Алиментные отношения супругов и бывших супругов

3. Алиментные отношения супругов и бывших супругов

Алиментные отношения супругов и бывших супругов составляют вторую группу имущественных отношений между супругами. Все алиментные обязательства, связанные с супружескими отношениями, можно подразделить на две группы.

А. Алиментные отношения лиц, состоящих в зарегистрированном браке. Прежде всего необходимо отметить, что супруги могут предусмотреть содержание алиментных правоотношений (т.е. свои права и обязанности) в брачном договоре. Однако их свобода в этом аспекте существенно ограничена, так как почти любое ухудшение статуса супруга по сравнению с законодательным режимом в алиментных отношениях автоматически ставит его в крайне неблагоприятное положение, что является основанием для признания договора в этой части недействительным.

В том случае, если брачный договор отсутствует, не регулирует данные отношения или признан в этой части недействительным, применяются положения законодательства, устанавливающие права и обязанности супругов по взаимному содержанию.

Супруги обязаны материально поддерживать друг друга. В том случае, если один супруг отказывается от такой поддержки; если отсутствует регулирование этих вопросов брачным договором; если обязанный супруг располагает необходимыми средствами для уплаты алиментов, то другой супруг в некоторых случаях может через суд защитить свое право на получение содержания. Этим правом обладает:

-нетрудоспособный нуждающийся супруг. Нетрудоспособными считаются лица, достигшие пенсионного возраста, а также инвалиды любой группы инвалидности. Нуждаемость супруга, который претендует на алименты, в каждом конкретном случае определяется судом;

-жена в период беременности и в течение трех лет со дня рождения общего ребенка. В настоящее время женщине в таком положении не нужно доказывать в суде ни свою нетрудоспособность, ни нуждаемость;

-нуждающийся супруг, осуществляющий уход за общим ребенком-инвалидом до достижения ребенком возраста восемнадцати лет или за общим ребенком-инвалидом с детства 1 группы. В данном случае супруг должен доказать свою нуждаемость.

Б. Алиментные правоотношения между бывшими супругами. Законодательство предусматривает возникновение алиментных правоотношений между бывшими супругами, состоящими в разводе, при условии, что бывший супруг обладает необходимыми средствами для уплаты алиментов. Право на получение содержания имеют следующие категории бывших супругов:

-бывшая жена в период беременности и в течение трех лет со дня рождения общего ребенка;

-нуждающийся бывший супруг, осуществляющий уход за общим ребенком-инвалидом до достижения ребенком возраста восемнадцати лет или за общим ребенком-инвалидом с детства 1 группы;

-нетрудоспособный нуждающийся бывший супруг, ставший нетрудоспособным до расторжения брака или в течение года с момента расторжения брака;

-нуждающийся супруг, достигший пенсионного возраста не позднее чем через пять лет с момента расторжения брака, если супруги состояли в браке длительное время.

Последние два пункта рассчитаны на ситуации, когда муж бросает свою жену на грани пенсионного возраста, которая всю жизнь была занята ведением домашнего хозяйства и поэтому не может рассчитывать на пенсию. Точно также в соответствии с законодательством защищается женщина, ставшая инвалидом в результате родов. Семейный кодекс не устанавливает никаких сроков выплаты алиментов по этим пунктам.

Справедливости ради необходимо отметить, что право защищает и обязанного супруга. Так, суд может освободить от обязанностей содержать другого нетрудоспособного нуждающегося супруга как в период брака, так и после его расторжения:

в случае, если нетрудоспособность нуждающегося в помощи супруга наступила в результате злоупотребления спиртными напитками, наркотическими средствами или в результате совершения им умышленного преступления; в случае непродолжительности пребывания супругов в браке. Абсолютно справедливо эти ограничения алиментной обязанности не применяются в случае беременности жены, ухода за общим ребенком-инвалидом.

Освобождение от алиментной обязанности, ограничение ее сроком - это право, а не обязанность суда, поэтому он может в некоторых случаях, несмотря на непродолжительность пребывания в браке, взыскать алименты на нетрудоспособного нуждающегося супруга, например, если нетрудоспособность возникла в результате родов.

Размер алиментов на содержание другого супруга или бывшего супруга в каждом конкретном случае определяется судом исходя из материального и семейного положения супругов (бывших супругов) и других заслуживающих внимания интересов сторон в твердой денежной сумме, подлежащей уплате ежемесячно.

Права и обязанности родителей и детей

Установление происхождения ребенка. Для того чтобы между взрослыми мужчиной и женщиной, с одной стороны, и ребенком, с другой, возникло родительское правоотношение, необходимо установить происхождение данного ребенка от этого мужчины и этой женщины. Права и обязанности родителей и детей основываются на происхождении детей, удостоверенном в установленном законом порядке.

По вполне понятным причинам установление происхождения от матери ребенка обычно не представляет трудностей. Обычно оно подтверждается справкой из медицинского учреждения, в котором принимались роды. В случае рождения ребенка вне медицинского учреждения (так называемые уличные роды) происхождение ребенка устанавливается органом ЗАГС на основании медицинских документов, свидетельских показаний и других доказательств.

Значительно сложнее установить происхождение ребенка от отца. Действующее законодательство предусматривает четыре ситуации, когда мужчина признается отцом ребенка.

