3.4 Передача доли в доверительное управление
В соответствии со ст. 1012 ГК РФ, по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). Таким образом, предмет договора доверительного управления сложный и включает в себя два объекта: 1) фактические и юридические действия доверительного управляющего по управлению имуществом; 2) имущество, переданное в доверительное управление. Доверительный управляющий осуществляет комплексное управление имуществом, осуществляя правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление (ст. 1020 ГК РФ), с целью обеспечения его участия в имущественном обороте. Для этого доверительный управляющий наделяется полномочиями (владения, пользования и распоряжения) в отношении доверенного ему имущества, равносильным полномочиям самого собственника, для совершения комплекса любых действий (и юридических и фактических), необходимых для осуществления управления имуществом. Обязанности доверительного управления имуществом нельзя разбивать на отдельные действия, иначе будет утрачен отличительный признак этого договора: осуществление доверительным управляющим в пределах, предусмотренных договором и законом, правомочий собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление. Исходя из анализа норм ГК РФ и Федерального законом «Об обществах с ограниченной ответственностью», следует, что доля участника в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью - это имущественное право, имеющее количественное выражение в виде номинальной стоимости, а также долевого соотношения (в виде процентов или дроби) относительно размера уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, владение которым наделяет субъекта статусом участника общества с ограниченной ответственностью и как следствие - комплексом прав (как имущественного, так и неимущественного характера) и обязанностей по отношению к обществу и другим участникам. В соответствии с п. 4 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», уступка участником преимущественного права покупки доли не допускается.
Таким образом, передача доли в доверительное управление означает, что правообладателем остается участник, который несет обязанности, предусмотренные ФЗ об ООО и Уставом общества, при этом доверительный управляющий выполняет роль посредника между обществом и участником, так как ФЗ Об ООО определяет, что: участник вправе участвовать в собрании (либо выдавать доверенность своему представителю), участник вправе принимать решение об увеличении или уменьшении доли в уставном капитале общества, участник вправе выходить из общества, участника могут исключить участники из состава общества, участник должен извещать и получать согласие участников для уступки своей доли, участник имеет право преимущественной покупки доли в обществе.
4. НОТАРИАЛЬНОЕ УДОСТОВЕРЕНИЕ СДЕЛКИ ПО ОТЧУЖДЕНИЮ ДОЛИ В ОБЩЕСТВЕ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
С 1 июля 2009 года для всех сделок, направленных на отчуждение доли или части доли общества с ограниченной ответственностью, в том числе и залога доли, предусмотрено их обязательное нотариальное удостоверение (пункт 11 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Исключение составляют случаи перехода доли к обществу (ст. 23, ст. 26 ФЗ «Об ООО»), а также распределения между участниками общества и продажи участникам или третьим лицам доли, принадлежащей самому ООО в соответствии со ст. 24 ФЗ «Об ООО».
Первым этапом нотариального удостоверения сделки по отчуждению доли является подготовка документов. В табл. 1 определены документы, необходимые для удостоверения сделки у нотариуса, изложена их значимость и рассмотрены особенности их оформления.
