Не денежные обязательства

2. Не денежные обязательства.

В англо-саксонской правовой системе исполнение в натуре не денежных обязательств является средством правовой защиты, предоставленным на усмотрение суда и основанным на праве справедливости. В странах континентальной правовой системы право стороны, потерпевшей ущерб, на исполнение в натуре в основном признается, но с некоторыми исключениями, например, исполнение в натуре не осуществляется, когда оно стало невозможно, незаконно либо неразумно.

Например, расходы на поднятие корабля, затонувшего после его продажи, будут значительно превышать стоимость корабля.

"Принципы европейского договорного права" в ст. 9: 102 (1 восприняли подход, присущий континентальной правовой системе, установив, что: "Пострадавшая сторона имеет право на исполнение обязательства в натуре, отличное от выплаты денег, включая предоставление средств правовой защиты в случае дефектного исполнения, за исключением случаев, где:

а) исполнение было бы незаконно или невозможно;

б) исполнение требовало бы от должника неразумных усилий или затрат;

в) исполнение заключается в предоставлении услуг или выполнении работ личного характера, либо зависит от личных отношений;

г) пострадавшая сторона может разумно получить исполнение из другого источника.

Возможность освобождения от ответственности за неисполнение договора.

В "Принципах европейского договорного права" и "Принципах международных коммерческих договоров" УНИДРУА нарушение договора (breach of contract) называется неисполнением (non-performance). Согласно обеим системам Принципов, неисполнением считается невыполнение стороной любого обязательства по договору. Неисполнение может заключаться в дефектном исполнении, либо в неспособности произвести исполнение в надлежащее время, т.е. исполнение, произведенное слишком рано, слишком поздно, либо никогда.

Неисполнение включает в себя нарушение дополнительной обязанности не раскрывать коммерческие тайны другой стороны. В случае, когда сторона обязана принять или получить исполнение другой стороны, неспособность это сделать также будет составлять неисполнение договора.

Предоставление средств правовой защиты зависит от того, можно или нет оправдать неисполнение, является ли оно результатом поведения другой стороны (Ст. 8: 101 Принципов).

Неисполнение, которое нельзя оправдать, может предоставить стороне, потерпевшей убытки, право требовать исполнения, возмещения убытков, приостановить собственное исполнение, сократить свое исполнение или расторгнуть договор[9].

Неисполнение, которое можно оправдать, не дает стороне, потерпевшей убытки, права требования возмещения убытков и исполнения.

Однако другие вышеуказанные средства правовой защиты могут быть доступны для нее. Ст. 8: 108(1)"Принципов европейского договорного права" устанавливает, что неисполнение стороной оправдано, если она докажет, что оно произошло в виду препятствия вне ее контроля, и что она не могла разумно предположить необходимость учета этого препятствия в момент заключения договора, либо не смогла избежать или преодолеть препятствия или его последствие. Данное положение представляет собой случаи непреодолимой силы (vis major).

В случае, если неисполнение вызвано действием или бездействием кредитора, он не вправе воспользоваться какими-либо средствами правовой защиты.

• Обязанность соблюдать принципы добросовестности и честной деловой практики.

В "Принципах европейского договорного права", в ст. 1: 201 предусмотрено, что каждая сторона должна действовать добросовестно и в соответствии с честной деловой практикой. Данное правило аналогично ст. 1.7. "Принципов международных коммерческих договоров" УНИДРУА.

Концепция добросовестности и честной деловой практики имеет приоритет над другими принципами в случаях, когда строгое их соблюдение привело бы к явно несправедливому решению.

• Допустимость уступки требования, перевода долга, а также зачета требований.

"Принципы европейского договорного права" предусмотрели возможность перехода по согласию сторон прав кредитора к другому лицу по действующему или будущему договору (ст. 11: 101(1)). Принципы допустили также частичную уступку требования, в случае его делимости, но при условии возмещения цедентом дополнительных затрат должника (ст. 11: 103).

Согласно статье 11: 302 Принципов недействительной считается уступка требования без согласия должника по обязательству, в котором личность цедента имеет существенное значение для должника вследствие специфической природы исполнения либо отношений должника и цедента.

Замена должника третьим лицом допускается лишь по соглашению должника и кредитора, при этом первоначальный должник прекращает свое обязательство (ст. 12: 101(1) Принципов). Кроме того, Принципы не ограничивают возможность кредитора заранее дать согласие о будущей замене должника.

