Гражданско-правовое регулирование договора строительного подряда

1.2 Гражданско-правовое регулирование договора строительного подряда

Поскольку договор строительного подряда представляет собой разновидность договора подряда, то к нему субсидиарно применяются общие положения Гражданского кодекса РФ о подряде (п.2 ст. 702 ГК). Так, регулируются структура договорных связей, условия о порядке оплаты работ, о качестве работ, о сроках, о способах защиты, о цене и др. (ст.ст. 706, 707, 708, 709, 711, 712, 715, 724 ГК и др.).

При этом следует иметь в виду, что ранее принятые Правила о договорах подряда на капитальное строительство, утвержденные постановлением Совета Министров СССР от 26 декабря 1986 г. № 1550, на территории Российской Федерации не действуют[19].

В соответствии с п. 2 т. 740 ГК РФ, к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений правила о договоре строительного подряда применяются только, если иное не предусмотрено договором. Если же договором исключено применение норм о строительном подряде, то действует правовой режим, установленный гл. 39 ГК РФ «Возмездное оказание услуг». Иными словами правило, в силу которого к выполнению работ по капитальному ремонту применяются нормы о строительном подряде, представляет лишь легальную презумпцию, отступление от которой возможно по соглашению сторон.

Если же заказчиком по договору строительного подряда выступает гражданин, а работы выполняются для удовлетворения бытовых или иных его потребностей (при строительстве гаража, дачного домика, жилого дома и т.п.), к такому договору соответственно применяются правила ГК о бытовом подряде, но лишь в части, касающейся прав заказчика. Такой гражданин пользуется также правами, предоставленными потребителю Федеральным законом «О защите прав потребителей»[20].

Важное место в правовом регулировании строительного подряда занимают федеральные законы. К подобным актам относятся, в частности:

• Жилищный кодекс Российской Федерации, введен в действие 1 марта 2005 года[21], Градостроительный кодекс Российской Федерации от 17 мая 1998 года[22], Федеральный закон от 27 декабря 2002 года «О техническом регулировании»[23].

• Федеральный закон от 25 февраля 1999 года «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»[24].

• Федеральный закон от 9 июля 1999 года «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»[25].

•          Федеральный закон от 17 ноября 1995 года «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации»[26].

•          Федеральный закон от 25 июня 2002 года «Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации»[27].

•          Федеральный закон от 26 марта 2003 года «Об электроэнергетике»[28].

Важная роль в правовом регулировании строительного подряда принадлежит также Постановлениям Правительства Российской Федерации. В их числе следует назвать следующие:

•          от 14 декабря 1991 года № 40 «Об увеличении объемов жилищного строительства с привлечением средств населения, предприятий и организаций»[29].

•          от 3 февраля 1992 года № 59 «О мерах по продаже не завершенных строительством объектов»[30].

•          от 8 июня 1993 года № 531 «Об упорядочении в Российской Федерации строительства объектов, осуществляемого за счет государственных валютных средств и государственных иностранных инвестиционных кредитов»[31].

•          от 10 августа 1993 года № 763 «О приватизации предприятий и организаций строительства и промышленности строительных материалов»[32].

•          от 21 марта 1994 года № 209 «О порядке использования объектов производственной базы строительных организаций, находящихся на балансе промышленных предприятий»[33].

•          от 22 июня 1994 года № 744 «О порядке размещения централизованных инвестиционных ресурсов на конкурсной основе»[34].

•          от 27 декабря 1997 года № 1636 «О правилах подтверждения пригодности новых материалов, изделий, конструкций и технологий для применения в строительстве»[35].

•          от 25 августа 1999 года № 941 «О разработке и согласовании консолидированных схем градостроительного планирования и основных положений консолидированных схем градостроительного планирования»[36].

•          от 22 июня 1994 года № 744 «О порядке размещения централизованных инвестиционных ресурсов на конкурсной основе»[37].

•          от 13 сентября 1994 года № 1060 «Об утверждении Положения о порядке подготовки, рассмотрения и проведения государственной экспертизы технико-экономических и коммерческих предложений и обоснований целесообразности, эффективности и возможности участия российских организаций в строительстве объектов за границей на основе межправительственных соглашений об экономическом и техническом сотрудничестве»[38].

•           от 4 декабря 2000 года № 921 «О государственном техническом учете и технической инвентаризации в Российской Федерации объектов градостроительной деятельности»[39].

•           от 21 марта 2002 года № 174 «О лицензировании деятельности в области проектирования и строительства»[40].

