Система источников права

2. Система источников права

Международные соглашения. Согласно ст. 15 Конституции Российской Федерации общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Применительно к авторско-правовой охране программ для ЭВМ и баз данных это прежде всего Всемирная (Женевская) конвенция об авторском праве, Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений, Соглашение о сотрудничестве в области охраны авторского права и смежных прав государств – участников СНГ, целый ряд иных многосторонних и двухсторонних соглашений.

Законы РФ. Наиболее полно вопросы авторско-правовой охраны программных средств отражены в Законе РФ «О правой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных».

Закон содержит четыре главы. В первой главе представлены определения основных понятий и терминов. В пункте 1 статьи 1 дано правовое определение обоих объектов охраны, а также связанных с ними основных технических и экономических понятий. Введение этих понятий позволяет определить правомерные и неправомерные действия при эксплуатации программных средств и вовлечении их в хозяйственный оборот. Далее формулируются условия признания авторского права, сроки охраны и сфера действия закона.

Глава 2 включает нормы, регулирующие исключительные авторские права. В данной главе определяется авторство программных средств, разграничиваются личные и имущественные права автора, имущественные права работодателя, определяется порядок передачи имущественных прав, право на регистрацию программных средств и порядок ее осуществления.

В главе 3 регламентируются вопросы использования программных средств по договору с правообладателем, в том числе вопросы их свободного воспроизведения, адаптации и декомпиляции, а также вопросы свободной перепродажи экземпляров программ и баз данных.

Глава 4 посвящена защите прав автора (правообладателя). Она включает нормы, определяющие понятия «нарушение авторских прав» и «контрафактный экземпляр» программных средств, виды защиты прав и формы ответственности.

Другим важным источником является Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах». В частности, в данном Законе определяются формы и условия авторских договоров, территория действия договора, определение автора произведения по закону государства, на территории которого имел место юридический факт, послуживший основанием для обладания авторским правом, уточнены условия свободного использования программных средств.

3. Основные понятия

Под программой для ЭВМ Закон понимает объективную форму представления совокупности данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств с целью получения определенного результата. Данное понятие включает также подготовительные материалы, полученные в ходе разработки данного объекта и порождаемые ею аудиовизуальные изображения.

В этой связи возникает вопрос, должна ли совокупность данных и команд представлена в виде, непосредственно предназначенном для ввода в ЭВМ, либо в сферу охраны попадает и представление, требующее определенных преобразований перед вводом в компьютер? Действительно, использование для несложных прикладных задач популярных в последнее время методов объектно-ориентированного программирования и визуальных средств программирования может привести к ситуации когда загрузочный код однозначно порождается выполнением пользователем в интерактивном режиме некоторой вербальной инструкции, устанавливающей порядок задания свойств некоторых стандартных программных обьектов. Такая инструкция в принципе может быть определена как подготовительный материал, но с другой стороны, с точки зрения практики именно она может оказаться объективным выражением, передаваемым от разработчика к пользователю (в том случае когда написание соответствующего макроса по каким либо причинам нецелесообразно).

Следует отметить, что в некоторых международных соглашениях, например в директиве 91/250/ЕЕС, такие вспомогательные разработки, приводящие на следующей стадии к созданию программы для ЭВМ, однозначно рассматриваются как входящие в состав охраняемых объектов. Там же в качестве формы представления программы для ЭВМ упоминаются программы, включенные в аппаратное обеспечение^.

Отказ Российского законодателя от воспроизведения этой нормы видимо может быть объяснен тем, что аппаратное выражение программы в принципе может рассматриваться в качестве одной из ее объективных форм представления. Но с учетом того, что с точки зрения обыденной профессиональной логики компьютерщиков, программное и аппаратное обеспечение обычно противопоставляются друг другу, такое уточнение могло оказаться полезным.

Под базой данных в Законе понимается объективная форма представления и организации совокупности данных (статей, расчетов и т. д.), систематизированных таким образом, чтоб эти данные могли быть найдены и обработаны с помощью ЭВМ.

Адаптация программы для ЭВМ или базы данных - это внесение изменений, осуществляемых исключительно в целях обеспечения функционирования программы для ЭВМ или базы данных на конкретных технических средствах пользователя или под управлением конкретных программ пользователя.

Модификация (переработка) программы для ЭВМ или базы данных - это любые их изменения, не являющиеся адаптацией.

Декомпилирование программы для ЭВМ - это технический прием, включающий преобразование объектного кода в исходный текст в целях изучения структуры и кодирования программы для ЭВМ.