1. Прежде всего, необходимо выяснить, состоит (состоял) ли предполагаемый отец ребенка в зарегистрированном браке с матерью ребенка. Если ребенок родился от лиц, состоящих в браке между собой, а также в течение трехсот дней с момента расторжения брака, признания его недействительным или с момента смерти супруга матери ребенка, отцом ребенка признается супруг (бывший супруг) матери. Отцовство супруга матери ребенка в этом случае удостоверяется записью об их браке. Другими словами, в данном случае законодательством устанавливается презумпция (предположение) отцовства супруга матери ребенка.

Единственное, что может сделать мужчина, если он возражает против отцовства, это самому доказать, что он не является отцом (например, представив справку о болезни, не позволяющей ему иметь детей или сославшись на отсутствие в предполагаемый период зачатия).

II. В том случае, если предполагаемый отец не состоит (состоял) в браке с матерью ребенка, закон предлагает следующие способы установления отцовства.

Прежде всего это добровольное установление отцовства, которое оформляется органом ЗАГС. Для этого мать ребенка и предполагаемый отец должны подать совместное заявление об установлении отцовства. Таким образом устанавливается согласие не только отца, но и матери ребенка на добровольное установление отцовства (дело в том, что матери нередко отказывают в этом отцу). Отцу, желающему установить отцовство в случае отказа матери, ничего не остается, как пройти процедуру судебного установления отцовства, доказывая его всеми доступными средствами.

Но бывает, что согласие матери невозможно получить по другим причинам. Тогда закон устанавливает следующие правила. В случае смерти матери, признания ее недееспособной, невозможности установления места нахождения матери, лишения ее родительских прав добровольное установление отцовства производится по заявлению отца ребенка. Для того чтобы отцом ребенка не записался чужой мужчина (например, для того, чтобы жить на средства богатого ребенка), добровольное установление отцовства в этом случае возможно только с согласия органа опеки и попечительства, а при отсутствии такого согласия - по решению суда.

III. Ситуации, когда у мужчины и женщины, не состоящих в зарегистрированном браке, рождается ребенок. Мужчина не скрывает того, что он является фактическим отцом ребенка, активно участвует в содержании и воспитании ребенка. Об этом знают его друзья, коллеги. Возможно, мужчина собирается признать ребенка, но не успевает этого сделать и умирает.

В законодательстве существует институт судебного установления факта признания отцовства. Заинтересованные лица путем особого производства могут установить факт признания отцовства. В этом случае устанавливается юридическая связь между ребенком и умершим отцом, а значит, ребенок наследует после отца, может носить его отчество, фамилию, мать сможет получать пенсию по случаю потери кормильца и т.д.

IV. Наконец, ситуация (очень распространенная), когда живой отец не хочет признавать свое отцовство. В этом случае приходится устанавливать отцовство в судебном порядке.

Иск об установлении отцовства могут подать мать, отец ребенка, опекун (попечитель) ребенка, а также лицо, на иждивении которого находится ребенок.

Как в Кодексе о браке и семье 1969 г., так и в новом Семейном кодексе 1995 г. законодатель допускает любые доказательства, с достоверностью подтверждающие происхождение ребенка от конкретного лица.

Однако при принятии КоБС 1969 г. доктрина советского семейного права исходила из того, что внебрачные дети могли рождаться только в том случае, если мужчина и женщина собирались вступить в законный брак, фактически уже создали семью, но в последний момент изменили решение по серьезным причинам. Понятно, что чаще всего это было не так.

Поэтому советское семейное право ориентировало суды на следующие обстоятельства, доказывающие отцовство ответчика:

1) фактическое совместное проживание (т.е. устойчивое семейное отношение, характеризующееся постоянным общением его участников) и ведение общего хозяйства (т.е. затраты средств и труда обоих или одного из совместно проживающих лиц на удовлетворение общих семейно-бытовых потребностей, таких как закупка, приготовление пищи, стирка и т.п.). При этом отсутствовала необходимость официального проживания на одной жилой площади. Фактическое совместное проживание должно было иметь место в период возможного зачатия.

Данное обстоятельство мало кому удается доказать, так как чаще всего имеют место лишь эпизодические приходы мужчины, а уж о ведении общего хозяйства и речи не идет;

2) совместное воспитание либо содержание ребенка. Содержание ребенка, как правило, предполагает регулярное предоставление средств для обеспечения постоянных потребностей ребенка. Некоторые ученые признают участием в содержании ребенка и предоставление разовой крупной суммы. Участие в воспитании ребенка может выражаться, например в том, что предполагаемый отец регулярно приходил, гулял с ребенком, водил ребенка в школу, интересовался учебой и т.д.

Однако практика показывает, что даже юридические отцы редко ходят в школу за ребенком и часто уклоняются от уплаты алиментов. Чего уж говорить о фактических. Поэтому мало кому удается доказать наличие этих обстоятельств.

Таким образом, перечень доказательств, приводимый в КоБС 1969 г., мало что давал женщине, делил судебное установление отцовства почти невозможным.

Семейный кодекс РФ 1995 г. не устанавливает перечня доказательств отцовства, он говорит лишь о том, что приводимые сведения должны с достоверностью подтверждать происхождение ребенка от конкретного лица. Следовательно, определение круга доказательств -это дело судебной практики, К перечисленным достоверным доказательствам относятся также:

1) такие факты, которые бы еще до предъявления иска подтверждали признание ответчиком своего отцовства. В данном случае акцент делается на субъективном отношении ответчика к вопросу о своем отцовстве: необходимо, чтобы определенные доказательства неоспоримо свидетельствовали о признании им своего отцовства в той или иной форме.