•           от 5 марта 2007 г. № 145 «О порядке организации и проведения государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий»[41], и др.

Другой особенностью правового регулирования отношений по договору строительного подряда выступает система нормативно-правовых актов. Прежде всего, это СНиП — строительные нормы и правила. Широко распространены также государственные и отраслевые стандарты (ГОСТ. ОСТ) и технические условия (ТУ) на строительные материалы, детали и конструкции, технические регламенты в отношении зданий, строений и сооружений.

Положения ряда перечисленных документов использованы в данной работе при исследовании вопросов договора подряда на строительство офисных и торговых центров.

13. Понятие, сущность и значение договора строительного подряда в гражданском праве Российской Федерации. В настоящее время договор строительного подряда представляет собой самый распространенный из применяемых на практике договоров подряда. Договор строительного подряда, регулируя отношения как минимум двух сторон, подразумевает некоторые фактические действия, которые стороны должны произвести, что порождает для каждой из них определенные правовые последствия. Результатом таких действий является определенный объект недвижимости - законченный строительством и введенный в эксплуатацию.

В общем случае, форма договорных отношений, по которой одна из сторон заказывает проведение строительных работ и выражает согласие на их оплату, а другая обладает специальными познаниями и навыками в области строительства и выражает согласие на их проведение, носит название договора строительного подряда[42].

ГК РФ рассматривает договор строительного подряда в качестве вида договора подряда. В статье 740 ГК РФ закреплена норма согласно которой по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

С точки зрения теории классификации договоров, договор строительного подряда можно охарактеризовать как консенсуальный, взаимный (двусторонним) и возмездный. Раскроем содержание данных признаков.

Так, признак консенсуальности означает, что договор строительного подряда признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. В силу того, что определение договора строительного подряда, закрепленное в п.1 ст. 740 ГК РФ, является императивной нормой, стороны не вправе своим соглашением предусматривать реальный характер заключаемого договора строительного подряда. Другую особенность, связанную с названным признаком, отметил О.С. Иоффе. Он, в частности, писал о том, что: «если некоторые другие консенсуальные договоры (например, купля-продажа) иногда исполняются в момент их заключения, то для договора строительного подряда такая возможность исключена: момент совершения сделки и момент выполнения предусмотренных ею работ обязательно отделены друг от друга более или менее продолжительным промежутком времени»[43].

Признак двусторонности означает, что обязанности и права имеют обе стороны договора строительного подряда. Главные обязанности ГК РФ закрепляет в определении договора строительного подряда. Так, для подрядчика - это обязанность построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а для заказчика - обязанность по созданию необходимые условия для выполнения работ, принятию их результата и по уплате обусловленной цены. Более подробно взаимные права и обязанности сторон договора подряда на строительство офисных и торговых центров нами рассмотрены во второй главе настоящей работы.

Признак возмездности вытекает из того, что подрядчик, который построил по заданию заказчика определенный объект либо выполнил иные строительные работы, вправе требовать от заказчика исполнения его обязанности по оплате выполненных работ. Такого рода договоры в силу статьи 423 ГК РФ являются возмездными. Однако сразу возникает вопрос о квалификации тех договоров строительного подряда, когда в силу родственных, дружеских и иных подобных отношений подрядчик выполняет работы безвозмездно. Нужно согласиться с мнением Ю.В. Романца, что «признавать данные безвозмездные договоры недействительными нельзя, так как по существу в них нет ничего противозаконного»[44].

Действительность такого рода договоров обусловливается нормой, изложенной в пункте 2 ст. 421 ГК РФ: стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Но в любом случае отсутствие признака возмездности не позволяет говорить о таких соглашениях как о договорах строительного подряда; данные договоры относятся к непоименованным и прямо не урегулированным гражданским законодательством. Сказанное не исключает возможность применения к таким непоименованным в ГК РФ безвозмездным договорам строительного подряда правил § 3 главы 37 ГК РФ, в части, не противоречащей безвозмездности такого подрядного обязательства.

Вместе с тем, глубокое исследование обозначенной проблемы не является задачей нашего исследования. Более того, полагаем, что договор подряда на строительство офисных и торговых центров не может быть безвозмездным, что обусловлено спецификой возводимых объектов.

Договор строительного подряда, являясь видом договора подряда, обладает всеми родовыми признаками, присущими последнему. Во-первых, договор строительного подряда направлен на выполнение работ в соответствии с заданием заказчика. Во-вторых, договор строительного подряда направлен на выполнение только таких работ, которые влекут получение результата, отделимого от самой работы. В-третьих, результат работ имеет индивидуальный характер.