Таблица 1. Документы, необходимые для удостоверения сделки по отчуждению доли в Уставном капитале Общества с ограниченной ответственностью
| Документ | Зачем он нужен | Нюанс оформления |
| Проект договора купли-продажи доли Проект договора дарения доли | Для отчуждения доли | Примерный образец такого договора приведен в приложении 1 к Методическим рекомендациям для нотариусов |
| Устав общества, доля которого отчуждается, договор об учреждении общества с отметкой ИФНС (или его нотариально удостоверенная копия при учреждении общества после 1 июля 2009 года) | Для проверки самой возможности участника отчуждать долю | Нотариус проверяет, нет ли запрета на продажу доли третьим лицам, необходимо ли получение согласия других участников или самого общества на продажу доли, соответствует ли цена покупки уставу и т. д. |
| Паспорт (если продавец – физическое лицо), паспорт и документы, удостоверяющие полномочия лица, имеющего право действовать без доверенности (если продавец − компания) | Для проверки полномочий лица на распоряжение долей | Продавец должен лично присутствовать при удостоверении сделки нотариусом, не могут быть заявителями представители по доверенности (п. 1.4 ст. 9 закона № 129-ФЗ) |
| Нотариально удостоверенный договор, на основании которого доля была приобретена, иной подтверждающий документ Таким документом может быть учредительный договор, если общество было создано до 1.07.2009 года. | Для проверки полномочий лица на распоряжение долей | В качестве иных доказательств могут выступать документы о правопреемстве, решение единственного учредителя о создании общества и т. д. |
| Выписка из ЕГРЮЛ на общество, доля которого отчуждается, выписка из списка участников общества. | Для проверки права владения долей | Выписка из ЕГРЮЛ должна быть выдана не ранее чем за 30 дней до обращения к нотариусу, а если представляется дубликат нотариально удостоверенного договора, то не ранее чем за 10 дней |
| Копия оферты с отметкой общества о дате получения или нотариальное свидетельство о передаче оферты, копии выданных обществом заявлений об отказе от преимущественного права покупки (копия заявления общества) | Для проверки соблюдения преимущественного права покупки | При отсутствии заявлений необходимо представить справку общества о том, что таких заявлений в общество не поступало |
| Копии выданных обществом заявлений других участников о согласии на отчуждение доли третьему лицу либо справка общества о том, что таких заявлений в общество не поступало | Для проверки получения предварительного согласия участников или самого общества на переход доли | При отсутствии и заявлений, и справки общества факт согласия может быть отражен в договоре купли-продажи доли как условие сделки в качестве гарантии со стороны участника, отчуждающего долю |
| Справка общества о том, что доля оплачена (подписанная руководителем и главным бухгалтером), либо справка из банка, либо акт приема-передачи имущества | Для проверки оплаты доли | Если общество учреждено после 30 июня 2009 года, подтверждением оплаты доли может служить выписка из списка участников общества с указанием данных о размере долей и их оплате |
| Справка общества о том, что сумма сделки не превышает 25 процентов от стоимости имущества общества исходя из данных бухгалтерской отчетности за последний месяц или данные бухгалтерской отчетности за последний отчетный период | Для проверки того, является ли сделка крупной, если продавец является юридическим лицом | Если сумма сделки составляет или превышает 25 процентов от стоимости имущества общества, необходимо представить документ об одобрении этой сделки |
| Нотариально удостоверенное согласие супруга (супруги) на отчуждение доли либо нотариально удостоверенное заявление продавца о том, что он не состоял в браке на момент приобретения доли | Для проверки наличия обоюдного согласия супругов на продажу доли, если продавец является юридическим лицом | Если доля принадлежит участнику общества в режиме раздельной собственности на основании брачного договора, то представляется брачный договор |
После нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, нотариус в срок не позднее чем в течение трех дней со дня такого удостоверения совершает нотариальное действие по передаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц, подписанного участником общества, отчуждающим долю или часть доли, с приложением соответствующего договора или иного выражающего содержание односторонней сделки и подтверждающего основание перехода доли или части доли документа. Нотариус имеет возможность передать данное заявление как традиционными способами (по почте с уведомлением о вручении или непосредственно), так и с использованием факсимильной связи, компьютерных сетей и иных технических средств. В отношении договора залога доли или части доли в уставном капитале общества законодатель предусмотрел срок для внесения регистрирующим органом соответствующей записи в ЕГРЮЛ – трехдневный срок после получения регистрирующим органом заявления участника общества-залогодателя. Срок для осуществления действий по внесении записи в ЕГРЮЛ регистрирующим органом в отношении иных сделок по отчуждению доли (части доли), требующих нотариального удостоверения, не предусмотрен. Помимо направления заявления в регистрирующий орган на нотариуса