Какими доказательствами можно достоверно установить субъективное признание отцовства? Судебная практика однозначно применяет лишь письменные доказательства. Например, это могут быть письмо ответчика, его дневник, анкета, фотография, заявление в школу и т.п., в которых ответчик называл ребенка своим. Некоторые ученые считают, что при определенных обстоятельствах субъективное признание отцовства можно установить и на основе свидетельских показаний. Действительно, вопрос о достоверности доказательств решает суд. Однако такие случаи пока что являются исключением:

2) сегодня актуальной является проблема доказательной силы медицинских идентификационных экспертиз. Год от года точность положительного ответа на вопрос об отцовстве, полученного с помощью эксперта, растет. В качестве примера высокоточных экспертиз можно привести метод генной дактилоскопии. Однако эти методы дорогостоящи и недоступны массовому потребителю, поэтому реально проводятся лишь экспертизы крови и другие, которые однозначно могут дать лишь отрицательный ответ об отцовстве. Данные экспертизы сегодня являются лишь дополнительными доказательствами, не имеющими самостоятельной доказательной силы.

Однако, как уже было сказано, вопрос о достоверности и полноте доказательств решает суд, поэтому вполне возможно, что в будущем данные идентификационной экспертизы будут считаться доказательствами, с достоверностью подтверждающими происхождение ребенка от конкретного лица.

Права и обязанности родителей и детей. Права и обязанности родителей и детей можно аналогично правам и обязанностям супругов разделить на две группы: А) права и обязанности личного характера; Б) имущественные права и обязанности родителей и детей. Эта группа в свою очередь подразделяется на права и обязанности по поводу имущества и алиментные.

Новый Семейный кодекс кардинальным образом улучшил правовое регулирование личных отношений между родителями и детьми, усилил гарантии правильного и человечного воспитания ребенка, закрепив его право на защиту и на выражение своего мнения.

Права родителей по отношению к ребенку (которым считается лицо, не достигшее 18 лет) обладают рядом особенностей.

Они имеют срочный характер, т.е. существуют только в отношении несовершеннолетних детей. Кроме того, права родителей прекращаются при вступлении несовершеннолетних детей в брак и в других установленных законом случаях приобретения детьми полной дееспособности до достижения ими совершеннолетия (на сегодняшний день это эмансипация).

В правах родителей гармонично сочетаются интересы родителей и детей. Родительские права не могут противоречить интересам детей. Предметом основной заботы родителей должно быть обеспечение интересов детей. Родители, осуществляющие родительские права в ущерб правам и интересам детей, несут ответственность в установленном законом порядке. Действующее законодательство напрямую запрещает пренебрежительное, жестокое, грубое, унижающее человеческое достоинство обращение, оскорбление или эксплуатацию детей.

Родительские права предоставляются родителям на равных началах. Все вопросы, касающиеся воспитания и образования детей, решаются родителями по их взаимному согласию. Родители (один из них) при наличии разногласий между ними вправе обратиться за их разрешением в орган опеки и попечительства или в суд. Законодательство представляет гарантии участия в воспитании ребенка и отдельно проживающему родителю.

В родительских правах сочетаются личные и общественные интересы, поэтому родительские права в основном одновременно являются и их обязанностями, исполнение которых гарантируется санкциями, предусмотренными законодательством. Обязанностям родителей корреспондируют права детей. Впервые в отечественном законодательстве выделена отдельная глава «Право несовершеннолетних детей», где предусмотрен достаточно широкий Круг гарантий правильного воспитания детей.

Какими же правами личного характера обладают несовершеннолетние дети?

1. Ребенок имеет право жить и воспитываться в семье (насколько это возможно), право знать своих родителей, право на их заботу, право на совместное с ними проживание за исключением случаев, когда это противоречит его интересам. Ребенок имеет право на воспитание своими родителями, обеспечение его интересов, всестороннее развитие, уважение его человеческого достоинства.

Вышеперечисленные права не относятся к категории так называемых «мнимых«, «голых» прав, не имеющих правовой защиты, прав-деклараций. Законодательство гарантирует их осуществление институтом истребования ребенка от лиц, незаконно его удерживающих, институтами лишения и ограничения родительских прав и др.

2. Ребенок имеет право на общение с обоими родителями, дедушкой, бабушкой, братьями и сестрами, другими родственниками. Расторжение брака родителей, признание его недействительным или раздельное проживание родителей не влияют на права ребенка. Ребенок, находящийся в экстремальной ситуации (задержание, арест, заключение под стражу, нахождение в лечебном учреждении и др.), имеет право на общение со своими родителями и другими родственниками в порядке, установленном законом.

3. Ребенок имеет право на защиту своих прав изаконных интересов. Кроме уже известных (предусмотренных КоБС 1969 г.) институтов защиты прав ребенка родителями, органом опеки и попечительства, прокурором, судом, новый Семейный кодекс установил право ребенка независимо от возраста самостоятельно обращаться за защитой освоил прав в орган опеки и попечительства, а по достижении возраста 14 лет-в суд.

4. Новый Семейный кодекс закрепил право ребенка выражать свое мнение при решении в семье любого вопроса, затрагивающего его интересы, а также быть заслушанным в ходе любого судебного или административного разбирательства. Учет мнения ребенка, достигшего возраста 10 лет, обязателен, за исключением случаев, К когда это противоречит его интересам. В некоторых случаях (например, при изменении фамилии, имени ребенка, достигшего 10 лет, при восстановлении в родительских правах родителя такого ребенка, при усыновлении такого ребенка и др.) органы опеки и попечительства или суд могут принять решение только с согласия ребенка.

Какими же правами и обязанностями личного характера обладают родители по отношению к детям?