Воспроизведение программы для ЭВМ или базы данных - это изготовление одного или более экземпляров программы для ЭВМ или базы данных в любой материальной форме, а также их запись в память ЭВМ.

Распространение программы для ЭВМ или базы данных - это предоставление доступа к воспроизведенной в любой материальной форме программе для ЭВМ или базе данных, в том числе сетевыми и иными способами, а также путем продажи, проката, сдачи внаем, предоставления взаймы, включая импорт для любой из этих целей.

Выпуск в свет (опубликование) программы для ЭВМ или базы данных - это предоставление экземпляров программы для ЭВМ или базы данных с согласия автора неопределенному кругу лиц (в том числе путем записи в память ЭВМ и выпуска печатного текста), при условии, что количество таких экземпляров должно удовлетворять потребности этого круга лиц, принимая во внимание характер указанных произведений.

Использование программы для ЭВМ или базы данных - это выпуск в свет, воспроизведение, распространение и иные действия по их введению в хозяйственный оборот (в том числе в модифицированной форме). Не признается использованием программы для ЭВМ или базы данных передача средствами массовой информации сообщений о выпущенной в свет программе для ЭВМ или базе данных. (Однако если такое сообщение сопровождается предложениями о коммерческой реализации этих программных средств, то данную передачу следует рассматривать как их распространение).

Правообладателем является автор, его наследник, а также любое физическое или юридическое лицо, которое обладает исключительными имущественными правами, полученными в силу закона или договора.

4. Субъекты правоотношений, связанных с программами для ЭВМ и БД

К таковым может относится достаточно широкий круг юридических и физических лиц, участвующих в отношениях, связанных с созданием, регистрацией и использованием программных средств. Можно выделить следующие основные группы субъектов правоотношений: авторы, иные правообладатели, государственные органы, иные лица, участвующие в данных правоотношениях.

В соответствии со ст. 4 Закона об авторском праве и ст. 8 закона о правовой охране программ для ЭВМ и БД автором программных средств признается физическое лицо, творческим трудом которого они созданы. Дееспособность и возраст физического лица не имеют значения при признании его автором (но могут иметь значение при осуществлении авторских прав).

Иностранные граждане и лица без гражданства также могут быть признаны субъектами авторского права. Однако охрана произведений иностранных авторов несколько отличается от охраны произведений российских авторов. В частности, действует территориальный принцип – прежде всего признаются и охраняются авторские права иностранцев на те произведения, которые были обнародованы на территории России. В этом случае правовое положение иностранных авторов не отличается от российских. В иных случаях охрана авторских прав иностранцев осуществляется в соответствии с международными соглашениями Российской Федерации.

Создание программных средств в результате совместного труда двух и более лиц является основанием их соавторства. Авторское право принадлежит соавторам совместно. Соавторство возникает не зависимо от того, состоит ли программное средство из отдельных частей, имеющих самостоятельное значение, или является неделимым. Не признается соавторством техническая, организационная или материальная помощь автору. Творческое участие, не выразившееся в конкретной форме, также не порождает соавторства (например, постановка задачи без непосредственного участия в разработке программного средства).

Особую группу составляют авторы производных произведений. Лица, осуществляющие модификацию программных средств, непосредственно творчески участвуют в создании нового произведения и также являются его авторами. Но их права ограничиваются в силу зависимости созданного произведения от исходного, в свою очередь защищенного авторским правом. В частности, несанкционированное использование исходного программного обеспечения лишает автора производного произведения имущественной части авторских прав. Авторы исходных программных средств являются участниками правоотношений, возникающих в связи с созданием и использованием производных модификаций.

В случае смерти автора программных средств все права на их использование переходят к наследникам. Наследование осуществляется в общем порядке и может происходить как по закону, так и по завещанию. При наследовании авторских прав к наследникам переходят лишь имущественные права. Переход прав к наследникам происходит на срок 50 лет. Наследники вправе осуществлять защиту личных неимущественных прав. При отсутствии наследников такую защиту осуществляет специально уполномоченный орган Российской Федерации.

Подавляющее большинство программных средств создается как служебные произведения – произведения, созданные в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя. Имущественные права на такие произведения принадлежат работодателю в том случае, если в договоре между ним и автором не предусмотрено иное или если такой договор отсутствует. Договор устанавливает порядок выплаты и размер вознаграждения автору. Договор может устанавливать порядок, предусматривающий выплату вознаграждения за каждый вид использования программы.

