Банковские операции и формы безналичных расчетов

БАНКОВСКИЕ ОПЕРАЦИИ

Понятие «банковские операции» является одним из основопо­лагающих понятий банковского законодательства, так как отноше­ния, возникающие по поводу осуществления таких операций, со­ставляют суть, сердцевину банковской деятельности и определяю­щим образом влияют на предмет правового регулирования банков­ского законодательства как комплексной отрасли за­конодательства.

Между тем определения этой категории нет не только в законодательстве, но и в научно-правовой литературе. Запол­нить данный пробел в силу понятных причин призвана именно наука банковского права.

Виды банковских операций определены в ст. 33 Закона о банках и банковской деятельности, в соответствии с которой банк может проводить следующие виды банковских опера­ций со специальным указанием о них в лицензии:

1) привлекать депозиты от своего имени на условиях, ого­воренных с вкладчиком;

2) размещать собственные или привлеченные средства от своего имени на условиях, оговоренных с заемщиком;

3) открывать и вести счета граждан и юридических лиц в национальной валюте Кыргызской Республики;

4) осуществлять расчеты по поручению клиентов и банков-корреспондентов и их кассовое обслуживание;

5) выпускать, покупать, оплачивать, принимать, хранить и подтверждать платежные документы (чеки, аккредитивы, векселя и другие документы), включая кредитные и пла­тежные карточки;

6) покупать и продавать долговые обязательства (факто­ринг) и учитывать простые и переводные векселя (форфетирование) для финансирования коммерческой деятельно­сти лиц, у которых банк покупает долги и векселя с цепью сбора долгов или сумм, подлежащих выплате по долговым распискам или векселям;

7) выдавать долговые ценные бумаги (депозитные серти­фикаты, облигации, простые векселя) на условиях, опреде­ленных Банком Кыргызстана в соответствующих норматив­ных актах;

8) осуществлять операции по финансовому лизингу, где банк выступает как посредник между поставщиком или произво­дителем имущества, финансируя продажу имущества постав­щика или производителя путем покупки у него и продажи на условиях кредита покупателю;

9) осуществлять доверительное (трастовое) управление де­нежными средствами на условиях договора с физическим или юридическим лицом;

10) выдавать банковские гарантии.

 Банк, помимо перечисленных в пункте первом настоящей статьи банковских операций, вправе осуществлять следующие сдел­ки:

1) выдавать поручительства и иные обязательства за тре­тьих лиц;

2) приобретать права требования от третьих лиц исполне­ния обязательств в денежной форме;

3) осуществлять брокерские услуги, включающие покупку и продажу ценных бумаг по поручению клиента, действуя по инструкциям клиента, при наличии лицензии на эту дея­тельность согласно законодательству;

4) осуществлять доверительное управление (траст) имуще­ством по договору с физическим или юридическим лицом, при наличии лицензии, предусмотренной законодательством;

5) предоставлять в аренду физическим и юридическим ли­цам специальные помещения или находящиеся в них сейфы для хранения валюты, документов и ценностей;

6) изымать и реализовывать заложенное залогодателями имущество в погашение их обязательств перед банком. Эти операции являются неторговыми;

7) выпускать от своего имени ценные бумаги при условии получения на это разрешения (лицензии) согласно законо­дательству;

8) оказывать консультационные и информационные услуги, связанные с банковской деятельностью, в том числе услу­ги по управлению банком. Банки вправе осуществлять

 иные сделки, необходимые для обеспечения их деятельности, в соответствии с законодательством Кыргызской Республики.

При наличии дополнительной лицензии банки могут осуще­ствлять:

1) все или некоторые из операций, перечисленных в пунк­те первом настоящей статьи, в иностранной валюте, вклю­чая операции по счетам в иностранной валюте для клиен­тов и по приобретению иностранной валюты от имени кли­ента;

2) покупку и продажу иностранной валюты от своего имени;

3) операции с драгоценными металлами (только банковское серебро, золото, платина и монеты из указанных металлов высоких проб).

В соответствии с порядком и ограничениями, установлен­ными Банком Кыргызстана, а также при наличии соответствующей лицензии, банки могут осуществлять:

1) покупку и продажу ценных бумаг для банка от своего имени;

2) выпускать ценные бумаги по поручению и от имени дру­гой компании;

3) операции с производными финансовыми инструментами (деревативы);

4) операции по доверительному управлению денежными средствами (финансовый траст).