"Принципы европейского договорного права" допускают зачет требований. Так, в случае, если две стороны имеют друг перед другом однородные обязательства, любая сторона вправе зачесть против требования другой стороны право исполнения, если ко времени зачета сторона: а) управомочена произвести исполнение; и б) вправе требовать исполнения другой стороной (ст. 13: 101 Принципов).

Право на зачет требований осуществляется посредством уведомления другой стороны (ст. 13: 104 Принципов). По общему правилу зачет требований прекращает обязательства.

Таким образом, проанализировав историю создания и основные положения "Принципов европейского договорного права", опубликованных Комиссией по европейскому договорному праву в 1995 г., 1999 г. и 2002 г., можно отметить высокий уровень их подготовки с точки зрения выделения "общей сердцевины" договорного права государств-членов Европейского Союза. "Принципы европейского договорного права" представляют собой модель, оказавшую большое влияние на преодоление материально-правовых и терминологических разногласий в различных юрисдикциях Европейского Союза. Очевидно, что Принципы обладают гармонизирующим действием, которое нельзя недооценивать.

В целом, издание Принципов юридическая общественность стран - участниц ЕС встретила в большинстве своем с одобрением. Вместе с тем среди доброжелательных отзывов встречается и критика.

Противники принятия "Принципов европейского договорного права", их дальнейшего усовершенствования и превращения их из lex mercatoria в Европейский Гражданский кодекс выделяют следующие основные тенденции, ведущие к разногласиям:

1. Представление права посредством принципов, по мнению Клиффорда Джиртза, является "превращением реальности в скелет":

2. Европеизация договорного права посредством директив представляет собой более удачное унифицированное регулирование, т. к. ведет, по их мнению, к противоположному результату: созданию не единообразного, а разнообразного договорного права, учитывающего специфику каждого отдельного договора.

3. По утверждению Р. Эпштейна, в случае, если европейское частное право будет состоять из Принципов, как намечено Комиссией по европейскому договорному праву, то двоякая структура договорного права (разделение на потребительское и коммерческое договорное право) не будет внешне просматриваться.

4. Создание общих принципов, предназначенных для урегулирования договорного права стран разных правовых систем: англосаксонской и континентальной, как считает П. Легранд, не согласуется с культурным разнообразием. Конечно, нельзя отрицать, что данная проблема является одной из основных на пути к созданию унифицированного правового регулирования договорного права, но методы сравнительно-правового исследования могут сгладить данные противоречия.

Несмотря на вышеизложенные негативные тенденции, противники "Принципов европейского договорного права" выдвигают слабую аргументацию. При более тщательном анализе выясняется, что они фактически не против унификации европейского частного права, а в большинстве своем против Европейского кодекса, навязанного авторитарно, в котором национальные культурные различия будут "терроризированы" центральным путем. Таким образом, складывается впечатление, что противники Принципов больше всего опасаются ограничения суверенитета государств-членов ЕС, но прикрываются другими причинами, причем слабо аргументированными.

Итак, вышеперечисленные критические замечания никак не могут отрицать, что "Принципы европейского договорного права" несомненно представляют собой важный шаг в развитии общеевропейского договорного права. Создание в начале 21 века правового текста, с которым согласились выдающиеся ученые из всех государств-членов ЕС, – хороший старт для дальнейшей дискуссии о будущем содержании и форме европейского договорного права. Разработчики "Принципов европейского договорного права" рассматривают их в качестве предшественника будущего Европейского кодекса договоров[10].

Таким образом, очевидно, что еще с 1989 года в Европейском Союзе взят твердый курс на создание общеевропейского кодекса частного права, что подтверждают действия, предпринятые институтами и органами ЕС, а также дискуссии ученых-правоведов.

Заключение

Итак, мы рассмотрели история создания принципов европейского договорного права, дали понятие принципов европейского договорного права, рассмотрели сущность принципов европейского договорного права, практику применения lex mercatoria арбитрами и судами, а также основные положения принципов европейского договорного права.

Из всего вышеизложенного можно сделать следующие выводы.

Принципы ЕДП предполагается включить в разрабатываемый в настоящее время Европейский гражданский кодекс. Многие положения Принципов ЕДП служат основой, а зачастую дословно инкорпорируются в проекты соответствующих глав будущего кодекса. Данное обстоятельство, а также региональный характер Принципов ЕДП позволили их авторам изначально предусмотреть практически уникальные с правовой точки зрения возможности их применения. Речь, прежде всего, идет о случае, когда стороны вправе указать, что их отношения по договору регулируются Принципами ЕДП. При этом, как уже отмечалось, предполагается, что внутреннее национальное законодательство в этом случае подлежит лишь субсидиарному применению.

