Особенности продажи предприятия при банкротстве

2.4. Особенности продажи предприятия при банкротстве

В целом продажа предприятий регулируется ГК РФ, но в опре­деленных случаях нормы кодекса регулируют договор купли-продажи предприятия лишь постольку, поскольку он иначе не урегулирован на уровне иного - специального - закона. Это относится к продаже пред­приятия при банкротстве его собственника - юридического лица (или унитарного предприятия, владеющего имуществом на праве хозяйст­венного ведения) либо индивидуального предпринимателя, при обра­щении взыскания на предприятие, являющееся предметом залога, и к продаже государственных предприятий-должников.

В соответствии со ст. 109 Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» по плану внешнего управления имуществом должника в качестве одной из мер по восстановлению платежеспособности должника может стать про­дажа предприятия должника, т. е. единого имущественного комплек­са (ст. 132 ГК РФ), принадлежащего должнику. Очевидно, что такая мера возможна в тех случаях, когда продаваемое предприятие не яв­ляется единственным или основным бизнесом должника, в против­ном случае продажа может осуществляться лишь в рамках процеду­ры конкурсного производства. Продажа предприятия должника по­зволяет выручить средства, необходимые для расчетов с кредитора­ми, перепрофилирования и модернизации других предприятий долж­ника, что предоставляет возможность должнику продолжить осуще­ствление хозяйственной деятельности. [5, стр.222]

При продаже предприятия, принадлежащего должнику, ст. 559 - 566 ГК РФ, регулирующие договор купли-продажи предприятия, применяются в части, не урегулированной Законом о банкротстве, ст. 110 которого детально регулирует продажу предприятия должника.

Продажа предприятия должника предполагает отчуждение в составе предприятия всех видов имущества, предназначенного для осуществления предпринимательской деятельности посредством ис­пользования данного предприятия как единого имущественного комплекса. Продажа предприятия по смыслу Закона о банкротстве рассматривается как продажа бизнеса должника, поэтому в каждом конкретном случае необходимо определить, какое именно имущест­во предназначено для предпринимательской деятельности. Опреде­ление такого имущества тесно связано с понятием предпринима­тельской деятельности, которая по ст. 2 ГК РФ определяется как са­мостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направ­ленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом продажи товаров, выполнения работ или оказания ус­луг. Соответственно основным признаком определения имущества, предназначенного для предпринимательской деятельности, является его использование с целью получения прибыли.

В соответствии со ст. 561 ГК РФ, ст. 129 Закона о банкротстве внешний управляющий предварительно в рамках общей инвентари­зации имущества должника обязан провести предварительную инвентаризацию имущества должника и привлечь неза­висимого оценщика для оценки имущества должника, в том числе предприятия. [7 стр.315]

Продажа предприятия должника в порядке конкурсного произ­водства осуществляется в соответствии со ст. 110, 139 Закона о бан­кротстве. Продажа предприятия может быть включена в план внешнего управления на основании решения органа управления должника, уполномоченного в соответствии с учредительными документами принимать решение о заключении соответствующих крупных сделок должника. В решении о продаже предприятия должно содержаться указание на минимальную цену продажи предприятия.

При продаже предприятия отчуждаются все виды имущества, предназначенного для осуществления предпринимательской дея­тельности, в том числе земельные участки, здания, строения, соору­жения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, права требова­ния, а также права на обозначения, индивидуализирующие должни­ка, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, то­варные знаки, знаки обслуживания), другие принадлежащие долж­нику исключительные права, за исключением прав и обязанностей, которые не могут быть переданы другим лицам.

В исключение из общего правила (ст. 132 и 559 ГК РФ) о вклю­чении в состав предприятия при его продаже и активов, и пассивов, при продаже предприятия во внешнем управлении денежные обяза­тельства и обязательные платежи должника (долги должника) не включаются в состав продаваемого предприятия, за исключением обязательств должника, которые возникли после принятия заявле­ния о признании должника банкротом и могут быть переданы по­купателю предприятия в порядке и на условиях, которые установ­лены Законом о банкротстве.

Все трудовые договоры (контракты), действующие на момент продажи предприятия должника, сохраняют силу, при этом права и обязанности работодателя переходят к покупателю предприятия. Данная норма соответствует положениям трудового законодательства.

При этом работники не лишаются права расторгнуть трудовой договор (контракт) с покупателем предприятия. [5 стр.224-225]

Продажа предприятия осуществляется в порядке, установ­ленном для проведения открытых торгов в форме аукциона, если иное не установлено Законом о банкротстве. Однако в случае, если в состав имущества предприятия входит имущество, относящееся к ограниченно оборотоспособному, продажа предприятия осуществля­ется только путем проведения закрытых торгов. В них принимают участие лица, которые в соответствии с законом могут иметь в соб­ственности или на ином вещном праве указанное имущество.