Государственные органы (в настоящее время в Роспатента) осуществляют регистрацию программ для ЭВМ и БД, публикуют сведения о регистрации объектов, выдают правоудостоверяющие свидетельства на зарегистрированные программные средства.

Пользователями программ для ЭВМ и БД могут быть любые физические и юридические лица, получившие на законном основании право использования данных программных средств (например – по договору). Права на использование могут передаваться как частично, так и в полном объеме.

5. Права авторов программ для ЭВМ и баз данных и иных правообладателей

Согласно Закону РФ о правовой охране программ для ЭВМ и БД права авторов программных средств подразделяются на личные и имущественные.

К личным правам статья 9 указанного Закона относит:

·          право авторства,

·          право на имя,

·          право на неприкосновенность (целостность).

Право авторства – право считаться автором программы для ЭВМ или БД. Творческий характер деятельности автора предполагается до тех пор, пока не доказано обратное (ст. 3 вышеупомянутого Закона). Статья 18 Закона устанавливает, что только суд может разрешить сомнения в авторстве программных средств. Основанием для судебного рассмотрения может быть только исковое заявление заинтересованного лица, сопровожденное соответствующими доказательствами и документами.

В законодательстве не дается явного определения понятия «творческая деятельность». В большинстве случаев на практике критерий творчества сводится к установлению факта самостоятельного создания произведения. Директива 91/250/ЕЕС, послужившая в свое время своеобразным руководством для законодателей большинства европейских стран, использует на наш взгляд более конкретные формулировки, в частности, автором признается лицо (лица) создавшие программу, программа подлежит охране, если она является оригинальной в том смысле, что является результатом собственной интеллектуальной деятельности ее автора.

Право на имя – право определять форму указания имени автора на программе для ЭВМ или базе данных: под своим именем, под условным именем (псевдонимом) или анонимно. Договор, заключаемый разработчиком и работодателем, может содержать письменный отказ от указания имени этого автора на программных продуктах, разработанных в порядке служебного задания. Отказ от указания имени на разработанных программных средствах и вспомогательных материалах может быть материально компенсирован автору работодателем. В таком случае можно говорить об использовании автором своего личного неимущественного права (права на имя) для реализации его имущественных прав.

Право на неприкосновенность (целостность) - то есть право на защиту как самой программы для ЭВМ или базы данных, так и их названий от всякого рода искажений или иных посягательств, способных нанести ущерб чести и достоинству автора. В случае программных средств значение этого права предстает несколько под другим углом, чем в классическом авторском праве, когда необходимо в первую очередь защитить честь и достоинство автора от различных искажений и посягательств, возникающих например в форме предисловий, послесловий или комментариев других лиц, содержащих необоснованные и оскорбительные для автора утверждения или предположения. В силу технического характера программных средств, их направленности на реализацию с помощью ЭВМ для получения определенных результатов, для них первоочередное значение имеет недопущение несанкционированных автором модификаций, способных отразиться на их функциональных свойствах и характеристиках. Именно такое вмешательство иных лиц может стать причиной нанесения ущерба чести и достоинства автора программы для ЭВМ или базы данных.

Статья 10 Закона РФ о правовой охране программ для ЭВМ и БД предусматривает следующие имущественные права:

·          выпуск в свет программы для ЭВМ или базы данных;

·          воспроизведение программы для ЭВМ или базы данных (полное или частичное) в любой форме, любыми способами;

·          распространение программы для ЭВМ или базы данных;

·          модификацию программы для ЭВМ или базы данных, в том числе перевод программы для ЭВМ или базы данных с одного языка на другой;

·          иное использование программы для ЭВМ или базы данных.

Данный список не является исчерпывающим в отличие от перечня имущественных прав авторов статьи 16 Закона об авторском праве и смежных правах.

Для случаев, когда созданные программные средства являются служебными произведениями (созданы в порядке выполнения служебных обязанностей или по заданию работодателей), статья 12 Закона закрепляет за работодателем исключительные имущественные права, если иное не предусмотрено договором между автором и работодателем.

6      Регистрация программ для ЭВМ и баз данных

Такая регистрация, согласно статье 13 Закона РФ о правовой охране программ для ЭВМ и БД, может быть осуществлена правообладателем всех имущественных прав на программу для ЭВМ или базу данных непосредственно или через своего представителя в течение срока действия авторского права. Указанное лицо может по своему желанию зарегистрировать программу для ЭВМ или базу данных путем подачи заявки в Роспатент.

