Учреждение, реорганизация и ликвидация общества

2. Учреждение, реорганизация и ликвидация общества

§ 2.1. учреждение общества

Общество может быть создано путем учреждения вновь и путем реорганизации существующего юридического лица (слияния, разделения, выделения, преобразования).

Общество считается созданным с момента его государственной регистрации. Статья 8 ФЗ об АО.

Здесь хочется обратить внимание на то, что в подавляющем большинстве, акционерные общества, созданы путем приватизации предприятий находящихся в государственной собственности[22]. Пик создания акционерных обществ приходился на 1992-1995 гг, когда законодательно тема акционирования была весьма слабо освещена, что и послужило причиной многих злоупотреблений. Это нашло отражение в письме Высшего Арбитражного суда РФ «О разрешении споров, связанных с учреждением организаций и ликвидацией предприятий», где в пункте 6 констатируется:

«В арбитражной практике возник вопрос о порядке применения пункта 2 Положения о коммерциализации государственных предприятий с одновременным преобразованием в акционерные общества открытого типа, утвержденного Указом Президента РФ от 01.07.92 № 721. (…….) В соответствии с данным пунктом преобразование структурных подразделений в открытые акционерные общества осуществляется без их предварительного преобразования в самостоятельные государственные предприятия. Решение о преобразовании принимается соответствующим комитетом по управлению имуществом на основании предоставленной в комитет выписки из протокола общего собрания трудового коллектива подразделения. При этом согласия трудового коллектива предприятия (объединения), в состав которого входит подразделение не требуется. Не требуется такого согласия и при выделении структурного подразделения в самостоятельное предприятие при подготовке предприятия к приватизации в соответствие с пунктом 1 статьи 16 Закона «О приватизации государственных и муниципальных образований в Российской Федерации»[23].

Ссылаясь на эти нормы, структурные подразделения некоторых государственных и муниципальных предприятий принимали решения о выходе из их состава и создании самостоятельных предприятий без изменения организационно-правовой формы.».

Высший Арбитражный Суд указывал на то, что указанные нормы регламентируют лишь частные случаи реорганизации предприятий, связанные с их акционированием и приватизацией, и не могут использоваться при выделении структурного предприятия из состава государственного или муниципального предприятия, без изменения организационно-правовой формы.

Создание общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя). Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении, принимается этим лицом единолично.

Решение об учреждении общества должно отражать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, избирания органов управления общества.

Решение об учреждении общества, утверждение его устава и утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества, принимается учредителями единогласно.

Избрание органов управления общества осуществляется учредителями большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции.

Учредители общества заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества , категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Договор о создании общества не является учредительным документом общества.[24]

Т.е. для создания акционерного общества, необходимо соблюсти императивные, указанные в Законе нормы, и получить государственную регистрацию. Регистрация осуществляется в порядке, предусмотренном ФЗ «О регистрации юридических лиц».

При государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной правительством РФ. В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством РФ требования к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных предоставленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании юридического лица соблюден установленный порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала, на момент государственной регистрации, и установленных законом случаях согласованны с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица;

б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или нового документа в соответствии с законодательством РФ;

г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица учредителя;

д) документ об уплате государственной пошлины.

Государственная регистрация юридических лиц при их создании осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Порядок регистрации:

а) Определение наименования

Акционерное общество должно иметь наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму и тип (открытое или закрытое). Кроме того, Акционерное общество должно иметь фирменное наименование, то есть уникальное, неповторяющееся.

Некоторые требования к фирменному наименованию:

1. Наименование юридического лица не должно вводить в заблуждение.

2. В наименовании нельзя использовать название другой организационно- правовой формы.

3. Не допускается использование аббревиатур зарубежных организационно- правовых форм в наименовании организации на русском языке.

4. Кроме того, при использовании в наименовании организации слов «Россия», «Федеральный» и образуемых от этих слов сочетаний, а также местных топонимов необходимо получать разрешение на их использование в соответствующих органах власти.

Организация может иметь, кроме полного и сокращенного наименования на русском языке, наименование на любом иностранном языке. Это должно быть отражено в учредительных документах.

б) Определение юридического адреса или места нахождения Общества

Часто при упоминании реквизитов той или иной организации упоминается такое понятие как юридический адрес. Практика показывает, что под юридическим адресом понимается, как правило, некий фиктивный адрес, служащий исключительно для регистрации и по которому организацию можно даже и не искать.