1. Родители имеют право дать ребенку имя, отчество и фамилию. Имя ребенку дается по соглашению родителей, причем они могут выбрать абсолютно любое имя и орган ЗАГС обязан его зарегистрировать. Если родители не могут достичь согласия в этом вопросе, то спор разрешается органом опеки и попечительства, который обязан учитывать мнение родителей. В противном случае это будет основанием для изменения в последующем имени ребенка.

Отчество ребенку дается по имени отца. (В отдельных субъектах Российской Федерации может быть предусмотрено иное.)

Фамилия ребенку дается по фамилии родителей. При разных фамилиях родителей ребенку присваивается фамилия отца или матери по соглашению родителей. Возникшие разногласия разрешаются органом опеки и попечительства с учетом мнения родителей.

По совместной просьбе родителей до достижения ребенком 16 лет орган опеки и попечительства может разрешить изменить имя ребенку, а также присвоенную ему фамилию на фамилию другого родителя. В любом случае изменение фамилии, имени ребенка производится исходя из интересов ребенка с учетом мнения родителей. Кроме того, если ребенок достиг 10 лет, необходимо получить его согласие.

Орган опеки и попечительства разрешает изменить фамилию, имя ребенка, например, в следующих ситуациях: при изменении фамилии родителями ребенка; при усыновлении или отмене усыновления; при прекращении брака или признании брака недействительным (фамилия ребенку присваивается по фамилии родителя, с кем он фактически проживает); в случае установления отцовства или отмены этого решения; в случае, если ребенок фактически носит другое имя; если орган опеки и попечительства дал ребенку имя без учета мнения родителей и др.

2. Родители имеют право на защиту интересов детей. Родители являются законными представителями своих детей и выступают в защиту их прав и интересов в отношениях с любыми физическими и юридическими лицами, в том числе в суде, без специальных полномочий. Однако родители не вправе представлять интересы своих детей, если органом опеки и попечительства установлено, что между интересами родителей и детей имеются противоречия. Например, так бывает в судебном процессе о лишении родительских прав. Родитель, лишаемый прав, не может одновременно представлять интересы своего ребенка, В этом случае, а также при разногласиях между родителями и детьми орган опеки и попечительства обязан назначить представителя для защиты прав и интересов детей.

3. Родители имеют право на определение места жительства ребенка. Оно выражается в том, что родители могут требовать возврата ребенка от любого лица, удерживающего его у себя не на основании закона или судебного решения. Однако суд праве с учетом мнения ребенка отказать в удовлетворении иска родителей, если придет к выводу, что передача ребенка родителям не отвечает интересам ребенка.

4. Главным правом родителей, однако, является право воспитывать своих детей, которому в большей степени, чем другим правам, свойствен характер обязательности, родители обязаны заботиться о здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственном развитии своих детей, должны обеспечить получение детьми основного общего образования. При этом они с учетом мнения детей имеют право выбора образовательного учреждения и формы обучения детей.

Законодатель не регулирует детально вопросы воспитания детей и правильно делает. Роль права сводится к защите родителей и детей от возможных злоупотреблений и нарушений в этой области. Поэтому в правовом преломлении воспитание детей выражается в урегулировании споров о детях, а также в институте лишения и ограничения родительских прав,

Споры о воспитании детей. Существуют два вида споров о воспитании детей:

-о месте жительства несовершеннолетнего ребенка при раздельном проживании родителей;

-об участии отдельно проживающего родителя в воспитании ребенка.

1. Спор о месте жительства несовершеннолетнего ребенка при раздельном проживании родителей. Данный вид спора является одним из самых распространенных и самых тягостных, так как в этом случае родители фактически делят ребенка. С ростом числа разводов актуальность таких споров возрастает.

Для данной категории споров характерна тщательная досудебная подготовка дела. Представитель органа опеки и попечительства обследует условия проживания матери и отца, выясняет материальное и семейное положение родителей, возможность каждого из них создать достойные условия проживания и воспитания ребенка, выясняет нравственные качества родителей, а также выявляет наличие и степень привязанности ребенка к матери и отцу, его желание жить с матерью или отцом.

На основании собранных сведений составляется заключение органа опеки и попечительства, которое затем направляется в суд. Однако оно не предопределяет решения суда и носит лишь рекомендательный характер.

Дело о месте жительства ребенка разбирается в судебном заседании. В обществе сложилось мнение, что судья в случае спора о детях обязательно отдаст ребенка матери. Но законодательство не устанавливает никаких преимуществ матери перед отцом при разрешении данного спора.

Судья, прежде всего, руководствуется интересами детей. Поэтому суд учитывает моральный, нравственный облик родителя, его качества как воспитателя. Несомненно, суд придает значение и привязанности ребенка к отцу или матери, выясняет его мнение по существу спора. Практика показывает, что суд учитывает желание ребенка, достигшего десятилетнего возраста. Его мнение выясняется не в судебном заседании, а в совещательной комнате в присутствии педагога. Однако оно не предрешает исхода спора, так как иногда желание ребенка можно «купить», поэтому оно лишь учитывается судьей.

Кроме того, суд должен учитывать возраст ребенка, возможность создания условий для его воспитания и развития (род деятельности, режим работы родителей, материальное и семейное положение родителей и др.). Необходимо заметить, что более выгодное материальное положение не дает никаких преимуществ, если другой родитель имеет пусть относительно небольшой, но постоянный и достаточный заработок, обладает приемлемым жилым помещением.

