2. Социально-политический аспект энергоснабжения
Социально-политическая окраска отношений по энергоснабжению обусловлена фактическим участием в данных отношениях населения, которое, как правило, выступает конечным потребителем реализуемой ЭСО энергии. С учетом этого надзорные органы (в частности, УФАС, Прокуратура РФ) ориентированы на решение проблемных вопросов в энергетике (в том числе, неплатежей, привлечения к ответственности за ограничение/прекращение ресурсоснабжения) за счет экономически более сильной стороны – ЭСО. Изложенное зачастую обуславливает неправомерное (необоснованное) применение по отношению к ЭСО мер административного реагирования.
3. Некорректное применение антимонопольными органами норм права
Некорректное применение УФАС норм права также нередко влечет за собой необоснованность привлечения ЭСО к ответственности.
При этом можно выделить основные причины некорректного применения УФАС правовых норм:
1) ангажированность третьими лицами соответствующих актов УФАС;
2)правовая некомпетентность;
3) стремление улучшить статистические показатели работы и продемонстрировать эффективность в части антимонопольного контроля за деятельностью «монополистов».
4. Злоупотребление ЭСО доминирующим положением на товарных рынках
К наиболее часто признаваемым УФАС в качестве злоупотребления доминирующим положением относятся следующие действия ЭСО:
1) навязывание потребителям незаконных и невыгодных условий договоров энергоснабжения, в том числе посредством:
- уклонения от подписания протокола разногласий потребителя к проекту договора, инициированному ЭСО (в случае очевидной правовой обоснованности разногласий, представленных потребителем),
- направления ЭСО протокола разногласий к проекту договора, инициированному потребителем (в случае очевидной неправомерности положений договора, предлагаемых ЭСО к подписанию потребителю),
- применения иных способов воздействия на потребителя (направление писем, выставление счетов и др.), направленных на понуждение к включению в договоры соответствующих незаконных и невыгодных для потребителя условий;
2) нарушение установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования:
- включение в договоры и применение при расчетах условия о кратной (повышенной) стоимости энергии, потребленной сверх (менее) договорного объема,1
- осуществление расчетов за энергию по цене, определенной в отсутствие либо без учета утвержденного тарифа,
- предоставление потребителям льгот, скидок, иных привилегий, не предусмотренных действующим законодательством,
- нарушение установленного законодательством порядка трансляции на розничных рынках электрической энергии объема и цены электрической энергии, приобретенной на оптовом рынке электрической энергии;
3) создание препятствий третьим лицам в доступе на товарный рынок реализации/транспортировки энергии:
невыполнение (несвоевременное выполнение) обязательных (предусмотренных законом/договором) действий: осуществление согласований, предоставление документов (в том числе, технических условий, актов, счетов) и др.;
4) реализация договорных схем энергоснабжения потребителей, не отвечающих требованиям антимонопольных норм, и влекущих за собой:
- повышение цен энергию для потребителей,
- раздел товарного рынка по кругу потребителей,
- ограничение конкуренции на товарном рынке;
5) необоснованный отказ в заключении (уклонение от заключения) договоров энергоснабжения/договоров на транспортировку энергии, в частности, отказ в заключении договора по причине:
- утверждения регулирующим органом тарифа на продажу энергии без учета затрат на ее транспортировку,
- непредставления документов, подтверждающих наличие у потребителя статуса исполнителя коммунальных услуг (управляющей компании, ТСЖ и т.д.),
- отсутствия у потребителя непосредственного присоединения его сетей к сетям ЭСО;2
6) прекращение (ограничение) энергоснабжения в случаях, не предусмотренных законодательством (в частности, п. 2 и 3 ст. 546 ГК РФ), а также нарушение установленного законодательством порядка прекращения (ограничения) энергоснабжения;3
7) совершение действий, направленных на понуждение контрагентов к расторжению (изменению) действующих договоров энергоснабжения (в том числе посредством направления в адрес контрагентов писем, соглашений о расторжении договоров и др.).
Существующие риски привлечения к ответственности
Привлечение к административной ответственности за нарушение требований антимонопольного законодательства влечет за собой для ЭСО существенные риски, в частности:
финансовые, связанные с привлечением ЭСО к административной ответственности в форме «оборотных» штрафов в значительных размерах;
правовые,связанные с возможным привлечением руководителей ЭСО к административной и уголовной ответственности за факт неоднократного злоупотребления доминирующим положением;
имиджевые, связанные с формированием негативного общественного мнения об ЭСО.
Таким образом, риск привлечения ЭСО к административной ответственности за нарушение требований антимонопольного законодательства следует рассматривать в качестве системного риска, что свидетельствует о необходимости неотложной проработки механизмов его минимизации.
Предложения по минимизации рисков
В качестве рекомендуемого можно предложить следующий комплекс мер, направленный на минимизацию риска привлечения ЭСО к административной ответственности за нарушение требований антимонопольного законодательства:
1) оптимизация и повышение эффективности взаимодействия с ФАС России и соответствующим УФАС, оперативное выявление и устранение проблем в организации и осуществлении данного взаимодействия.