По действующему законодательству нет такого термина как «юридический адрес», есть термин «место нахождения» организации. По гражданскому кодексу, место нахождения Общества определяется местом его государственной регистрации. Учредительными документами Общества может быть установлено, что местом нахождения общества является место постоянного нахождения его органов управления (Генерального директора, директора) или основное место его деятельности (фактический адрес).

Кроме места нахождения в учредительных документах должны быть указаны почтовый адрес и адрес места хранения учредительных документов. В качестве почтового адреса и адреса места хранения документов могут использоваться жилые помещения, в которых проживает учредитель или руководитель (единоличный исполнительный орган) юридического лица.

в) Формирование Уставного капитала

Учредители Акционерного общества обязаны сформировать Уставный капитал Общества, который определяет минимальный размер имущества организации, гарантирующего интересы его кредиторов. Минимальный размер уставного капитала ОАО - 100 000 рублей, ЗАО - 10 000 рублей.

Уставный капитал Общества состоит из акций определенной номинальной стоимости. В качестве оплаты акций могут быть внесены денежные средства, имущество, неимущественные права, имеющие денежную оценку. Каким образом будут оплачиваться акции должно быть определено в договоре о создании.

В случае оплаты акций Учредителями денежными средствами на момент государственной регистрации Общества необходимо внести не менее 50% Уставного капитала, оставшиеся 50% в течение года с момента регистрации Общества. Если акции будут оплачиваться имуществом, то необходимо внести все 100%.

Если Уставный капитал вносится деньгами, то необходимо открыть накопительный счет в банке и внести на него соответствующую сумму. Для этого в банк предоставляются проекты Устава и Договора о создании Общества, решение (протокол учредительного собрания) о создании, копия справки о проверки наименования на неповторяемость. В банке необходимо также заполнить и подписать заявление на открытие накопительного счета или договор. Банк выдает справку о внесении уставного капитала, которую необходимо предоставить в регистрирующий орган.

г) Подготовка учредительных документов

Учредительным документом Акционерного общества является Устав. Договор о создании, который заключается Учредителями акционерного общества только при создании, действует с момента подписания до даты регистрации и не является учредительным документом Общества (подробно об уставе общества сказано было в §1 главы 1) .

д) Государственная регистрация Общества

Государственная регистрация Обществ осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в порядке, установленным Конституцией РФ и Федеральным конституционным законом «О правительстве Российской Федерации»

Документы, предоставляемые на регистрацию:

1.Заявление (Форма №6) см. приложение 1.

2.Сведения об учредителях – юридических лиц (Форма №7) см. приложение 2.

3. Справка о проверке наименования на уникальность

4. Устав - 2 экз.

5. Учредительный договор - 2 экз.

6. Протокол (решение) о создании организации (должен, кроме всего прочего, содержать пункт об утверждения эскиза печати и о внесении оттиска печати в Городской реестр печатей) - 2 экз.

7. Уведомление о почтовом адресе

8. Документы, подтверждающие оплату не менее 50% уставного капитала (справка из банка или акт оценки имущества)

9. Документы на учредителей:

9.1. на физических лиц - копия паспорта

9.2. на юридических лиц:

- нотариально заверенная копия свидетельства о государственной регистрации

- нотариально заверенная копия свидетельства о постановке на налоговый учет

- выписка из решения компетентного органа учредителя - юридического лица о вхождении в состав Учредителей (Участников) создаваемого Общества

- в случае единственного участника - нотариально заверенные копии учредительных документов

10. Заявление на изготовление печати с декларацией на обороте - 3 экз.

11. При наличии в эскизе печати средств визуальной индивидуализации (логотипа, товарного знака) - нотариально заверенная копия свидетельства Роспатента о регистрации товарного знака, либо знака обслуживания (либо лицензионного договора, либо договора об уступке товарного знака/знака обслуживания).

12. Паспорт руководителя - ксерокопия

13. Квитанция об оплате регистрационного сбора

14. Квитанция об оплате госпошлины

15. Квитанция об оплате утверждения эскиза печати

16. Доверенность на заявителя (с копией паспорта заявителя) или договор на оказание услуг с доверенностью.

Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган[25]

В случае несоответствия документов, представленных на регистрацию, действующему законодательству, можно получить отказ в регистрации.

е) Изготовление печати

Для получения печати, необходимо предоставить следующие документы:

1. Заявление на изготовление печати (с декларацией на печать с оборотной стороны) - в 3-х экземплярах

2. Документ, подтверждающий полномочия Генерального директора (протокол общего собрания о назначении или решение учредителя).