Судебная практика показывает, что в случае спора о судьбе ребенка, не достигшего 10 лет, суд почти однозначно отдает его матери, так как считается, что до 10 лет ребенок биологически связан с матерью и ему почти в любом случае будет легче с ней. Однако после достижения ребенком 10 лет практика другая: около 35% споров разрешаются в пользу отца.

40.ПОНЯТИЕ. СОДЕРЖАНИЕ И ВИДЫ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА

Статья 56. Понятие трудового договора. Стороны трудового договора

Трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

Сторонами трудового договора являются работодатель и работник.

Статья 57. Содержание трудового договора

В трудовом договоре указываются:

фамилия, имя, отчество работника и наименование работодателя (фамилия, имя, отчество работодателя - физического лица), заключивших трудовой договор;

сведения о документах, удостоверяющих личность работника и работодателя - физического лица;

идентификационный номер налогоплательщика (для работодателей, за исключением работодателей - физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями);

сведения о представителе работодателя, подписавшем трудовой договор, и основание, в силу которого он наделен соответствующими полномочиями;

место и дата заключения трудового договора.

Обязательными для включения в трудовой договор являются следующие условия:

место работы, а в случае, когда работник принимается для работы в филиале, представительстве или ином обособленном структурном подразделении организации, расположенном в другой местности, - место работы с указанием обособленного структурного подразделения и его местонахождения;

трудовая функция (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы). Если в соответствии с настоящим Кодексом, иными федеральными законами с выполнением работ по определенным должностям, профессиям, специальностям связано предоставление компенсаций и льгот либо наличие ограничений, то наименование этих должностей, профессий или специальностей и квалификационные требования к ним должны соответствовать наименованиям и требованиям, указанным в квалификационных справочниках, утверждаемых в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации;

дата начала работы, а в случае, когда заключается срочный трудовой договор, - также срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с настоящим Кодексом или иным федеральным законом;

условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты);

режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя);

компенсации за тяжелую работу и работу с вредными и (или) опасными условиями труда, если работник принимается на работу в соответствующих условиях, с указанием характеристик условий труда на рабочем месте;

условия, определяющие в необходимых случаях характер работы (подвижной, разъездной, в пути, другой характер работы);

условие об обязательном социальном страховании работника в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами;

другие условия в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

Если при заключении трудового договора в него не были включены какие-либо сведения и (или) условия из числа предусмотренных частями первой и второй настоящей статьи, то это не является основанием для признания трудового договора незаключенным или его расторжения. Трудовой договор должен быть дополнен недостающими сведениями и (или) условиями. При этом недостающие сведения вносятся непосредственно в текст трудового договора, а недостающие условия определяются приложением к трудовому договору либо отдельным соглашением сторон, заключаемым в письменной форме, которые являются неотъемлемой частью трудового договора.

В трудовом договоре могут предусматриваться дополнительные условия, не ухудшающие положение работника по сравнению с установленным трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, в частности:

об уточнении места работы (с указанием структурного подразделения и его местонахождения) и (или) о рабочем месте;

об испытании;

о неразглашении охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммерческой и иной);

об обязанности работника отработать после обучения не менее установленного договором срока, если обучение проводилось за счет средств работодателя;

о видах и об условиях дополнительного страхования работника;

об улучшении социально-бытовых условий работника и членов его семьи;

об уточнении применительно к условиям работы данного работника прав и обязанностей работника и работодателя, установленных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

По соглашению сторон в трудовой договор могут также включаться права и обязанности работника и работодателя, установленные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, локальными нормативными актами, а также права и обязанности работника и работодателя, вытекающие из условий коллективного договора, соглашений. Невключение в трудовой договор каких-либо из указанных прав и (или) обязанностей работника и работодателя не может рассматриваться как отказ от реализации этих прав или исполнения этих обязанностей.

Статья 58. Срок трудового договора

Трудовые договоры могут заключаться:

1) на неопределенный срок;

2) на определенный срок не более пяти лет (срочный трудовой договор), если иной срок не установлен настоящим Кодексом и иными федеральными законами.

Срочный трудовой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, а именно в случаях, предусмотренных частью первой статьи 59 настоящего Кодекса. В случаях, предусмотренных частью второй статьи 59 настоящего Кодекса, срочный трудовой договор может заключаться по соглашению сторон трудового договора без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения.

Если в трудовом договоре не оговорен срок его действия, то договор считается заключенным на неопределенный срок.

В случае, когда ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением срока его действия и работник продолжает работу после истечения срока действия трудового договора, условие о срочном характере трудового договора утрачивает силу и трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок.

Трудовой договор, заключенный на определенный срок при отсутствии достаточных к тому оснований, установленных судом, считается заключенным на неопределенный срок.

Запрещается заключение срочных трудовых договоров в целях уклонения от предоставления прав и гарантий, предусмотренных для работников, с которыми заключается трудовой договор на неопределенный срок.