возлагается обязанность в тот же трехдневный срок передать обществу, доля в уставном капитале которого отчуждена, копию заявления с приложением договора или иного документа, подтверждающего основание перехода доли. По соглашению лиц, совершающих сделку, направленную на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, общество может быть уведомлено об этом одним из указанных лиц, совершающих сделку. В таком случае нотариус не будет нести ответственность за неуведомление общества о совершенной сделке (пункт 15 ст. 21 ФЗ об ООО). Последним этапом удостоверения сделки по отчуждению доли в уставном капитале является получение в налоговом органе свидетельства о внесении изменений в ЕГЮЛ. Дата выдачи свидетельства о внесении изменений в ЕГРЮЛ проставляется налоговым органом на копии заявления, остающегося в делах нотариуса, в штампе, содержащем в том числе отметку о дате приема и регистрационный номер заявления. Получить свидетельство в налоговом органе в указанный день может только заявитель (продавец). Поэтому во избежание направления налоговым органом свидетельства по почте, рекомендуем продавцам долей выдать нотариально удостоверенную доверенность на получение свидетельства.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Согласно статистическим данным, опубликованным на сайте ФНС России, по состоянию на 01.09.2009 в Российской Федерации зарегистрировано 3489 796 коммерческих организаций, из них 3 150 892 являются ООО, то есть 90,29% от общего количества коммерческих организаций в Российской Федерации. Причем одним из плюсов ООО как организационно-правовой формы юридического лица являлся удобный и быстрый порядок отчуждения долей. Как описано выше, новая редакция Закона об ООО значительно усложнила порядок отчуждения долей в уставном капитале ООО. Вполне возможно, что теперь предприниматели сочтут более привлекательными для себя другие организационно-правовые формы коммерческих организаций (например, ЗАО), которые смогут удовлетворить их потребность в быстрой смене собственников бизнеса. Естественно, в акционерных обществах имеются свои не совсем удобные для бизнеса моменты, например, более жестко регламентированный порядок проведения собраний высшего органа управления — общего собрания акционеров, обязанность по ведению реестра акционеров. Однако более удобный и быстрый порядок отчуждения бизнеса или его части может стать решающим фактором для выбора соответствующей организационно-правовой формы. Вполне возможно, что через несколько лет соотношение видов коммерческих организаций может измениться в сторону увеличения количества закрытых акционерных обществ, если практикующие юристы не найдут легитимный способ для решения всех вышеперечисленных проблем при отчуждении доли в уставном капитале ООО.
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ
1. ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ПЕРВАЯ) от 30.11.1994 N 51-ФЗ
2. ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ВТОРАЯ) от 26.01.1996 N 14-ФЗ
3. НАЛОГОВЫЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ВТОРАЯ) от 01.01.2009 N 117-ФЗ
4. ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 08.02.1998 N 14-ФЗ "ОБ ОБЩЕСТВАХ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ"
5. Федеральный закон №312 (об изменениях в ООО)
6. Письмо ФНС от 25.06.2009 года «О реализации налоговыми органами положений Федерального закона от 30.12.2008» №321-ФЗ
7. Постановлением Пленума ВАС РФ от 09.12.1999 N 90/14
8. Статья Консультант Плюс: Правовые новости. Специальный выпуск "Обзор изменений законодательства, касающихся деятельности обществ с ограниченной ответственностью"
9. Комментарий к Федеральному закону от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»
... органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества и внутренними документами общества (например, Положением о совете директоров). 2. ООО В ТОРГОВОМ ОБОРОТЕ РФ 2.1. ООО как участник торгового оборота в РФ Общество с ограниченной ответственностью обладает рядом признаков, позволяющих установить его место в торговом обороте РФ. Первое. ООО, как и все хозяйственные ...
... 94 ГК РФ и ст. 26 Закона об обществах, которого нет у акционера ЗАО.[37] Глава 2. Правовое регулирование деятельности общества с ограниченной ответственностью 2.1 Порядок создания, реорганизации и ликвидации общества с ограниченной ответственностью Хотелось бы отметить, что вслед за Гражданским Кодексом Закон об ООО устанавливает необходимость разработки двух учредительных документов ...
... с защитой прав участниками обществ с ограниченной ответственностью [Текст] // Арбитражные споры. – 2007. – № 3. – С. 21. 64. Старченкова В.В. Практика рассмотрения споров, связанных с защитой прав участниками обществ с ограниченной ответственностью [Текст] // Арбитражные споры. – 2007. – № 3. – С. 34. 65. Сумской Д.А. Статус юридических лиц: учебное пособие для вузов [Текст] – М., ЗАО ...
... 3012. 7. О несостоятельности (банкротстве) [Текст]: [федеральный закон № 127-ФЗ, от 26.10.2002 г., по состоянию на 01.12.2007] // Собрание законодательства РФ. – 2002. – № 43. – Ст. 4190. 8. Об обществах с ограниченной ответственностью [Текст]: [федеральный закон № 14-ФЗ, принят 08.02.1998 г., по состоянию на 18.12.2006] // Собрание законодательства РФ. – 1998. – № 7. – Ст. 785. ...
0 комментариев