В рамках предложенной меры возможна реализация следующих мероприятий:
- обращение в ФАС России и в УФАС с письменными запросами о разъяснении законодательства, регулирующего проблемные аспекты деятельности ЭСО, а также правомерности/неправомерности предполагаемых к реализации проектов ЭСО,
- обжалование в Правительство РФ, ФАС России систематических незаконных действий УФАС по отношению к ЭСО,4
- привлечение представителей УФАС к участию в совместных совещаниях с обсуждением на них юридически значимых для деятельности ЭСО вопросов, обязательным протоколированием результатов совещаний и подписанием протоколов представителями ЭСО и УФАС;
2) утверждение посредством локального акта ЭСО основных принципов ведения договорной работы с потребителями энергоресурсов (как на стадии формирования договорных условий, заключения договора, так и на стадии его исполнения);
3) минимизация в деятельности ЭСО преднамеренного (не вынужденного) злоупотребления доминирующим положением на соответствующих товарных рынках;
4) своевременное взаимодействие с «проблемными» потребителями в целях разрешения спорных вопросов и недопущение инициирования ими в отношении ЭСО административных процедур;
5) формирование «необходимой» судебной практикипо спорным (проблемным) вопросам правоприменения, возникающим в деятельности ЭСО;
6) PR-сопровождение (в том числе на уровне федеральных СМИ) инициированных УФАС (априори необоснованных, ангажированных) административных разбирательств. PR-сопровождение судебных разбирательств, связанных с обжалованием незаконных актов УФАС.5
При этом к основным мероприятиям в рамках PR-сопровождения можно отнести:
- размещение информационных пресс-релизов, статей в СМИ и на официальном сайте ЭСО,
- интервьюирование представителей ЭСО,
- проведение пресс-конференций с участием СМИ и представителей ЭСО,
- привлечение представителей СМИ к участию в административных и судебных разбирательствах с участием ЭСО;
7) проведение на систематической основе совещаний по вопросу анализа ситуации, связанной с взаимоотношениями с УФАС и последующей выработкой мер, направленных на устранение выявленных проблем.
1 В настоящее время в судебной практике отсутствует единообразный подход к оценке правомерности данного условия. Вместе с тем, повсеместность признания УФАС указанного условия незаконным свидетельствует о существенных рисках, связанных с его включением в договоры с потребителями.
2 Несмотря на наличие практики ВАС РФ, подтверждающей правомерность отказа ЭСО от заключения договора энергоснабженияпо причине отсутствия у потребителя непосредственного присоединения его сетей к сетям ЭСО (например, определение ВАС от 28.05.2009 г. № 5877/09), данную практику нельзя считать устоявшейся, ввиду чего существует риск привлечения ЭСО к ответственности за отказ от заключения договора по данному основанию.
3 Следует отметить, что нередки случаи привлечения ЭСО к ответственности и в случаях ограничения/прекращения энергоснабжения контрагентов по предусмотренным законом основаниям и в соответствии с установленным порядком. В частности, это характерно во взаимоотношениях с исполнителями коммунальных услуг (должниками по оплате ресурсов), чье ограничение/прекращение энергоснабжения влечет за собой аналогичные последствия по отношению к добросовестным конечным потребителям-гражданам.
4 В этой части представляется актуальным обратить внимание Правительства РФ, ФАС России на создание такими действиями препятствий надлежащему выполнению взятых на себя ЭСО социально-значимых обязательств: обеспечение теплом, горячей водой, электричеством, и т.д.
5 Как представляется, систематичность применения мероприятий по PR-сопровождению носит превентивный характер и позволяет минимизировать риск вынесения в будущем в отношении ЭСО заведомо необоснованных (незаконных) решений.
Список литературы
Для подготовки данной работы были использованы материалы с сайта http://www.yurclub.ru
... Министерства; осуществляет иные предусмотренные законодательством Российской Федерации полномочия [14]. Схема 1. Управленческая структура Министерства РФ по антимонопольной политике Схема 1. Глава III. АНТИМОНОПОЛЬНОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ В ПРИМОРСКОМ КРАЕ 3.1. Деятельность МАП Приморского края Основой функционирования современной рыночной экономики является независимое ...
... торгового права) процесса концентрации капитала и конкуренции в целях смягчения экономических и социальных последствий монополистической практики. Разработка и принятие антимонопольного законодательства — одно из самых важных средств такого государственного регулирования экономики. В современный период главная особенность этого законодательства состоит в том, что оно направлено на защиту так ...
... специальных требований относительно организационно-правовых форм субъектов естественных монополий. В Указе Президента РФ от 28 февраля 1995 г. № 220 «О некоторых мерах по государственному регулированию естественных монополий в Российской Федерации» прямо назывались коммерческие и некоммерческие организации как субъекты государственного регулирования. Таким образом, можно предположить, что ...
... от того, контролируются ли они извне представителями общества, которые в свою очередь влекут за собой значительные издержки мониторинга. 3. Монополизм в экономике Украины и Антимонопольная политика государства Монополии существуют во всем мире. Их возникновение значительно опережает появление теорий экономического и правового обоснования функционирования монополий. Два общественных строя — ...
0 комментариев