3. Копия паспорта Генерального директора (Директора).

4. При наличии в эскизе печати средств визуальной индивидуализации (логотипа, товарного знака) - нотариально заверенная копия свидетельства Роспатента о регистрации товарного знака, либо знака обслуживания (либо лицензионного договора, либо договора об уступке товарного знака/знака обслуживания).

5. Квитанция об оплате утверждения эскиза печати.

Для получения реестрового номера печати в городской Реестр печатей необходимо предоставить эти заявления и копию свидетельства о регистрации. И только после получения этого номера печать может быть изготовлена. Как правило, получение реестрового номера входит в стоимость изготовления печати.

ж) Присвоение кодов

При идентификации любого юридического лица используются коды, присвоенные Государственным комитетом РФ по статистике.

Госкомстат присваивает организациям следующие коды:

1. ОКПО (Общероссийский классификатор предприятий и организаций) - код конкретной организации в ЕГРПО (Едином государственном реестре предприятий и организаций)

2. ОКОГУ (Общероссийский классификатор органов государственной власти и управления) - Код принадлежности органу управления

3. ОКАТО (Общероссийский классификатор объектов административно- территориального деления) - Код местонахождения

4. ОКОНХ (Общероссийский классификатор отраслей народного хозяйства) - Код вида деятельности

5. ОКСФ (Общероссийский классификатор форм собственности) - Код формы собственности

6. ОКОПФ (Общероссийский классификатор организационно-правовых форм) - код организационно-правовой формы  

Для получения кодов необходимо предоставить следующие документы:

1. Копия Устава и Договора о создании

2. Оригинал свидетельства о регистрации

3. Копии кодов Статистики на учредителей - юридических лиц

Плата за оформление кодов составляет 144,73 руб.

з) Постановка на налоговый учет

Организация обязана встать на учет в налоговой инспекции по своему месту нахождения. Причем заявление о постановке на учет организации подается в налоговую инспекцию в течение 10 дней со дня государственной регистрации. В соответствии со ст. 116 первой части Налогового кодекса нарушение налогоплательщиком 10 дневного срока подачи заявления о постановке на учет в налоговом органе влечет взыскание штрафа в размере пяти тысяч рублей. Нарушение указанного срока более, чем на 90 дней - в размере 10 тысяч рублей.

В соответствии со ст. 117 первой части Налогового кодекса ведение деятельности без постановки на учет в налоговом органе влечет взыскание штрафа в размере десяти процентов от доходов, полученных в течение указанного времени в результате такой деятельности, но не менее двадцати тысяч рублей. Ведение деятельности обществом без постановки на учет в налоговом органе более трех месяцев влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов доходов, полученных в период деятельности без постановки на учет более 90 дней.

В налоговую инспекцию предоставляются следующие документы:

1. Заявление о постановке на налоговый учет с приложениями

2. Устав (копия заверенные нотариусом)

3. Договор о создании (копия заверенная нотариусом или достаточно заверить печатью и подписью генерального директора)

4. Свидетельство о регистрации (копия, заверенная нотариусом)

5. Протокол (решение) о создании (копия, заверенная печатью и подписью Генерального директора) (копия, заверенная печатью и подписью Генерального директора)

6. Протокол (решение) о назначении Генерального директора (Директора) (копия, заверенная печатью и подписью Генерального директора)

7. Приказ о назначении главного бухгалтера. Если бухгалтера нет, то приказ о возложении обязанностей по ведению бухгалтерского учета на Генерального директора (Директора) (копия, заверенная печатью и подписью Генерального директора)

8. Информация налогоплательщика

9. Информационное письмо об учете в ЕГРПО (Коды Статистики) - копия, заверенная нотариально

10. Если учредитель - юридическое лицо, то копии (нотариальные) свидетельства о регистрации и свидетельства о постановке на налоговый учет

11. Документ подтверждающий оплату уставного капитала (акт приема-передачи имущества или справка из банка)

12. Договор аренды (субаренды) или сотрудничества (простого товарищества) (копия, заверенная нотариусом)

13. Документ, подтверждающий право собственности арендодателя (копия, заверенная нотариусом)

14. Доверенность, если документы подает не должностное лицо организации (Генеральный директор или Главный бухгалтер)

15. Скоросшиватель «Дело» (а иногда и 2 скоросшивателя)

и) Постановка на учет во внебюджетные фонды

Каждая организация обязана зарегистрироваться в качестве плательщиков единого социального налога в государственных внебюджетных фондах: Пенсионном фонде РФ, Фонде обязательного медицинского страхования РФ и Фонде социального страхования РФ. Действующим законодательством предусмотрены штрафы за ведение деятельности (в особенности начисления и выплаты вознаграждений физическим лицам – работникам организации) без постановки на учет в фондах и без отчисления единого социального налога.

