Законодательство устанавливает два последствия несоблюдения сторонами требуемой законодательством формы сделки

3.         Законодательство устанавливает два последствия несоблюдения сторонами требуемой законодательством формы сделки.

Во – первых, в соответствии со ст.162 ГК РФ несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания.

Во-вторых, несоблюдение нотариальной формы, а в случаях, установленных законом, требования о государственной регистрации сделки (например, ст.550 ГК РФ) влечет ее недействительность. Несоблюдение предписанной законом для конкретной сделки простой письменной формы влечет за собой ее недействительность лишь в тех случаях, когда именно такое последствие прямо указано в законе или соглашении сторон (п.2 ст.162 ГК РФ). Во втором указанном случае форма является элементом сделки, поскольку ее несоблюдение влечет за собой недействительность этой сделки. Такие сделки называются формальными.

4. Арбитражный суд вынесет решение в пользу ЗАО "Диалог", признает договор аренды нежилого помещения недействительным и ООО "Строитель" придется освободить арендуемое помещение.

Задача 2.

1. Организационно – правовые формы по возрастанию степени ответственности учредителей, членов.

2. Ответьте на следующие вопросы.

А. Кто такие финансовые участники производственного кооператива.

Поскольку в современном имущественном обороте кооперативы, основанные исключительно на личном труде их участников, неизбежно были бы оттеснены более мощными в экономическом отношении объединениями капиталов, законодательство, в том числе российское, в ограниченных размерах допускает участие в них не только личным трудом, но и исключительно имущественными вкладами ("иное участие"), возможное также и для юридических лиц (применительно к которым невозможно говорить об их "личном трудовом участии" в деятельности кооператива). Такие "финансовые участники" должны способствовать укреплению имущественной базы кооператива (получая взамен доход на вложенный в кооператив капитал), но не могут быть обязаны к личному трудовому участию в его деятельности. В их роли выступают не только предприниматели и иные состоятельные лица, но и, например, пенсионеры и другие нетрудоспособные граждане. Важно лишь, чтобы "финансовые участники" не преобладали среди других членов кооператива, по сути превращая его тем самым в хозяйственное общество. Поэтому их число не может превышать 25% от числа обычных членов кооператива (п. 2 ст. 7 Закона о производственных кооперативах).

В кооперативе может состоять любое количество участников. Однако по своей экономико-правовой природе он не может быть "компанией одного лица". Поэтому закон предусматривает обязательный минимум учредителей и участников производственного кооператива - не менее пяти членов (п. 3 ст. 108 ГК; ст. 4 Закона о производственных кооперативах; п. 5 ст. 3 Закона о сельскохозяйственной кооперации). Необходимость личного трудового участия в делах кооператива по общему правилу исключает для его участника возможность одновременного членства в двух или нескольких производственных кооперативах. Согласно п. 6 ст. 15 Закона о сельскохозяйственной кооперации членство в кооперативе должно оформляться выдачей "членской книжки".

Б. Какие виды вещных прав, по мимо перечисленных в статье 216 ГК РФ, вы знаете?

Исходя из места соответствующих прав в системе гражданского законодательства и природы этих прав, по-видимому, есть известные основания для включения в состав вещных прав: принадлежащего учреждению права самостоятельного распоряжения имуществом (п. 2 ст. 298 ГК); залога недвижимости (ипотеки) (п. 1 ст. 131, п. 2 ст. 3 34 ГК); права члена кооператива на кооперативную квартиру до ее выкупа; права членов семьи собственников жилого помещения на пользование этим помещением (ст. 212 ГК); права пожизненного проживания в жилом помещении.

В. Какие юридические факты необходимы для возникновения банковской гарантии?

Для возникновения гарантийного обязательства не требуется извещения гаранта о принятии бенефициаром гарантии, если иное прямо не предусмотрено в тексте самой гарантии. Главный юридический факт банковской гарантии как обеспечительной сделки состоит в независимости банковской гарантии от основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана. В соответствии со ст. 370 ГК предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство. Отсутствие у банковской гарантии признаков акцессорности по отношению к основному обеспечиваемому обязательству означает, что она: - не прекращается с прекращением основного обязательства и не изменяется с его изменением; - не является недействительной при признании недействительным основного обеспечиваемого обязательства; - не дает гаранту права ссылаться при предъявлении к нему требований бенефициаром на возражения, которые связаны с обеспечиваемым обязательством; - не ставит действительность обязательства гаранта перед бенефициаром в зависимость от каких-либо требований или возражений принципала, основанных на отношениях принципала с гарантом или бенефициаром; - устанавливает, что обязательство гаранта оплатить денежную сумму должно быть исполнено при повторном требовании бенефициара даже в случаях, когда обязательство, обеспеченное банковской гарантией, полностью или в части уже исполнено, прекратилось по иным основаниям либо недействительно (п. 2 ст. 376 ГК).