Правила осуществления банковских операций, в том числе пра­вила их материально-технического обеспечения, устанавливаются НБКР в соответствии с законом.

Согласно абз.1 ст.33 Закона о банках кредитные организации имеют право осуществлять банковские операции, предусмотрен­ные этим законом. Таким образом, приведенный выше перечень банковских операций для кредитных организаций является исчер­пывающим.

Вместе с тем ст. 5 Закона «О национальном банке КР» содержит перечень операций, которые он имеет право осуществлять с киргизстанскими и иностранными кредитными организациями, Правительством КР для достижения установленных ему указанным Законом целей:

1) предоставлять кредиты на срок не более шести месяцев под обеспечение ценными бумагами и другими активами, определяемыми Банком Кыргызстана в соответствии с на­стоящим Законом и законодательством Кыргызской Респуб­лики;

2) осуществлять банковские операции по обслуживанию бан­ков и других финансово-кредитных учреждений;

3) покупать и продавать чеки, простые и переводные вексе­ля первоклассных эмитентов, имеющие, как правило, товар­ное происхождение, со сроками погашения не более шести месяцев;

4) покупать и продавать ценные бумаги, выпущенные Пра­вительством Кыргызской Республикой, на вторичном рын­ке;

5) покупать и продавать ценные бумаги, выпущенные Бан­ком Кыргызстана, а также ценные бумаги, выпущенные ино­странными государствами, международными организация­ми;

6) покупать и продавать драгоценные металлы и иные виды валютных ценностей;

7) покупать и продавать иностранную валюту;

8) открывать счета в банках и финансовых учреждениях;

9) выступать в качестве посредника по сделкам, связан­ным со средствами, предоставленными международными финансовыми институтами для финансирования различных программ, на условиях, установленных Правлением Банка Кыргызстана;

10) осуществлять иные банковские операции, не запрещен­ные законодательством.

Необходимо обратить внимание на тот факт, что ст. 5 начина­ется дефиницией: «Банк Кыргызстана имеет право, на определённых им условиях, осуществлять следую­щие операции...», затем следует перечень соответствующих операций, состоящий из девяти пунктов, а в десятом пункте заявлено, что Банк Кыргызстана имеет право «осуществлять иные бан­ковские операции...». Это значит, что все операции, названные в приведенном перечне, включены законодателем к категорию «бан­ковские операции».

Таким образом, помимо кредитных организаций правом систе­матического осуществления банковских операций, а следователь­но и банковской деятельности, наделен Банк Кыргызстана.

Говоря о правовой природе понятия «банковские операции», необходимо отметить, что наличие большого количества видов банковских операций и различий между ними по их юридической природе, целям и механизмам их проведения создает значительные трудности для конструирования функционального определения этого понятия. Дефиниция должна, с одной стороны, определять любую банковскую операцию, а с другой — отграничивать эту ка­тегорию от иных, смежных понятий (например, от такого понятия, как «операция, не являющаяся банковской, но проводимая кредит­ной организацией на основании лицензии НБКР).

М.М. Агарков определял банковские операции как «сделки, со­вершение которых составляет непосредственный предмет деятель­ности банка, как, например, прием вкладов, учет векселей, перевод и т.д.», основываясь при этом на общепринятой в конце XIX — начале XX в. точке зрения, согласно которой «банковские опера­ции распадаются на пассивные, когда банк сам пользуется креди­том, и активные, когда он доставляет кредит другим».

Подобного взгляда на сущность банковских операций придер­живается и современный законодатель, что следует из анализа ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности, текст которой содержит выражение «Банк помимо перечисленных ... операций вправе осуществлять сделки ». Однако такое понимание, будучи по сути верным, не может удовлетворить нас, так как действующий Закон о банках подразделяет сделки, ко­торые вправе осуществлять кредитные организации, на три группы:

1) банковские операции (ч. 1 ст. 33);

2) сделки, которые кредитная организация вправе осуществлять помимо банковских операций (ч. 2 ст. 33);

3) иные сделки, которые кредитная организация вправе осу­ществлять в соответствии с законодательством КР (ч. 3 ст. 33).

Если руководствоваться определением, согласно которому бан­ковские операции — это сделки, то непонятно, по какому крите­рию осуществлено такое деление сделок кредитной организации на три группы. Следовательно, определение понятия «банковские операции», данное М.М.Агарковымв 1929г., в условиях современ­ного уровня развития банковского законодательства нужно рассматривать как основу, теоретическую базу для дальней­ших научных исследований, нуждающуюся в некотором уточнении и развитии.

