Коммерческое представительство

5. Коммерческое представительство.

Особенностью гражданского права является возможность установления и осуществления имущественных прав и обязанностей через другое лицо - представителя.

В результате представительства сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого (ст. 182 ГК РФ).

Субъектами представительства являются три лица:

представляемый,

представитель,

третье лицо.

Представляемый - гражданин либо юридическое лицо, от имени и в интересах которого представитель совершает сделки. Им может быть любой гражданин с момента рождения или юридическое лицо - с момента возникновения в установленном законом порядке.

Представитель - гражданин либо юридическое лицо, наделенный полномочиями совершать юридически значимые действия в интересах и от имени представляемого.

Гражданин должен обладать полной дееспособность, т.е. быть совершеннолетним, не ограниченным в дееспособности, не признанным недееспособным. В виде исключения частично дееспособные граждане могут выполнять функции представителей в силу трудового договора с 14 лет (ст.173 КЗОТ) или в силу членства в общественных организациях и кооперативах с 16 лет (п.2 ст. 26 ГКРФ).

Специальные ограничения для отдельных граждан устанавливаются законом.

Так, например, в соответствии ГПК (гражданско-процессуальным кодексом) не могут выступать в качестве представителей в судебном споре лица, исключенные из коллегии адвокатов, судьи, следователи и прокуроры.

Юридические лица, обладающие специальной правоспособностью, могут выполнять функции представителей, если это не противоречит целям их деятельности (определенных в законе или учредительных документах). Так, банк, являясь кредитным учреждением, в силу предписаний закона не может быть представителем в торговой сделке.

Коммерческое юридическое лицо, обладающее общей правоспособностью, могут выполнять функции представителей от имени граждан и организаций, не занимающихся предпринимательской деятельностью, без специального на то указания в учредительных документах, при условии, что совершение сделки не требует получения лицензии. В этих случаях имеет место некоммерческое представительство.

Если юридическое лицо, обладающее общей правоспособностью, выполняет функцию представителя от имени предпринимателей в виде промысла, то такое представительство является коммерческим и на него распространяются специальные правила ст. 184 ГК РФ.

Третье лицо - гражданин или юридическое лицо, с которыми, вследствие действий представителя, устанавливаются, изменяются или прекращаются субъективные права и обязанности представляемого. Третьими лицами могут быть все лица, обладающие гражданской правосубъектностью.

Цель представительства - совершение представителем сделок в интересах и за счет представляемого.

В чем состоит отличие представителя от органа юридического лица? - Орган представят собой структурно обособленную часть юридического лица. Поэтому действия органа юридического лица по совершению сделок, осуществляемые в соответствии с его компетенцией, являются действиями самого юридического лица. Руководитель юридического лица (генеральный директор), в соответствии с учредительными документами, действует от имени юридического лица, без доверенности, остальные только при наличии ее.

Следовательно, представлять юридическое лицо может не филиал и не представительство, а только руководитель, наделенный для этой цели доверенностью. (Круглова Н.Ю. Коммерческое право.,- М.: Изд-во «РДЛ», 2001, с.56)

Представитель действует от имени другого лица - представляемого (п.1 ст. 182). Это означает, что действия представителя сразу же и непосредственно порождают, изменяют и прекращают гражданские права и обязанности у представляемого.

Указанные последствия могут наступить для представителя только в случаях, когда он совершит действия в рамках представленных полномочий. Основаниями для этих полномочий служат доверенность (ст. 185-189 ГК), закон, (так. В силу ст. 21 ГК за несовершеннолетие в возрасте до 14 лет могут совершать сделки родители, усыновители, опекуны, а в силу ст. 29 ГК за граждан, признанных недееспособными - опекуны), акт уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления (Например, Минуправлению имуществом предоставлено право поручать на конкретной основе определенным лицам представление интересов государства в совете директоров АО).

Представитель действует в рамках предоставленных ему полномочий. Полномочие выражается непосредственно в праве предоставляемого выступать от чужого имени. Это означает, что объем прав на выступление от имени другого лица определяется полученными представителем от представляемого полномочиями. При отсутствии полномочий у представителя совершенная им сделка для предоставляемого является незаключенной.

Указом Президента РФ “О некоторых мерах по обеспечению государственного управления экономикой” Собрание законодательства РФ, 1994г. , №7 ст. 700” содержится перечень вопросов, которые представители государства могут решать только с согласия наделенных необходимой компетенцией государственных органов.