Практика применения Принципов ЕДП крайне противоречива. Например, в решении Арбитражного суда МТП от 6 января 2003 г. арбитр вообще отклонил требование истца применить Принципы ЕДП при рассмотрении спора, указав, что Принципы ЕДП представляют собой научное исследование, на данном этапе не очень известны международному сообществу деловых людей, являются только предварительным проектом Европейского гражданского кодекса.

В другом решении, наоборот, подчеркивается значимость Принципов ЕДП. Апелляционный суд Нидерландов Hof S-Hertogenbosch в решении от 16 октября 2002 г. по спору, вытекающему из договора купли-продажи оборудования, заключенного между французским продавцом и нидерландским покупателем, применил статью 2: 104 Принципов ЕДП, которая четко регулирует, когда условия договоров, индивидуально не согласованные, могут быть применены в отношении стороны. Соответственно Суд решил применять данную норму и в будущем для толкования Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.

В настоящее время отмечается достаточно сильное преобладающее влияние на принципы европейского договорного права принципов гражданского законодательства стран континентальной Европы (Франции, Германии, Дании идр.), например, в части: установления недействительности отзыва оферты при указании в ней определенного времени для её акцепта; признания оговорок в пользу третьего лица юридически действительными и принудительно осуществляемыми в судебном порядке; установления права кредитора требовать исполнения договорного обязательства в виде оплаты денег без ограничительного условия, предусмотренного английским правом, о необходимости того, чтобы цена была "заработана" исполнением и многих других положений.

Список использованной литературы

1.   Актуальные проблемы коммерческого права. Сборник статей. Выпуск 3.М., 2007.С. 240.

2.   Актуальные проблемы науки и практики коммерческого права / Под редакцией В.Ф. Попондопуло и Д.В. Нефедова. М., 2007.С. 456.

3.   Андреева Л.В. Коммерческое право России. М., 2006.С. 278.

4.   Коммерческое право. М., 2005.С. 384.

5.   Международное коммерческое право. М., 2007.С. 472.

6.   Назаров И.В. Коммерческое право Российской Федерации. М., 2008.С. 256.

7.   Овечкин А.П. . Коммерческое право. М., 2008.С. 368.

8.   Попондопуло В.Ф. Коммерческое право. М., 2003.С. 668.

9.   Якушев А.В. Коммерческое право. М., 2008.С. 224.

10.    Периодические издания:

11.    Кадлец М.В. Корпоративное право Европейского Союза: от общих принципов до Устава европейской компании // Международное публичное и частное право, 2005, № 6.

12.    Мазаев Р.И. Актуальные вопросы применения принципов международных коммерческих договоров и принципов европейского договорного права // Налоги (газета), 2006, № 20.

13.    Сироткина О.В. Принципы европейского договорного права: история создания, статус и основные положения // Сборник научных трудов. Серия "Право", выпуск № 1 (5). - СевКавГТУ, Ставрополь, 2003. – С. 23.

14.    Сироткина О.В. Кодификация "Принципы европейского права" как предшественник гражданского кодекса Европейского Союза // Юридический мир, 2007, № 8.

15.    Принципы Европейского договорного права // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. - 2005. № 3.

[1] Сироткина О.В. Принципы европейского договорного права: история создания, статус и основные положения // Сборник научных трудов. Серия "Право", выпуск № 1 (5). - СевКавГТУ, Ставрополь, 2003. – С. 5.

[2] Сироткина О.В. Принципы европейского договорного права: история создания, статус и основные положения // Сборник научных трудов. Серия "Право", выпуск № 1 (5). - СевКавГТУ, Ставрополь, 2003. – С. 7.

[3] В. Ф. Коммерческое право. М., 2003. С. 47.

[4] Актуальные проблемы науки и практики коммерческого права. М., 2007. С. 183.

[5] Мазаев Р.И. Актуальные вопросы применения принципов международных коммерческих договоров и принципов европейского договорного права // Налоги (газета), 2006, № 20.

[6] Принципы Европейского договорного права // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. - 2005. № 3.

[7] Сироткина О.В. Кодификация "Принципы европейского права" как предшественник гражданского кодекса Европейского Союза // Юридический мир, 2007, № 8.

[8] Л. В. Коммерческое право России. М., 2006. С. 84.

[9] Международное коммерческое право. М., 2007. С. 139.

[10] Сироткина О.В. Кодификация "Принципы европейского права" как предшественник гражданского кодекса Европейского Союза // Юридический мир, 2007, № 8.