Статья 59. Срочный трудовой договор

Срочный трудовой договор заключается:

на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, за которым в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохраняется место работы;

на время выполнения временных (до двух месяцев) работ;

для выполнения сезонных работ, когда в силу природных условий работа может производиться только в течение определенного периода (сезона);

с лицами, направляемыми на работу за границу;

для проведения работ, выходящих за рамки обычной деятельности работодателя (реконструкция, монтажные, пусконаладочные и другие работы), а также работ, связанных с заведомо временным (до одного года) расширением производства или объема оказываемых услуг;

с лицами, поступающими на работу в организации, созданные на заведомо определенный период или для выполнения заведомо определенной работы;

с лицами, принимаемыми для выполнения заведомо определенной работы в случаях, когда ее завершение не может быть определено конкретной датой;

для выполнения работ, непосредственно связанных со стажировкой и с профессиональным обучением работника;

в случаях избрания на определенный срок в состав выборного органа или на выборную должность на оплачиваемую работу, а также поступления на работу, связанную с непосредственным обеспечением деятельности членов избираемых органов или должностных лиц в органах государственной власти и органах местного самоуправления, в политических партиях и других общественных объединениях;

с лицами, направленными органами службы занятости населения на работы временного характера и общественные работы;

с гражданами, направленными для прохождения альтернативной гражданской службы;

в других случаях, предусмотренных настоящим Кодексом или иными федеральными законами.

По соглашению сторон срочный трудовой договор может заключаться:

с лицами, поступающими на работу к работодателям - субъектам малого предпринимательства (включая индивидуальных предпринимателей), численность работников которых не превышает 35 человек (в сфере розничной торговли и бытового обслуживания - 20 человек);

с поступающими на работу пенсионерами по возрасту, а также с лицами, которым по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, разрешена работа исключительно временного характера;

с лицами, поступающими на работу в организации, расположенные в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, если это связано с переездом к месту работы;

для проведения неотложных работ по предотвращению катастроф, аварий, несчастных случаев, эпидемий, эпизоотии, а также для устранения последствий указанных и других чрезвычайных обстоятельств;

с лицами, избранными по конкурсу на замещение соответствующей должности, проведенному в порядке, установленном трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права;

с творческими работниками средств массовой информации, организаций кинематографии, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иными лицами, участвующими в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, в соответствии с перечнями работ, профессий, должностей этих работников, утверждаемыми Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений;

с руководителями, заместителями руководителей и главными бухгалтерами организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности;

с лицами, обучающимися по очной форме обучения;

с лицами, поступающими на работу по совместительству;

в других случаях, предусмотренных настоящим Кодексом или иными федеральными законами.

Статья 67. Форма трудового договора

Трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один экземпляр трудового договора передается работнику, другой хранится у работодателя. Получение работником экземпляра трудового договора должно подтверждаться подписью работника на экземпляре трудового договора, хранящемся у работодателя.

Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе.

При заключении трудовых договоров с отдельными категориями работников трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, может быть предусмотрена необходимость согласования возможности заключения трудовых договоров либо их условий с соответствующими лицами или органами, не являющимися работодателями по этим договорам, или составление трудовых договоров в большем количестве экземпляров.

41ПОРЯДОК ЗАКЛЮЧЕНИЯ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА

Вопросам заключения трудового договора посвящена гл. 11 «Заключение трудового договора» ТК РФ.

Статьей 63 ТК РФ определен возраст лиц, с которого допускается заключение трудового договора, — шестнадцать лет.

Здесь определены также случаи, когда трудовой договор может заключаться с лицами, не достигшими этого возраста.

Во-первых, это молодые люди, получившие основное общее образование и достигшие пятнадцатилетнего возраста.

Такой же возраст дает право на заключение трудового договора тем лицам, которые, не получив указанного образования, оставили общеобразовательные учреждения в соответствии с федеральным законом. Законодатель в данном случае имеет в виду п. 6 ст. 19 Закона Российской Федерации «Об образовании». Этой нормой установлено, что с согласия родителей, а при их отсутствии — законных представителей и местного органа управления образования подросток, достигший пятнадцатилетнего возраста, вправе, не получив основного общего образования, оставить данное общеобразовательное учреждение.

Следующая возрастная категория лиц, с которыми может быть заключен трудовой договор, — это учащиеся, достигшие четырнадцатилетнего возраста. Обязательными условиями при этом законодатель определил следующие:

• предполагаемая работа относится к легкому труду, не причиняющему вреда его здоровью, и не нарушает процесса обучения;

• на заключение трудового договора с таким подростком имеется согласие одного из родителей (при отсутствии родителей — опекуна или попечителя) и органа опеки и попечительства.

Поскольку в ст. 63 ТК РФ есть отсылка к федеральному закону, нельзя не отметить, что в п. 7 ст. 19 Закона Российской Федерации «Об образовании» указана еще одна категория лиц (не перечислена в ст. 63 ТК РФ), достигших четырнадцати лет, с которыми при определенных условиях также может быть заключен трудовой договор. Это лица, достигшие четырнадцатилетнего возраста, которые по решению органа управления образовательного учреждения за совершение противоправных действий, грубых и неоднократных нарушений устава этого учреждения исключены из него. Решение об исключении в этом случае детей-сирот и детей, оставшихся без попечительства родителей, принимается с согласия органов опеки и попечительства.

В случае исключения обучающегося образовательные учреждения обязаны в трехдневный срок проинформировать об этом органы местного самоуправления, которые совместно с родителями или законными представителями исключенного в месячный срок принимают меры по его трудоустройству либо продолжению учебы в другом образовательном учреждении.

И, наконец, последняя категория лиц, не достигших возраста четырнадцати лет, с которыми может быть заключен трудовой договор в соответствии с ч. 4 ст. 63 ТК РФ.

Речь идет о том, что с согласия одного из родителей (опекуна, попечителя) и органа опеки и попечительства в организациях кинематографии, театрах, концертных организациях и цирках допускается заключение трудового договора с лицами, не достигшими возраста четырнадцати лет, для их участия в создании и (или) исполнении произведений искусства без ущерба здоровью и нравственному развитию детей.