Заявка на регистрацию должна относиться к одной программе для ЭВМ или одной базе данных. В соответствии с Законом, заявка на регистрацию должна содержать:

·          заявление на официальную регистрацию программы для ЭВМ или базы данных с указанием правообладателя, а также автора, если он не отказался быть упомянутым в качестве такового, и их местонахождения (местожительства);

·          депонируемые материалы, идентифицирующие программу для ЭВМ или базу данных, включая реферат;

·          документ, подтверждающий уплату регистрационного сбора в установленном размере или основания для освобождения от уплаты регистрационного сбора, а также для уменьшения его размера.

·          Правила оформления заявки на регистрацию были детализированы приказами РосАПО.² Регистрация программных средств не является правообразующей и носит факультативный характер, однако ее осуществление значительно облегчает подтверждение факта авторства в спорной ситуации.

Регистрация является официальным уведомлением общественности о правах заявителя в отношении данных программных средств – соответствующие сведения публикуются (такая публикация, помимо прочего, способствует продвижению программных продуктов на рынок, так как может выполнять роль оперативной рекламы).

Подобная регистрация программных средств имеет место в ряде зарубежных стран (в частности – в США).

7      Нарушения авторских прав

Нарушения авторских прав (невыполнение законодательства, регулирующего авторские права физическими или юридическими лицами – нарушителями авторских прав) могут быть классифицированы на:

·          нарушения условий договора о передаче авторских прав с предусмотренными в договоре санкциями за такие нарушения (к нарушителю должны быть применены указанные санкции),

·          все иные нарушения авторских прав (потерпевший может воспользоваться теми мерами защиты, которые установлены действующим законодательством).

8      Защита авторских прав на программы для ЭВМ и БД

В общем случае это совокупность мер, направленных на восстановление или признание авторских прав и защиту интересов их обладателей при их нарушении или оспаривании. Право на защиту можно определить как предоставленную управомоченному лицу возможность применения мер правоохранительного характера для восстановления его нарушенного или оспариваемого права. Право на защиту предлагается рассматривать как самостоятельное субъективное право (в противовес мнению оппонентов, квалифицирующих данное право как составную часть самого субъективного права, наряду с правом на собственные действия, а также правом требовать определенного поведения от обязанных лиц). Данное самостоятельное субъективное право в качестве реальной правовой возможности появляется у обладателя регулятивного гражданского права лишь в момент нарушения или оспаривания последнего и реализуется в рамка возникающего при этом охранительного гражданского правоотношения.

Следует отметить, что наряду с субъективными авторскими правами защите подлежат охраняемые законом интересы авторов. Несмотря на близость этих двух правовых категорий, и опосредованность большинства законных интересов конкретными субъективными правами, существуют случаи, когда защита охраняемых законом интересов выходит за рамки защиты соответствующих субъективных прав авторов и иных правообладателей, и составляет самостоятельный предмет защиты (например – требования об учете интересов всех соавторов при определении способов использования произведения).

Защита авторских прав и охраняемых законом интересов может осуществляться в юрисдикционной и неюрисдикционной форме.

Неюрисдикционная форма охватывает самостоятельные (без участия государственных и иных компетентных органов) действия физических и юридических лиц по защите авторских прав и охраняемых законом интересов. Такие меры защиты в первую очередь сводятся к отказу лиц совершать определенные действия в интересах неисправного контрагента.

Юрисдикционная форма, основанная на деятельности уполномоченных государством органов, включает два основных порядка защиты нарушенных прав – общий и специальный.

Общий порядок предусматривает судебную защиту авторских прав и охраняемых законом интересов.

В качестве специального порядка может быть признан административный порядок защиты. Однако применение такого порядка возможно лишь в виде исключения, только в прямо указанном законе случае (пункт 2 статьи 11 ГК РФ). Авторское право в настоящее время таких исключений не предусматривает. Тем не менее, потерпевшему не возбраняется по своей инициативе обратится за защитой в вышестоящий орган ответчика, творческий союз или антимонопольный орган с соответствующей жалобой, которая и будет являться средством защиты в данном случае (в отличие от иска при судебном порядке).

Как показывает практика, наибольшее значение для охраны прав авторов программ для ЭВМ и баз данных и иных правообладателей имеет юрисдикционная защита, осуществляемая в судебном порядке.

8.1    Способы гражданско-правовой защиты авторских прав. Судебный порядок защиты

В соответствии со статьей 18 Закона РФ о правовой охране программ для ЭВМ и БД для авторов программ для ЭВМ и баз данных и иных правообладателей предусмотрено право обратиться за защитой своих прав в суд, арбитражный или третейский суд. Подведомственность спора определяется составом участников спорного правоотношения по общим правилам, в частности, если оба участника – юридические лица, спор может быть разрешен в арбитражном суде. Спор может быть передан в третейский суд по соглашению сторон.