Документы на регистрацию в Фонде социального страхования (ФСС) организация должна подать в течение 10 дней с момента регистрации. В противном случае с организации взыскивается штраф в размере от 5 000 руб.

Для регистрации в ФСС предоставляются следующие документы:

1. Заявление на регистрацию

2. Устав и Договор о создании (копии, заверенные нотариально или копия + оригинал)

3. Свидетельство о регистрации (нотариальная копия или копия + оригинал)

4. Протокол (решение) о создании (копия, заверенная печатью и подписью Генерального директора)

5. Протокол (решение) о назначении Генерального директора (Директора) (копия, заверенная печатью и подписью Генерального директора)

6. Приказ о назначении Главного бухгалтера (копия, заверенная печатью и подписью Генерального директора)

7. Информационное письмо об учете в ЕГРПО (копия, заверенная нотариально)

8. Запрос на получение справки в банк с указанием точного наименования банка

9. Свидетельство о постановке на налоговый учет (копия, заверенная нотариально) предоставляется после получения его из налоговой инспекции.

10. Письмо об основном виде деятельности (для присвоения класса страхового риска)

11. Доверенность

12. Скоросшиватель «Дело»

Так как в течение 10 дней не реально получить свидетельство о постановке на налоговый учет, а некоторые филиалы ФСС не ставят на учет организации без свидетельства из налоговой, то можно в указанный срок получить отметку Фонда социального страхования предоставив остальные документы. В этом случае можно избежать начисления штрафа. Но только предоставив свидетельство о постановке на налоговый учет, можно будет получить извещение страхователю и справку на открытие счета в банке.

Для постановки на учет в соответствующем отделении Пенсионного фонда и городского фонда обязательного медицинского страхования[26] необходимо предоставить следующие документы:

1. Заявление на бланке фонда

2. Запрос на получение справки

3. Устав, Договор о создании

4. Свидетельство о регистрации

5. Информационное письмо об учете в ЕГРПО (Коды Статистики)

6. Свидетельство о постановке на налоговый учет

7. Договор аренды

8. Документ, подтверждающий право собственности арендодателя

9. Протокол (решение) о создании

10. Протокол (решение) о назначении Генерального директора (Директора)

11. Приказ о назначении главного бухгалтера. Если бухгалтера нет, то приказ о возложении обязанностей по ведению бухгалтерского учета на Генерального директора (Директора)

12. Доверенность, если документы подает не должностное лицо организации (Генеральный директор или Главный бухгалтер)

13. Скоросшиватель «Дело».

Пенсионный фонд требует копии основных документов (п.3-8), заверенные нотариально; ГФОМС - простые копии. Копии документов, указанных в п.9-11, необходимо заверить печатью организации и подписью «копия верна» Генерального директора (Директора). В Пенсионном фонде запрос на получение справки в банк - установленного образца, в ГФОМС - в произвольной форме.

к) Открытие расчетного счета в банке

Общество вправе в установленном порядке открывать банковские счета на территории Российской Федерации. Общество не ограничено в количестве открываемых счетов.

Комплект документов для открытия расчетного счета в банке:

1. Нотариально заверенная карточка с образцами подписей и оттиска печати (некоторые банки требуют 2 карточки)

2. Заполненный и подписанный банковский комплект (договоры на расчетно- кассовое обслуживание, заявление на открытие счета и др.)

3. Устав, Договор о создании- нотариальные копии

4. Свидетельство о регистрации - нотариальная копия

5. Информационное письмо об учете в ЕГРПО (Коды Статистики) - копия

6. Свидетельство о постановке на налоговый учет - копия нотариальная

7. Протокол (решение) о создании (копия, заверенная печатью Общества и подписью Генерального директора)

8. Протокол (решение) о назначении Генерального директора (Директора) (копия, заверенная печатью Общества и подписью Генерального директора)

9. Приказы о назначении главного бухгалтера и других лиц, имеющих право подписи на банковских документах. Если бухгалтера нет, то приказ о возложении обязанностей по ведению бухгалтерского учета на Генерального директора (Директора) (копия, заверенная печатью Общества и подписью Генерального директора)