Г. Назовите отличия отступного от новации как способов прекращения обязательств.

Отступное – это право каждой из сторон отказаться от исполнения договора с уплатой другой стороне денежной суммы или передачей имущества и т.п. (ст.409 ГК РФ). Размер, сроки и порядок его предоставления устанавливаются соглашением сторон.

Обычно соглашением об отступном прекращаются обязательства, вытекающие из договоров купли-продажи товаров, выполнения работ, возмездного оказания услуг, договоров цессии и займа.

Порядок предоставления отступного является новым предметом обязательства между сторонами, поэтому он должен быть четко сформулирован (выплата денежных средств, предоставление имущества, уплата неустойки, передача векселя третьей стороны и т. п.). Гражданское законодательство не предъявляет особых требований к форме заключаемого сторонами соглашения об отступном, в связи с чем они вправе руководствоваться общими правилами о форме сделок.

Предметом отступного, как правило, являются имущественные ценности, которые должник может предложить кредитору взамен исполнения обязательств. Статьей 409 ГК РФ дан примерный перечень (деньги и имущество), который не является закрытым. Следовательно, предметом отступного являются вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в т.ч. имущественные права, работы, услуги, информация, нематериальные блага, результаты интеллектуальной деятельности и права на них, т.е. все то, что относится к объектам гражданских прав (ст. 128 ГК РФ). При этом некоторые объекты гражданских прав изъяты или ограничены в обороте (ст. 129 ГК РФ). Поэтому в соглашении об отступном необходимо использовать только оборотоспособные объекты.

Кроме того, в качестве предмета отступного не может быть предоставлен собственный вексель должника, поскольку в этом случае происходит замена первоначального обязательства новым – долговым. А это уже предмет ст. 414 ГК РФ, т.е. новация.

Если оборот отдельных материальных ценностей регулируется законодательством в специальном порядке, то такие ценности не могут передаваться в качестве отступного. Так, не могут выступать в качестве отступного оружие, военная техника, арестованное или уже реализованное должником имущество (постановление Президиума ВАС РФ от 23.09.97г. № 1259/97).

Одним из способов обеспечения исполнения обязательств является залог (ст. 329 ГК РФ). Он также может выступать в качестве отступного (п. 46 постановления Пленума Верховного суда РФ и Пленума ВАС РФ от 01.07.96г. № 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации").

Цена имущества, передаваемого в качестве отступного, как правило, равна сумме долга. Но бывают случаи, когда цена отличается от суммы первоначального обязательства".

Отступное имеет ряд преимуществ перед другими способами прекращения обязательств:

- исполнение договора отступным можно прекратить в любой момент и не ждать наступления срока исполнения договора, как при зачете требований;

- при прекращении исполнения договора отступным не требуется наличия только встречных и однородных обязательств, как при зачете, т.е. вместо уплаты денег можно передать другое имущество, выполнить работы, оказать услуги и, наоборот, вместо не поставленного товара, невыполненной работы, не оказанной услуги использовать в качестве отступного деньги;

- размер и сроки отступного определяются сторонами договора самостоятельно, причем его размер не обязательно должен соответствовать размеру первоначального обязательства, он может быть как равнозначным, так большим или меньшим.

Таким образом, основным требованием, вытекающим из понимаемого предмета отступного, является необходимость при заключении соглашения учитывать особенности каждого предмета сделки. Если, например, предмет отступного – недвижимость, то соглашение не может состояться без государственной регистрации перехода соответствующих прав на нее. В то же время для получения со склада товаров, являющихся объектом отступного, одного соглашения об отступном недостаточно. Здесь необходимо руководствоваться положениями договора хранения, а также положениями § 2 гл. 47 ГК РФ (хранение на товарном складе) о документах, по предъявлении которых товарный склад выдает хранящиеся товары (ст. 912 ГК РФ).