Особенность правового положения представителя состоит в том, что он действует не только в чужом интересе, но одновременно и от чужого имени. Кодекс не считает представителями тех, кто выступает хотя и в чужом интересе, но от собственного имени. В качестве примера - коммерческие посредники, конкурсные управляющие при банкротстве, душеприказчики при наследовании.

Представитель, действуя от чужого имени и в чужом интересе, все же выражает свою волю. Так п.3 ст. 182 содержит общее правило о запрещении представителю заключать сделку от имени предоставляемого для себя лично (например, купить самому скульптуру, которую представляемый поручил продать).

Наличие полномочий - непременное условие представительства. В этой связи общим является правило, в силу которого представительство без полномочий не может породить присущие представительству последствия, т.е. создать действиями одного лица представителя права и обязанности для того, от чьего имени заключается сделка. Ст. 183 дополняет указанный принцип двумя правилами.

Первое введено в интересах третьих лиц, с кем представитель, действовавший без полномочий, заключил сделку, а другое - в интересах представляемого.

Суть первого состоит в том, что лицо, действовавшее от чужого имени без полномочий, само становится стороной в сделке с третьим лицом со всеми вытекающими отсюда последствиями. (Так, лицо приобрело оборудование для предприятия без полномочий, договор будет признан заключенным с тем, что покупателем является тот, кто действовал без полномочий. Следовательно, последнему придется платить за оборудование).

Второе правило состоит в том, что если представитель действовал без полномочий или с превышением полномочий, представляемый вправе одобрить заключенную сделку задним числом, и тогда наступают те же последствия, как если в момент совершения сделки представитель имел необходимые полномочия. При этом независимо от того, когда именно будет одобрена сделка, представляемый является стороной с момента ее совершения. Подобные отношения могут возникать при образовании АО.

На коммерческого представителя распространяются нормы Гражданского кодекса РФ, устанавливающие ответственность за нарушение обязательств. Коммерческий представитель, как и любой предприниматель, освобождается от ответственности только в одном случае – в случае форс-мажорных обстоятельств. Необходимо подчеркнуть, что к таким обстоятельствам не относятся: нарушение обязанностей со стороны партнеров коммерческого представителя, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств. Кроме того, коммерческий представитель отвечает за действия своих работников и третьих лиц.

Открывая коммерческое представительство и составляя при этом текст договора, следует подробнее определять круг прав и обязанностей коммерческого представителя, подчиненных ему лиц, а также предусматривать его договорную ответственность. Закон разрешает заключение с коммерческим представителем договора о полной материальной ответственности.

Договорами, порождающими отношения представительства, являются договоры поручения (гл. 49 ГК РФ) и агентирование (гл. 52 ГК), по которым одна сторона (поверенный в договоре поручения или агент в договоре агентирования) обязуется совершать от имени и за счет другой стороны (доверителя в договоре поручения или принципала в договоре агентирования) определенные юридические действия.

Односторонней сделкой, порождающей полномочия представителя, является выдача ему представляемым доверенности.

Представительство, возникшее на основе договора и представительство на основе доверенности, принято называть добровольным представительством.

Разновидностью добровольного представительства и является коммерческое представительство. Оно осуществляется на основе договора, заключенного в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний - также и доверенности. Представляемыми могут быть только предприниматели.

Коммерческий представитель - всегда предприниматель, который совершает постоянно самостоятельно от имени предпринимателей сделки, связанные с предпринимательской деятельностью.

Одна из особенностей правового режима состоит в том, что коммерческий представитель вправе заключать помимо обычных также сделки, которые никто иной, кроме него, совершать не может.

Речь идет о том, что ст. 184 допускает заключение договора, который в одно и то же время является представителем обеих сторон (продавца и покупателя, займодавца и заемщика, подрядчика и заказчика, арендодателя и арендатора).

ГК РФ устанавливает ряд обязательных условий использования такого рода модели. Отсутствие хотя бы одного из них - достаточное основание для признания сделки, совершенной коммерческим представителем, незаключенной, т.е. не способной породить какие-либо последствия для представляемых. (Круглова Н.Ю. Хозяйственное право. Учебное пособие. - М.: Русская Деловая Литература, 1997, с. 65-67)