Начальная цена продажи предприятия, выставляемого на тор­ги, устанавливается решением собрания кредиторов или комитета кредиторов на основании рыночной стоимости имущества, опреде­ленной в соответствии с отчетом независимого оценщика, привле­ченного внешним управляющим и действующего на основании до­говора с оплатой его услуг за счет имущества должника. При этом начальная цена не может быть ниже минимальной цены предприятия, определенной органами управления должника при обращении с хо­датайством о продаже предприятия. Порядок и условия проведения торгов определяются собранием кредиторов или комитетом креди­торов. Условия проведения торгов должны предусматривать получе­ние денежных средств от продажи предприятия не позднее, чем за месяц до истечения срока внешнего управления.

Размер задатка для участия в торгах устанавливается внеш­ним управляющим и не должен превышать 20% начальной цены.

Продолжительность приема заявок (предложений) на участие в торгах должна быть не менее 25 дней. [5 стр.225-226]

В сообщении о продаже предприятия должны содержаться:

- сведения о предприятии, его характеристики и порядок озна­комления с ними;

- сведения о форме проведения торгов и форме подачи пред­ложения о цене предприятия;

- требования к участникам торгов в случае, если проводятся закрытые торги;

- условия конкурса в случае его проведения;

- срок, время и место подачи заявок и предложений о цене предприятия;

- порядок оформления участия в торгах, перечень представ­ляемых участниками торгов документов и требования к их оформле­нию;

- размер задатка, сроки и порядок его внесения, реквизиты счетов;

- начальная цена продажи предприятия;

- величина повышения начальной цены («шаг аукциона») в случае открытой формы подачи предложений о цене предприятия;

- порядок и критерии выявления победителя торгов;

- время и место подведения итогов торгов;

- порядок и срок заключения договора купли-продажи;

- условия и сроки платежа, реквизиты счетов;

- сведения об организаторе торгов. [8 стр.103]

При подготовке к проведению торгов внешний управляющий (организатор торгов) организует прием заявок (предложений) участ­ников торгов, а также задатков.

Внешний управляющий (организатор торгов) проводит торги, осуществляет подведение итогов торгов и определяет победителя, а также подписывает протокол об итогах торгов. [5 стр.226]

Лицо, ставшее победителем торгов, и внешний управляющий не позднее чем через 10 дней с даты подведения итогов торгов под­писывают договор купли-продажи предприятия.

При продаже предприятия посредством публичного предложе­ния договор купли-продажи предприятия, по общему правилу, за­ключается внешним управляющим с лицом, предложившим в тече­ние месяца с даты опубликования сообщения о продаже максималь­ную цену за предприятие. Согласно ст. 562 ГК РФ договор купли-продажи предприятия должен содержать условия о составе и стои­мости имущества, включенного в состав предприятия. [1, стр.562]

Покупатель обязан уплатить цену продажи предприятия, опре­деленную на торгах, в срок, указанный в сообщении о проведении торгов, но не позднее чем через месяц с даты подведения итогов тор­гов. Денежные средства, вырученные от продажи предприятия, вклю­чаются в состав имущества должника. [5 стр.22-228]

2.5. Особенности продажи заложенных предприятий при обращении на них взыскания

Предприятие может быть предметом договора об ипотеке (за­логе недвижимости), и продажа его при обращении взыскания на предприятие как предмет залога также имеет определенные особен­ности, предусмотренные ст. 349 и 350 ГК РФ и Федеральным зако­ном «Об ипотеке (залоге недвижимо­сти)». [7 стр.218]

Продажа заложенного предприятия в силу ст. 56 указанного закона при обращении на него взыскания производится путем про­дажи его по решению суда с публичных торгов, за исключением от­дельных случаев, предусмотренных Законом об ипотеке.

Порядок проведения публичных торгов по продаже имущест­ва, заложенного по договору об ипотеке, определяется процессуаль­ным законодательством Российской Федерации, кроме случаев, ко­гда Законом об ипотеке установлены иные правила.

Порядок продажи имущества, заложенного по договору об ипотеке, на аукционе определяется ст. 447-449 ГК РФ и Законом об ипотеке, а в том, что ими не предусмотрено, определяется соглашением об удовлетворении требований залогодержателя во внесудеб­ном порядке.

Публичные торги по продаже заложенного имущества органи­зуются и проводятся по месту нахождения предприятия органами, на которые в соответствии с процессуальным законодательством Рос­сийской Федерации возлагается исполнение судебных решений, если иное не установлено федеральным законом.