Это положение ТК РФ регулирует вопросы по трудоустройству несовершеннолетних, которые возникали и ранее, однако не были отражены в КЗоТ РФ.

Статьей 64 ТК РФ установлены гарантии при заключении трудового договора.

Во-первых, запрещается необоснованный отказ в его заключении.

Во-вторых, в этой статье дан подробный перечень обстоятельств, которые не позволяют ограничить право гражданина на заключение трудового договора.

Этот перечень не является исчерпывающим, поскольку завершается словами: «а также других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работников». Остановимся только на одном из перечисленных обстоятельств — месте жительства. Законодатель в связи с этим обстоятельством полагает, что удаленность места жительства от работы не может быть препятствием для заключения трудового договора. Вопрос своевременной явки на работу — вопрос работника. Если из-за удаленности места жительства работник опаздывает на работу, он может быть наказан, при систематическом опоздании — вплоть до увольнения.

В статье указаны две категории лиц, которым запрещается отказывать в заключении трудового договора: женщинам по мотивам беременности или наличия детей, а также лицам, приглашенным в письменной форме на работу в порядке перевода от другого работодателя в течение одного месяца со дня увольнения с прежнего места работы. Нужно отметить, что установление месячного срока, в течение которого работодатель обязан принять на работу указанного работника, сняло неопределенность, которая ранее иногда приводила к трудовым спорам.

Работодатель обязан по требованию лица, которому отказано в заключении трудового договора, сообщить об этом письменно. Отказ работодателя заключить трудовой договор может быть обжалован в суде.

При заключении трудового договора работник должен предъявить документы, перечисленные в ст. 65 ТК РФ.

В первую очередь, это паспорт или иной документ, удостоверяющий личность. Но, как известно, паспорт имеют лишь граждане Российской Федерации, достигшие четырнадцатилетнего возраста. А правом заключать трудовой договор обладают при определенных условиях и лица, не достигшие этого возраста. Они в качестве документа, удостоверяющего личность, представляют свидетельство о рождении.

В Российской Федерации имеются еще несколько категорий граждан, которым взамен паспорта выдается документ, удостоверяющий личность. Для военнослужащих, проходящих военную службу по призыву или по контракту, — это военный билет, для офицеров, прапорщиков и мичманов — удостоверение личности, лицам, освободившимся из мест лишения свободы, выдается соответствующая справка.

Далее лицо, поступающее на работу, предъявляет трудовую книжку, которая является основным документом, подтверждающим трудовую деятельность, а также характер и виды работ, ранее выполнявшихся им.

Не предъявляют трудовую книжку лица, поступающие на работу на условиях совместительства, а также в случаях, когда трудовой договор заключается впервые. Хочу остановить внимание читателя на таком примере. Если на работу устраивается немолодой человек и утверждает, что не имеет трудовой книжки и трудовой договор заключает впервые, у работодателя нет основания отказать в заключении трудового договора. Следует иметь в виду, что в п. 11 ст. 81 ТК РФ предусмотрено основание для расторжения трудового договора в случае «представления работником работодателю подложных документов или заведомо ложных сведений при заключении трудового договора».

При заключении трудового договора работник должен предъявить страховое свидетельство государственного пенсионного страхования, а военнообязанные и лица, подлежащие призыву на военную службу, — также и документы воинского учета. В соответствии с п. 27 Положения о воинском учете, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 25 декабря 1998 г. № 1541, гражданам, пребывающим в запасе, выдается военный билет, а гражданам, подлежащим призыву на военную службу, — удостоверение гражданина, подлежащего призыву на военную службу.

При поступлении на работу, требующую специальных знаний и специальной подготовки, лицо, с которым заключается трудовой договор, предъявляет документы об образовании, квалификации или наличии специальной подготовки.

Часть 2 ст. 65 ТК РФ предусматривает случаи, когда при заключении трудового договора могут быть потребованы дополнительные документы. Важно, что основанием для этого могут быть лишь те виды законодательных актов, которые в ней перечислены: ТК РФ, федеральные законы, указы Президента Российской Федерации и постановления Правительства Российской Федерации. Например, при поступлении на государственную службу для заключения трудового договора, кроме перечисленных документов, в соответствии с п. 4 ст. 21 Федерального закона от 31 июля 1995 г. № 119-ФЗ «Об основах государственной службы Российской Федерации» (в ред. от 27.05.03 № 58-ФЗ) требуется предъявление справки из органов государственной налоговой службы о представлении сведений об имущественном положении, а также медицинское заключение о состоянии здоровья.

При заключении трудового договора впервые обязанность оформления трудовой книжки и страхового свидетельства государственного пенсионного страхования возлагается в соответствии с ТК РФ на работодателя.

К тому, что трудовой договор должен быть заключен в письменной форме, мы уже привыкли. Это требование было установлено ст. 18 КЗоТ РФ (в ред. от 25.09.92). По-прежнему законодатель сохранил свободной форму этого договора. Вместе с тем в ст. 57 ТК РФ дан перечень существенных условий и упомянуты некоторые наиболее важные, дополнительные условия трудового договора. Эта статья установила довольно широкий круг вопросов, подлежащих освещению в заключенном между работником и работодателем договоре. Если при подготовке письменного договора с конкретным работником удалось раскрыть все вопросы ст. 57 ТК РФ, можно говорить, что трудовой договор составлен компетентно.

Нетрудно заметить, что законодатель в этой статье очень четко прописал требование максимально приблизить наименования должностей, специальностей и профессий, работы по которым связаны с предоставлением льгот и наличием ограничений, к наименованиям и требованиям, указанным в соответствующих квалификационных справочниках, утверждаемых в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации.

