидаторов и их деятельности при ликвидации юридических лиц».

Ликвидация коммерческой организации считается завершенной, а организация - прекратившей свою правосубъектность с момента внесения записи об этом в ЕГР.

После исключения коммерческой организации из ЕГР в месячный срок она подлежит исключению из состава учредителей (участников) других организаций.

Деятельность индивидуального предпринимателя может быть прекращена по соответствующим основаниям и в порядке, установленном для ликвидации коммерческой организации (п. 44 Положения о регистрации).

Задача

 

Областной комитет государственного контроля обратился в хозяйственный суд с иском о ликвидации хозяйственного общества в связи с осуществлением им деятельности с неоднократными нарушениями законодательства.

Суд установил факт принятия общим собранием общества решения о его ликвидации и на этом основании отказал в удовлетворении иска. Областным комитетом государственного контроля на постановление суда была принесена кассационная жалоба.

Подлежит ли она удовлетворению?

Отличаются ли последствия добровольной и принудительной ликвидации коммерческой организации?

Решение

Данная жалоба подлежит удовлетворению, так как в соответствии с п.2 ч.2 ст.57 Гражданского кодекса Республики Беларусь юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда в случае: осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо деятельности, запрещенной законодательством, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательства, либо при систематическом осуществлении деятельности, противоречащей уставным целям юридического лица,…

Та же самая норма содержится и в подп.2 п.42.2. «Положения О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования», утвержденного Декретом Президента от 16 марта 1999 г. № 11 в редакции Декрета Президента РБ от 16 ноября 2000.

Изучив положения всех действующих нормативных актов, касающиеся ликвидации субъектов хозяйствования, представляется возможным сделать вывод о том, что последствия добровольной и принудительной ликвидации коммерческой организации не чем не отличаются.

Список использованных источников

 

Список нормативных источников

 

1. Конституция Республики Беларусь 1994 года (с изменениями и дополнениями), принята на республиканском референдуме 24 ноября 1996 года. – Минск: Амалфея, 2005. – 48с.

2. Гражданский Кодекс РБ, 7 декабря 1998 г. // Ведомости

Национального собрания РБ. - 1999 - №7 - 9.

3. О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, Положение, утв. Декретом Президента, 16 марта 1999 г. № 11 в редакции Декрета Президента РБ, 16 ноября 2000. № 22// НРПА. - 2000. - №109.

Список литературных источников

 

4. Чигир В. Ф. Физические и юридические лица как субъекты гражданского права. - Мн., 2000.

5. Лаптев В. В. Проблемы предпринимательской правосубъектности // Государство и право. - 1999. - № 11.

6. Маньковский И.А. Юридические лица и налоговые правоотношения.

-Мн.,1999

7. Маньковский И.А. Теория юридического лица. - МН., 2002.