Организатор публичных торгов извещает о предстоящих пуб­личных торгах не позднее, чем за 30 дней, но не ранее чем за 60 дней до их проведения в периодическом издании, являющемся официаль­ным информационным органом органа исполнительной власти соот­ветствующего субъекта Российской Федерации, с указанием даты, времени и места проведения публичных торгов, характера продавае­мого имущества и его начальной продажной цены.

Лица, желающие принять участие в публичных торгах, вносят задаток в размере, в сроки и в порядке, которые должны быть указа­ны в извещении о публичных торгах. Размер задатка не может пре­вышать 5% от начальной продажной цены заложенного имущества.

Выигравшим публичные торги признается лицо, предложившее на публичных торгах наиболее высокую цену за продаваемое пред­приятие. Это лицо и организатор публичных торгов подписывают в день их проведения протокол о результатах публичных торгов. Укло­нение кого-либо из них от подписания протокола влечет последствия, предусмотренные п. 5 ст. 448 ГК РФ.

Лицо, выигравшее публичные торги, должно в течение пяти дней после их окончания внести сумму, за которую им куплено за­ложенное предприятие (покупную цену), за вычетом ранее внесен­ного задатка на счет, указанный организатором публичных торгов. При невнесении этой суммы задаток не возвращается.

В течение пяти дней с момента внесения покупной цены лицом, выигравшим публичные торги, организатор публичных торгов заклю­чает с ним договор купли-продажи. Этот договор и протокол о резуль­татах публичных торгов являются основанием для внесения необходимых записей в Единый государственный реестр прав на недвижи­мое имущество. [5 стр.228-229]

Публичные торги считаются несостоявшимися, когда:

1) на публичные торги явилось менее двух покупателей;

2) на публичных торгах не сделана надбавка против начальной продажной цены заложенного имущества;

3) лицо, выигравшее публичные торги, не внесло покупную цену в установленный срок.

В течение 10 дней после объявления публичных торгов несо­стоявшимися залогодержатель вправе по соглашению с залогодате­лем приобрести заложенное предприятие по его начальной продаж­ной цене на публичных торгах и зачесть в счет покупной цены свои требования, обеспеченные ипотекой этого имущества.

К такому соглашению применяются правила ГК РФ о договоре купли-продажи предприятия. Ипотека в этом случае прекращается. [8 стр.64]

Если соглашение о приобретении имущества залогодержателем не состоялось, не позднее чем через месяц после первых публичных торгов проводятся повторные. Начальная продажная цена заложенно­го предприятия на повторных публичных торгах снижается на 15%.

В случае объявления повторных публичных торгов несосто­явшимися, залогодержатель вправе приобрести (оставить за собой) заложенное предприятие по цене, не более чем на 25% ниже началь­ной продажной цены на первых публичных торгах, и зачесть в счет покупной цены свои требования, обеспеченные ипотекой имущества. Если залогодержатель не воспользуется правом оставить предмет ипотеки за собой в течение месяца после объявления повторных публичных торгов несостоявшимися, ипотека прекращается.

Реализация заложенного предприятия возможна и путем про­ведения аукциона — при условии, что в отношении такого способа реализации между сторонами достигнуто соглашение (ст. 59 Закона об ипотеке). При этом аукцион должен быть открытым. Продажа заложенного имущества на закрытом аукционе допускается лишь в случаях, предусмотренных федеральным законом.

В качестве организатора аукциона по продаже заложенного предприятия выступает избранная для этого залогодержателем с согласия залогодателя специализированная организация, которая дей­ствует на основании договора с залогодержателем и выступает от его или от своего имени.

В течение пяти дней с момента выполнения требования об оп­лате имущества лицом, выигравшим аукцион, организатор аукциона заключает с ним договор купли-продажи предприятия. Этот договор и протокол о результатах аукциона являются основанием для внесения необходимых записей в Единый государственный реестр прав на не­движимое имущество.

Сумма, вырученная от реализации предприятия, заложенного по договору об ипотеке, после удержания из нее сумм, необходимых для покрытия расходов в связи с обращением взыскания на это иму­щество и его реализацией, распределяется между заявившими свои требования к взысканию залогодержателями, другими кредиторами залогодателя и самим залогодателем. Распределение проводится ор­ганом, осуществляющим исполнение судебных решений. Если пред­метом ипотеки, на который обращается взыскание, является госу­дарственное или муниципальное предприятие, суммы, подлежащие перечислению залогодателю в порядке и очередности, которые опре­делены настоящей статьей, зачисляются в соответствующий бюджет. [5 стр.230-231]

В любое время до момента продажи заложенного предприятия на публичных торгах, аукционе или по конкурсу либо приобретения на него права залогодержателем должник вправе прекратить взыска­ние на заложенное предприятие, удовлетворив все обеспеченные за­логом предприятия требования залогодержателя, невыполнение ко­торых послужило основанием для обращения взыскания на предпри­ятие, — в объеме, какой эти требования имеют к моменту уплаты со­ответствующих сумм (ст. 60 Закона об ипотеке).