Судебный иск – обращенное к суду требование об отправлении правосудия и, одновременно, обращенное к ответчику материально-правовое требование о выполнении лежащей на нем обязанности или о признании наличия или отсутствия правоотношения, применяется как средство защиты авторских прав на программы для ЭВМ и БД во всех случаях, кроме прямо указанных в законе.

Законодательство предоставляет потерпевшим достаточно широкий арсенал способов защиты авторских прав – закрепленных законом материально-правовых мер принудительного характера, посредством которых производится восстановление (признание) нарушенных (оспариваемых) прав и воздействие на правонарушителя. В частности, в соответствии с пунктом 1 вышеупомянутой статьи Закона, авторы программ для ЭВМ и баз данных и иные правообладатели вправе требовать:

·          признания прав;

·          восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и прекращения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

·          возмещения причиненных убытков, в размер которых включается сумма доходов, неправомерно полученных нарушителем;

·          выплаты нарушителем компенсации в определяемой по усмотрению суда, арбитражного или третейского суда сумме от 5000-кратного до 50000-кратного установленного законом размера минимальной месячной оплаты труда в случаях нарушения с целью извлечения прибыли вместо возмещения убытков;

·          помимо возмещения убытков или выплаты компенсации по усмотрению суда или арбитражного суда может быть взыскан штраф в размере десяти процентов от суммы, присужденной судом или арбитражным судом в пользу истца, в доход республиканского бюджета Российской Федерации;

·          принятия иных предусмотренных законодательными актами мер, связанных с защитой их прав.

Статья 49 Закона об авторском праве и смежных правах при определении способов защиты авторских прав явно оговаривает необходимость учета упущенной выгоды при определении размера нанесенных убытков, подлежащих возмещению.

Законодательство предусматривает возможность определенного выбора потерпевшим среди потенциально возможных способов защиты: возмещения убытков, взыскание неправомерно полученного дохода или выплаты компенсации.

Список способов защиты не является исчерпывающим, и это естественно, так как в силу правой природы авторских прав их защита может осуществляться с использованием иных способов, применение которых допустимо для защиты субъективных гражданских прав. В частности, могут быть использованы такие способы, как требования о прекращении или изменении правоотношения, о признании недействительным не соответствующего законодательству ненормативного акта государственного или муниципального органа, о возмещении морального вреда и некоторые другие.

Помимо санкций гражданско-правового характера, законодательство предусматривает некоторые административные санкции. Так, на экземпляры программы для ЭВМ или базы данных, изготовленные, воспроизведенные, распространенные, проданные, ввезенные или иным образом использованные либо предназначенные для использования в нарушение прав авторов программы для ЭВМ или базы данных и иных правообладателей, может быть наложен арест в порядке, установленном законом, суд или арбитражный суд может вынести решение о конфискации контрафактных экземпляров программы для ЭВМ или базы данных, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и об их уничтожении либо о передаче их в доход республиканского бюджета Российской Федерации либо истцу по его просьбе в счет возмещения убытков. К мерам административного характера следует также отнести взыскание судебным органом в пользу бюджета штрафа в размере 10 процентов от суммы, присужденной судом в пользу истца.

Кроме того, действующее законодательство предусматривает применение санкций уголовного характера. Выпуск под своим именем чужой программы для ЭВМ или базы данных либо незаконное воспроизведение или распространение таких произведений влечет за собой уголовную ответственность в соответствии с законом (ст. 146 УК РФ).

9      Передача имущественных прав на программы и базы данных

В соответствии с действующим законодательством имущественные права на программу для ЭВМ или базу данных в полном объеме или частично могут быть переданы на основании договора, а также в порядке универсального правопреемства по наследству или в результате реорганизации юридического лица – правообладателя.

В частности, согласно статьям 30 и 33 Закона об авторских и смежных правах имущественные права на объекты авторского права могут передаваться по авторскому договору. К сожалению, указанный Закон не содержит развернутого легитимного определения авторского договора, однако анализ его норм позволяет заключить, что речь идет о самостоятельном виде гражданско-правового договора, регламентирующем отношения между автором (иным правообладателем) и приобретателем, возникающие при передаче (или взятии обязательств на передачу) имущественных прав на произведение.