Итак, банковские операции — это сделки, т.е. соответствующие действия, направленные на установление, изменение или прекра­щение гражданских прав и обязанностей (ст. 172 ГК КР). Однако остается вопрос о критерии, руководствуясь которым законодатель определил одни действия кредитной организации как банковские операции, а другие как сделки, так как, не выделив этого критерия, нельзя сформулировать адекватного определения понятия «бан­ковские операции».

Этот аспект проблемы нашел отражение и в юридической лите­ратуре.

Анализу правовой природы банковских операций большое вни­мание уделили Л. Г. Ефимова и О.М. Олейник, которые, однако, не дали определения рассматриваемого понятия.

Исследования данного вопроса приводят к выводу, что крите­рием, согласно которому в ст. 33 Закона о банках осуществлено раз­деление сделок кредитных организаций на три группы, выступает принцип соответствующей правоспособности кредитной органи­зации:

а) иные сделки, которые кредитная организация вправе осуществ­лять в соответствии с законодательством КР (ч. 3 ст. 33), разрешено ей проводить в соответствии с принципом общей правоспособ­ности.

В ГК КР принцип общей правоспособности закреплен в ст. 84 следующим образом: «Коммерческие организации, за исключением организаций, обладающих имуществом на праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления (государственные и коммунальные предприятия), имеют гражданские права и обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом».

б) сделки, которые кредитная организация вправе осуществлять помимо банковских операций (ч. 2 ст. 33), разрешено проводить в соответствии с принципом специальной правоспособности.

Наиболее «рельефно» данный принцип был отражен в ст. 26 ГК 1964 г., согласно которой юридическое лицо обладало граждан­ской правоспособностью в соответствии с установленными целями его деятельности. Согласно ст. 50 того же Кодекса «сделка, совершенная юридическим лицом в противоречии с целями, указанны­ми в его уставе, в положении о нем или в общем положении об организациях данного вида» — недействительна.

В п. 1 ст. 84 действующего ГК КР принцип специальной право­способности отражен следующим образом: «Юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятель­ности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности».

в) банковские операции (ч. 1 ст. 33) кредитные организации про­водят в соответствии с принципом исключительной правоспособ­ности, что следует из предусмотренной в действующем ГК КР до­пустимости и иных случаев ограничения правоспособности юри­дического лица независимо от того, распространяется ли на него принцип общей или специальной правоспособности.

В данном случае имеется в виду, что ограничивается правоспособность юридических лиц, которым запрещено осуществлять бан­ковские операции. Прежде всего это выражается в том, что для осу­ществления весьма широкого перечня видов деятельности (в том числе банковской) ГК КР признал необходимым иметь выдаваемые компетентными органами специальные разрешения (лицензии). В соответствии с законодательством занятие отдельными видами деятельности разрешено только строго определенным юридическим лицам и, следовательно, должно считаться запрещен­ным для всех остальных участников гражданского оборота.

Несмотря на значительное количество видов банковских опера­ций и существенные различия между ними по их юридической при­роде, целям и механизмам их проведения, мы, на основании изло­женного, можем попытаться выделить основные признаки катего­рии «банковские операции», которые собственно и определяют сущность этого понятия.

1) Банковские операции — это сделки; как показано выше, такой вывод следует из ст. 33 Закона о банках и банковской деятельности.

2) Банковские операции — это сделки, которые осуществляют­ся соответствующими субъектами в соответствии с принципом ис­ключительной правоспособности.

3) Субъектами, наделенными правом систематического осу­ществления банковских операций, являются кредитные организа­ции, Банк Кыргызтана (его учреждения).

4) Субъекты, наделенные правом систематического проведения банковских операций, осуществляют их:

— Банк Кыргызстана (его учреждения) — на основании Закона о НБКР;

— кредитные организации — на основании Закона о Банках и БД и лицензии НБКРна осуществление банковских операций, где определяется конкретное сочетание различных банковских операций, разрешенных данной кредитной организации для про­ведения.