Состав предприятия, являющегося предметом ипотеки и соот­ветственно предметом договора купли-продажи предприятия при обращении на него взыскания, включает (если иное не предусмотре­но договором ипотеки) материальные и нематериальные активы, в том числе здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, го­товую продукцию, права требования, исключительные права, кото­рые могут передаваться в соответствии с законом, но не пассивы (долги) предприятия. [5 стр.232]

Заключение

В данной работе были рассмотрены особенности договора купли-продажи предприятия как особой сделки на рынке недвижимости. В результате можно прийти к следующим выводам.

Договор купли-продажи предприятия является самостоятель­ным видом договора купли-продажи, однако отношения, возникающие из этого договора, регулируются нормами ГК РФ о до­говоре купли-продажи недвижимости, а при отсутствии таковых, применяются общие правила о купле-продаже товаров.

В соответствии со ст. 559 ГК РФ договор продажи предпри­ятия - это такой договор, по которому продавец обязуется пере­дать в собственность покупателя предприятие в целом как имуще­ственный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам, а покупатель обязу­ется принять его и уплатить обусловленную договором цену.

Предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью. Тем не менее, законодатель наряду с правилами о продаже недвижимости счел необходимым включить в текст ГК и нормы о продаже предприятий, указав при этом, что правила о продаже недвижимости применяются к продаже предприятий постольку, поскольку иное не предусмотрено нормами о договоре продажи предприятия. Дело в том, что продажа предприятия в целом, "на ходу" предполагает передачу покупателю не только зданий и оборудования, но и привязанных к материальной основе производства прав и обязанностей продавца. Сложные отношения, возникающие при такой продаже, требуют специального регулирования.

Хотелось бы отметить, что наше законодательство, находясь в стадии становления, несовершенно, поэтому оно не лишено пробелов и коллизий. Например, законодатель не установил никаких правовых последст­вий, связанных с изменением состава уже зарегистрированного предприятия. Это обстоятельство порождает проблему. С одной сто­роны, законодатель не определил пределы существования предпри­ятия во времени и в пространстве. По общему правилу зарегистри­рованные права на объект недвижимости существуют до момента прекращения этих прав. С другой стороны, нельзя дважды совер­шить сделку с одним и тем же предприятием, поскольку состав этого предприятия постоянно меняется.

Список использованной литературы

 

Нормативные акты

1.         Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая, часть вторая) от 26.01.96 № 14-ФЗ (принят ГД ФС РФ 22.12.95) // Собрание законодательства РФ. - 29.01.1996. - № 5.- ст. 410

2.         Комментарий к гражданскому кодексу Российской Федерации, (Части второй) /под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина- М: Издательство "Юрайт", 2003

3.         Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ в редакции от 10 января 2003 г. № 17-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» // Собрание законодательства РФ. – 2001.- №33. – ЧI. – ст. 3430.

4.         Федеральный Закон «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»

Научная и учебная литература

5.         Невзгодина Е.Л.Сделки с недвижимостью (понятие, виды, правовое регулирование): Учебное пособие / Под.ред. А.И.Казанника. – Омск: Омск. гос. ун-т, 2003. – 695 с.

6.         Горемыкин В.А., Бугулов Э.Р. Экономика недвижимости. Учебник. – М.: Информационно- издательский дом «Филинъ», 1999. – 592 с.

7.         Экономика и управление недвижимостью: Учебник для вузов / Под общ. ред. П.Г. Грабового. Смоленск : Издательство «Смолин Плюс», М.: Издательство «АСВ», 1999. – 558с.

8.         Киндеева Е.А. – Сделки с недвижимостью – оформление без нотариуса: государственная регистрация, образцы документов. – 2-е изд, испр. – М.: Юрайт – М, 2001. – 432 с.

9.         Щербакова Н.А. Экономика недвижимости: Учебное пособие. Ростов н/Д: Феникс, 2002. – 320 с.

10.       Экономика недвижимости: учеб. для вузов / ред. В.И. Ресина. – 2-е изд. – М.: Дело, 2000. – 328 с.