Другими словами, в соглашении об отступном должно быть предусмотрено, что должник передает кредитору надлежащим образом оформленные документы, позволяющие кредитору получить соответствующие товары со склада. Если в качестве предмета отступного используются ценные бумаги, выраженные в иностранной валюте, то необходимо иметь соответствующее разрешение на проведение таких операций. В случае использования в качестве отступного векселя это должен быть вексель только третьих лиц.

С экономической точки зрения, заключение соглашения об отступном означает для должника возможность погасить долг посредством предоставления кредитору альтернативного (по сравнению с первоначальным) объекта исполнения обязательства. Даже предоставление отступного в большем стоимостном выражении, чем первоначальный размер обязательства, может предотвратить возникновение дополнительных экономических потерь (проценты за просрочку платежа, штрафы, пени, судебные издержки и т.п.).

Следует отметить, что сфера правового действия соглашения об отступном, заключенного в рамках договора купли-продажи, шире договора мены. Согласно ст. 567 ГК РФ по договору мены каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой. В качестве предмета отступного может выступать не только немонетарный актив, но и денежные средства, работы и услуги.

Отступное является своеобразной платой за отказ от исполнения обязательств и возможно во всех случаях, когда имеется обязанность одной стороны совершить определенные действия в пользу другой стороны на основании договора. Поскольку стороны вступают в обязательство на основе свободного волеизъявления, то они в любой момент могут изменить или прекратить свои обязательства в той мере, которая отвечает их интересам.

ГК РФ не содержит специальных условий о форме соглашения об отступном. Следовательно, форма такой сделки должна подчиняться правилам, установленным в законе для сделок вообще и для двусторонних сделок-договоров в частности.

Поскольку соглашение об отступном является дополнительным обязательством, то необходимо принимать во внимание требования, предъявляемые к форме закрепления первоначального договора. Например, если основное обязательство было оформлено нотариально, то и соглашение об отступном также должно быть оформлено нотариально. Хотя предмет отступного такой формы и не требует.

Таким образом, соглашение об отступном заключается в той же форме, что и основное обязательство.

Соглашение об отступном вступает в силу с того момента, когда стороны договорились обо всех его условиях. С этого момента прекращается обязанность должника предоставить кредитору первоначальный предмет исполнения, а у кредитора возникает право требовать от должника предоставления отступного. При этом срок предоставления отступного может и не совпадать с моментом соглашения.

Факт прекращения обязательства отступным также должен быть зафиксирован сторонами сделки посредством оформления документов (актов), констатирующих приемку-передачу имущества (оказание работ, выполнение услуг), выступающего в качестве отступного.

Понятие новации раскрыто в ст. 414 ГК РФ. Новация представляет собой замену первоначального обязательства, существовавшего между сторонами, другим, предусматривающим иной предмет или способ исполнения. Ее особенность состоит в освобождении сторон от ранее заключенного обязательства с тем, чтобы заключить новое.

Новацию необходимо отличать от изменения условий обязательства путем внесения в него изменений и дополнений. Изменение сроков поставки товара в договоре поставки (другие условия сохраняются) не будет считаться новацией, т.к. обязательство не прекращается, а действует с учетом внесенных изменений. В отличие от перемены лиц в обязательстве, где меняются лица (должник или кредитор), а обязательство остается, и отступного, где первоначальное обязательство прекращается полностью, новация заменяет первоначальное обязательство новым.

Для совершения новации необходимо соблюдение следующих условий.

1. Новое обязательство устанавливается на основании первоначального и предусматривает другой предмет или способ исполнения. Иначе говоря, старое и новое обязательства связаны между собой. При несоблюдении этого условия стороны окажутся связанными двумя разными обязательствами.

2. Первоначальное и новое обязательства являются действительными. В случае признания одного из них недействительным нет оснований для обновления, и, следовательно, не может быть новации. В случае недействительности нового обязательства продолжает действовать первоначальное обязательство, а новация считается юридически несостоявшейся.

3. При заключении соглашения об обновлении стороны явно выражают намерение к прекращению первоначального обязательства. В противном случае новое обязательство существует наряду с первоначальным.

4. Новационный договор отвечает общим положениям о договоре, предусмотренным Гражданским кодексом.

При составлении новационного договора необходимо помнить и о последствиях, вытекающих из такого способа прекращения обязательства.

Главное последствие новации – прекращение первоначального обязательства. С момента вступления в силу обновленного обязательства стороны освобождаются от действия первоначального обязательства. Иначе говоря, все возникающие между сторонами разногласия придется решать исходя из условий нового соглашения. В соответствии с п. 3 ст. 414 ГК РФ новация прекращает дополнительные обязательства, связанные с первоначальным, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Среди таких дополнительных обязательств следует назвать обязательства, обеспечивающие исполнение главного обязательства, - неустойку, залог, удержание имущества, поручительство, задаток.