5) Объектом банковских операций могут выступать:

— деньги - к которым относятся: во-первых, банкноты, казначей­ские билеты, монеты, находящиеся в обращении и являющиеся законным платежным средством КР либо соответствующего ино­странного государства или группы государств, а также изъятые или изымаемые из обращения, но подлежащие обмену денежные знаки (наличные деньги); во-вторых, средства на счетах в денежных еди­ницах КР, иностранных государств или международных денежных или расчетных единицах (безналичные деньги);

— ценные бумаги — платежные документы (чеки, векселя, аккре­дитивы и др.), фондовые ценности (акции, облигации) и другие долговые обязательства, выраженные в валюте КР или иностран­ной валюте;

— драгоценные металлы — золото, серебро, платина и металлы платиновой группы (палладий, иридий, родий, рутений и осмий) в любом виде и состоянии, за исключением ювелирных и других бы­товых изделий, а также лома таких изделий;

6) Правила осуществления банковских операций обязательны для кредитных организаций и уста­навливаются Банком Кыргызстана в соответствии с Законом;

На основании изложенного представляется возможным сфор­мулировать следующее определение:

Банковские операции — это сделки, систематически проводимые, кредитными организациями и Банком Кыргызстана (его учреждениями) в соответствии с принципом исключительной правоспособности, объектом которых могут выступать деньги, ценные бумаги, драгоценные металлы, на основании: для кредитных организаций — Закона о банках и банковской деятельности и лицензии Банка Кыргызстана на осуществление банковских операций;

для Банка Кыргызстана (его учреждений) — Закона о НБКР.

Правила осуществления данного вида сделок являются обязатель­ными для кредитных организаций и устанавливаются НБКР в соответствии с законами.

Раскрывая понятие банковских операций, нельзя не сказать об отдельных несоответствиях банковского законодательства, которые существенным образом тормозят его дальнейшее развитие, а также затрудняют правоприменительную деятельность.

— для НБКР покупка, хранение, продажа драгоценных металлов и иных видов валютных ценностей (п. 6 ст. 5 Закона о НБКР) — это банковские операции, а для кредитных орга­низаций осуществление операций с драгоценными металлами и валютой в соответствии с законодательством КР (п.п. 2,3 ч. 3 ст. 33 Закона о банках и БД) — это сделки;

—    для НБКР покупка и продажа ценных бумаг (п.п. 4,5 ст. 5 Закона о НБКР) — это банков­ская операция, а для кредитных организаций (п.1 ч. 4 ст. 33 Закона о бан­ках и БД) — это сделка. И т.д.

Указанные несоответствия между законами явились следствием несоблюдения правил законодательной техники, так как иного (более или менее логичного) объяснения найти нельзя.

Тем не менее правомерно будет утверждать, что рассмотренные по­ложения законов, касающиеся банковских операций, в основном со­ответствуют друг другу, что можно проиллюстрировать таблицей:

Банковские операции кредитных организаций.	Соответствующие им банковские операции НБКР
Размещение собственных или привлеченных средств от своего имени и за свой счет.	Предоставление кредитов на срок не более шести месяцев под обеспечение ценными бумагами и други­ми активами, покупка и продажа чеков, простых и переводных векселей, имеющих, как правило, товарное проис­хождение, со сроками погашения не более шести месяцев. Покупка и продажа государственных ценных бумаг на вторичном рынке. Покупка и продажа ценных бумаг Банка Кыргызстана, а также выпущенных иностранными государствами, международными организациями. Осуществление других банковских операций от своего имени, если это не запрещено законом.
Открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.	Открытие счета в кыргызстанских и иностранных кредитных учреждениях на территории КР и иностранных государств. Осуществление других банковских операций от своего имени, если это не запрещено законом (п. 12 ст. 45)
Осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспонден­тов и их кассовое обслуживание.	Осуществлять банковские операции по обслуживанию банков и др. финансово-кредитных учреждений.
Купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах.	Покупка и продажа иностранной валюты.

Необходимо различать понятия «банковские операции» и «бан­ковские услуги». В отличие от банковской операции, которая пред­ставляет собой совокупность взаимосвязанных действий банка по решению единой экономической задачи, направленных на дости­жение конкретного экономического результата, банковская услуга выполняет определенные сопутствующие по отношению к банков­ским операциям функции, делает их более удобными для банка или клиента, создает предпосылки для достижения желаемого резуль­тата с наименьшими затратами и наибольшей выгодой.

В литературе выделяются следующие составляющие понятия банковской услуги:

— деятельность по оказанию клиенту помощи или содействия в получении прибыли;

— система, удовлетворяющая определенным потребностям;

— квалифицированная помощь или совет для повседневного использования.

Таким образом, банковские услуги — это комплексная деятель­ность банка по созданию оптимальных условий для привлечения вре­менно свободных ресурсов и неудовлетворению потребностей клиента при проведении банковских операций, направленная на получение при­были