К примеру, установление пенсии на льготных условиях и в льготных размерах осуществляется при полном соответствии наименований должностей, профессий и специальностей указанным в справочнике.

Обращаю внимание наших читателей на то, что эти справочники носят рекомендательный характер (за исключением льготных должностей). Ст. 57 ТК РФ разрешает указывать остальные (не льготные) должности в соответствии со штатным расписанием организации. Кроме того, справочники — постоянно пополняемые документы. Если в штатном расписании организации имеются рабочие места, которые не соответствуют профессиям, должностям и специальностям, существующим в квалификационных справочниках, описание таких работ, при необходимости, следует направить в Министерство труда и социального развития Российской Федерации для получения официального разъяснения.

Трудовой договор в письменной форме должен быть подписан сторонами — работником и работодателем. В соответствии со ст. 61 ТК РФ только с этого времени он вступает в силу.

В то же время согласно ст. 67 ТК РФ трудовой договор, не оформленный надлежащим образом, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя. В этом случае работодатель обязан оформить с работником трудовой договор в письменном виде не позднее трех дней со дня фактического допущения к работе.

Все вышесказанное касалось вопросов заключения трудового договора.

Статьей 68 ТК РФ регулируется оформление приема на работу. Процесс приема на работу состоит из двух обязательных элементов. Первый — заключение трудового договора в письменной форме. А затем на основании уже заключенного договора издается приказ (распоряжение) о приеме на работу. В приказе должны найти отражение основные вопросы трудового договора. Приказ объявляется работнику под расписку. Как это было и ранее (ст. 18 КЗоТ РФ), на практике работник расписывается на приказе при ознакомлении с ним и ставит дату ознакомления.

В ст. 68 ТК РФ указано, что работодатель обязан ознакомить работника с приказом в трехдневный срок со дня подписания трудового договора.

Заметим, как важно при заключении трудового договора не забыть установить дату его подписания сторонами. Это имеет также практическое значение при установлении даты выхода на работу и аннулировании трудового договора (ст. 61 ТК РФ).

Остановимся на ст. 61 ТК РФ, в которой впервые определена дата выхода работника, с которым заключен трудовой договор, на работу. Он «обязан приступить к исполнению трудовых обязанностей со дня, определенного трудовым договором». А если этот день не оговорен — на следующий рабочий день после вступления трудового договора в силу. И, наконец, если работник не приступил к работе в установленный срок без уважительных причин в течение недели, ч. 4 ст. 61 ТК РФ установлено аннулирование трудового договора.

Заключая трудовой договор, стороны могут придти к соглашению об установлении испытания работника. Согласно ст. 70 ТК РФ об этом должна быть сделана запись в трудовом договоре. А это значит, что установить испытание в приказе либо распоряжении о приеме на работу нельзя, если оно не предусмотрено трудовым договором.

Испытание устанавливается для проверки соответствия работника порученной работе. Это значит, что за опоздание, преждевременный уход с работы, появление на работе в состоянии алкогольного (иного) опьянения и пр. работник может быть подвергнут наказанию вплоть до увольнения, но не за то, что не справился с испытанием, а за совершенный проступок.

В ч. 4 ст. 70 ТК РФ приводится перечень лиц, для которых испытание не устанавливается. Это лица, поступившие на работу по конкурсу на замещение соответствующей должности, беременные женщины. На практике применяется фактическое состояние женщины. Если при поступлении на работу она уже была беременна, то условие об испытательном сроке признается незаконным и, следовательно, недействительным.

Не устанавливается испытание лицам, не достигшим восемнадцатилетнего возраста. Эти работники еще не накопили опыт работы, поэтому их нужно учить работать, а не испытывать.

Запрещается устанавливать испытание лицам, окончившим образовательные учреждения начального, среднего и высшего профессионального образования и впервые поступающим на работу по полученной специальности, а также лицам, избранным на выборные должности на оплачиваемую работу.

Здесь же указаны и лица, приглашенные на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями.

Перечень лиц, для которых не может устанавливаться испытание при заключении трудового договора, не исчерпывающий и может быть продолжен в соответствии с иными статьями ТК РФ, федеральными законами, коллективными договорами. Так, например, ст. 207 ТК РФ запрещено устанавливать испытательный срок лицам, проходившим обучение по договору с работодателем и успешно завершившим ученичество.

Следует отметить, что на практике испытательный срок не устанавливается при приеме на неквалифицированные работы.

Статьей 70 ТК РФ установлен срок испытания. Он не может превышать трех месяцев, а для руководителей организаций и их заместителей, главных бухгалтеров и их заместителей, руководителей филиалов, представительств и иных обособленных структурных подразделений организаций — шесть месяцев. Законодатель дал понять, что испытательный срок по соглашению сторон может быть установлен менее чем три либо шесть месяцев.

В ст. 70 ТК РФ также сказано, что федеральным законом может быть установлен иной срок испытания (см., например, ст. 23 Федерального закона «Об основах государственной службы Российской Федерации» — гражданам, впервые принятым на государственную должность, испытание устанавливается на срок от трех до шести месяцев).

В испытательный срок не засчитываются периоды временной нетрудоспособности и другие периоды фактического отсутствия работника на работе.

В данной статье были рассмотрены основные вопросы, связанные с заключением трудового договора. В дальнейшем мы продолжим эту тему с учетом ваших отзывов, проблем и ситуаций, с которыми приходится сталкиваться в практической деятельности.