Исключение составляет банковская гарантия. Обязательства гаранта уплатить кредитору должника денежную сумму не зависит от основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия (ст. 370 ГК РФ). Требование об уплате денежной суммы подлежит удовлетворению даже в случае, если оно предоставлено после уведомления о прекращении обеспеченного гарантией обязательства (п. 2 ст. 376 ГК РФ).

Таким образом, для продолжения действия мер, обеспечивающих исполнение обязательства, стороны, заключая новационный договор, должны вновь установить эти меры по правилам Гражданского кодекса.

Важно также помнить, что при обновлении обязательства течение срока исковой давности по первоначальному обязательству прерывается и начинается заново по обновленному обязательству (ст. 203 ГК РФ).

Новация, как правило, используется при замене долга из договора подряда, купли-продажи, аренды и т.д. на заемное обязательство. Она не допускается в отношении обязательств по возмещению вреда, причиненного жизни и здоровью, и по уплате алиментов (п. 2 ст. 414). Нормы ГК РФ, вытекающие из обязательства вследствие причинения вреда, не допускают их прекращения по соглашению сторон.

Новацию можно использовать и для передачи заложенного имущества в собственность залогодержателя. Здесь необходимо обратить внимание на следующее: действующее законодательство не предусматривает передачу заложенного имущества в собственность залогодержателя. Подобную позицию по этому вопросу занимают ВС РФ и ВАС РФ. В совместном постановлении от 01.07.96г. № 6/8 было отмечено, что всякое соглашение, предусматривающее такую передачу, является ничтожным. Исключение из этого правила составляют соглашения, которые квалифицируются как отступное или новация обеспеченного залогом обязательства.

Новация предполагает замену первоначального договора новым. В нем отдельным условием указывается, что новое обязательство, возникающее на основании договора, заменяет собой старое: стороны договорились о том, что обязательство, которое возникает между ними на основании настоящего договора, заменяет собой обязательство, возникшее между ними на основании договора (поставки, купли-продажи, аренды и др.).

В новом договоре не обязательно должна быть оговорка о новации, но тогда стороны должны заключить отдельное соглашение о замене первоначального обязательства новым, которое подписывается уполномоченными на то лицами. В противном случае такое соглашение будет признано недействительным.

Следует особо подчеркнуть, что факт прекращения договорных обязательств должен обязательно оформляться соответствующим двусторонним документом (актом или протоколом). Существующие расчетные документы не являются подтверждением исполнения сторонами договорных обязательств, а предназначены для совершения и подтверждения платежа, возмещения суммы НДС и т.п.

К соглашению о новации или к договору, содержащему положения о новации, применяются общие требования о договоре.

В ГК РФ отсутствуют указания относительно формы заключаемого соглашения о новации. Следовательно, его форма должна подчиняться общим правилам о договорах. Поскольку новация направлена на прекращение первоначального обязательства, она должна подчиняться требованиям ст.452 ГК РФ, т.е. совершаться в той же форме, что и старый договор. Если он был нотариально удостоверен, а новация включена в текст нового договора, то новый договор в целом подлежит нотариальному удостоверению.

Список использованной литературы:

1.   Конституция Российской Федерации. М.: Новая школа, 1995.

2.   Гражданский кодекс Российской Федерации № 51-ФЗ, принят ГД РФ 21.10.94г. (В редакции Федерального Закона № 138-ФЗ от 08.07.99г.) Ч.I.

3.   Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации: официальный текст по состоянию на 14 ноября 2002г.

4.   Власов А.А. Гражданское процессуальное право. М.: ТК Велби, 2003.

5.   Гришаев С.П. Гражданское право. М.: Юристъ, 2003.

6.   Жуйков В.А. ГПК РФ: порядок введения в действие // Российская юстиция, №2, 2003.

7.   Жуйков В.А. ГПК РФ и другие источники гражданского процессуального права // Российская юстиция, №4, 2003.

8.   Исковые заявления в суд общей юрисдикции. 2-е изд., испр. и доп. М.: Изд-во Тихомирова, 2002.

9.   Комиссаров К.И., Осипов Ю.К. Гражданский процесс: Учебник для вузов, 2-е изд., перераб. и доп. М.: Бек, 1999.