В соответствии с Законом РФ о правовой охране программ для ЭВМ и БД передача имущественных прав (полностью или частично) осуществляется по договору, заключаемому в письменной форме, за исключением случаев, указанных в пункте 3 статьи 14 Закона (при предоставлении массовым пользователям доступа к программам для ЭВМ и базам данных допускается применение особого порядка заключения договоров, например, путем изложения типовых условий договора на передаваемых экземплярах программ для ЭВМ и баз данных).

Основой договорных отношений в данной сфере в настоящее время является авторский (лицензионный) договор. Под лицензией обычно понимается разрешение правообладателя другому лицу использовать права, имеющиеся у правообладателя по отношению к нематериальному объекту.

Авторские договора о передаче имущественных прав на программные средства можно классифицировать следующим образом:

По содержанию передаваемых прав:

o авторский договор о передаче исключительных прав:

а) договор о передаче исключительных прав (исключительная лицензия),

б) договор о полной уступке всех имущественных прав (полная лицензия);

o авторский договор о передаче неисключительных прав, т.е. неисключительная (простая) лицензия.

По способу использования передаваемых прав:

o договор на выпуск в свет ( опубликование) программы для ЭВМ или базы данных;

o договор на воспроизведение (изготовление одного или более экземпляров) программы для ЭВМ или базы данных ( полное или частичное) в любой форме любыми способами;

o договор на модификацию программы для ЭВМ или базы данных, в том числе перевод программы с одного языка на другой;

o договор на распространение программы для ЭВМ или базы данных путем предоставления доступа к воспроизведенной в любой материальной форме программе для ЭВМ или базы данных, в том числе сетевыми и иными способами, а также путем продажи, проката, сдачи внаем, предоставления взаймы, включая импорт для любой из этих целей;

o договор на иное использование программы для ЭВМ или базы данных.

Существенными условиями авторского (лицензионного) договора признаются следующие: объем и способы использования программы для ЭВМ или базы данных, порядок выплаты и размер вознаграждения, срок действия договора. Такой договор может содержать следующие разделы: название договора, преамбула, определение терминов, предмет договора, порядок поставки и сопровождения, порядок обучения персонала лицензиата, гарантии и ответственность, права сторон на последующие модификации, доступ к исходному коду, защита передаваемых прав, возможность переуступки договора, порядок использования программных средств третьими лицами, платежи, сборы и налоги, информация и отчетность, обеспечение конфиденциальности, реклама, разрешение споров, срок действия и условия расторжения договора, особые условия, реквизиты сторон, приложения.

При продаже экземпляров программ массовым пользователям применяется особая форма авторского договора – так называемая «оберточная» лицензия, предусмотренная статьей 32 закона об авторских и смежных правах и статьей 14 закона о правовой охране программ для ЭВМ и БД, являющаяся разновидностью конклюдентных сделок. Суть такой формы в том, что программное обеспечение распространяется путем продажи или передачи на определенных условиях комплекта, в который входит собственно программа и лицензионное соглашение (либо в письменном виде на внешней стороне носителя, либо в электронном виде как соответствующий текстовый или гипертекстовый файл). Факт начала использования программы или наступление определенного срока с момента начала использования означает принятие условий соглашения пользователем.

10   Основные недостатки и преимущества авторско-правовой формы охраны программных средств, возможные пути преодоления недостатков

Авторско-правововая охрана является основным (но не единственным) способом правовой охраны интеллектуальной собственности в сфере разработки и использования программных средств как в России, так и в большинстве развитых стран. Основные недостатки такой охраны - незащищенность алгоритмов, информации, недостаточная проработанность для некоторых специфических случаев компьютерных технологий. Достоинства - дешевизна, доступность, оперативность, общепризнанность. Наиболее разумной перспективой развития представляется дальнейшее развитие авторско-правовой охраны программных средств посредством разработки специализированных норм, в рамках данного правового института позволяющих "догонять" развитие технологий, и применять их в сочетании с некоторыми другими институтами охраны интеллектуальной собственности (патентное право, промышленные образцы, информационное право).

Авторский договор является наиболее адекватной формой продвижения программных средств на рынке, однако в современных условиях такой "прямой путь" зачастую затруднен несовершенством действующей Российской социально-экономической системой, находящейся в стадии реформирования (несовершенство налоговой системы, недостаточно высокая эффективность правоохранительных органов и т. д.). Однако без организации цивилизованной передачи исключительных прав на высокие технологии немыслимы инвестиции в наукоемкие производства, немыслимо достойное развитие страны.