Кроме названных признаков, договор строительного подряда обладает рядом видовых отличий. В их числе можно назвать следующие особенности:

•выполнение работ на недвижимом объекте, неразрывно связанном с землей;

•выполнение работ, направленных на повышение прочности, устойчивости, надежности здания и сооружения и (или) монтажу оборудования на указанных объектах.

Родовые признаки договора строительного подряда необходимо учитывать при отграничении его от договоров, имеющих сходную каузу (цель), но иной порядок ее достижения. Здесь имеется в виду проблема, история решения которой началась еще в римском частном праве: а именно - проблема разграничения договора строительного подряда и договора купли-продажи, мены и других возмездных договоров, направленных на передачу недвижимого имущества в собственность.

Для заказчика недостаточна простая передача недвижимого имущества в собственность, как это происходит при купле-продаже. Его законный интерес распространяется на процесс строительства объекта, выполнения работ по капитальному ремонту и т.п., о чем свидетельствует право заказчика на осуществление контроля за этим процессом. Поэтому следует согласиться с М.И. Брагинским, который в этой связи подчеркивал, что «если договор не регулирует ведения работы по созданию результата, - налицо купля-продажа. И, наоборот, в случаях, когда договор охватывает не только передачу в собственность (хозяйственное ведение, оперативное управление), но и создание вещи, заключаемый договор должен рассматриваться как подряд»[45].

В договоре строительного подряда выполнение работ подрядчиком не является самоцелью. Экономический и юридический интерес заказчика направлен как на выполнение работ подрядчиком, так и на достижение им обусловленного этой работой результата. Именно поэтому законодатель в п. I ст. 740 ГК РФ говорит именно о «приемке результата», что свидетельствует о проводимом законодателем общем правиле: нет результата - нет оплаты работ. Договор строительного подряда не может считаться исполненным, если работа выполнена, а результат не достигнут. Поскольку при подряде заказчик оплачивает именно результат, а не работу как таковую.

По названному критерию договор строительного подряда можно отграничить от иных обязательств, имеющих сходную направленность, в частности, от договоров возмездного оказания услуг.

В литературе по гражданскому праву можно встретить мнение о том, что проведение работ по капитальному ремонту не охватывается договором строительного подряда. В частности, М.И. Брагинский по этому поводу отмечал, что «в принципе указанные отношения по капитальному ремонту зданий и сооружений не соответствуют определению договора подряда при ремонте отсутствует материальный результат и нет отделимого от работы объекта, который передается заказчику (имеется в виду, что в подобном случае возвращается переданный ранее заказчиком предмет)»[46]. Однако законодатель учел близость этих отношений к подряду. Соответственно в пункте 2 ст. 740 ГК РФ предусмотрено, что к отношениям по капитальному ремонту зданий и сооружений применяются правила о договоре строительного подряда, если иное не предусмотрено в договоре. Разумеется, стороны вправе предусмотреть в договоре о капитальном ремонте зданий и сооружений и иное: на их отношения будут распространяться нормы договора об оказании услуг. Вывод законодателя о том, что к договору на выполнение ремонтных работ предполагается применение норм о подряде, относится только к капитальному ремонту только зданий и сооружений. По этой причине если окажется, что предметом договора служит текущий ремонт, то суд применит нормы договора о возмездном оказании услуг, если иное не будет согласовано сторонами. Отмеченное решение вопроса в ГК не исключает общего вывода о том, что ремонт как таковой находится за пределами подряда[47].

При анализе отношений по производству капитального ремонта справедливым видится вывод о том, что результат работ отделим от процесса выполнения этих работ. Выражается такой результат в тех новых качествах и свойствах, которыми здания и сооружения стали обладать. Поэтому можно согласиться с Ю.В. Романцом, который пишет, что «то обстоятельство, что при капитальном ремонте заказчику возвращается ранее переданный им предмет, не должно иметь определяющего значения для разграничения договоров подряда и возмездного оказания услуг, поскольку главный квалифицирующий признак договора подряда выражается в отделимости результата от работы»[48].

Как уже отмечалось, договор строительного подряда имеет видовые отличия. Названные признаки позволяют, с одной стороны, отграничить договор строительного подряда от других видов подрядных отношений в рамках одного договорного типа, а с другой провести четкую грань между договором строительного подряда и другими договорными типами. Выявление при анализе отношений по капитальному ремонту зданий и сооружений таких признаков, как выполнение работ на недвижимом объекте, неразрывно связанном с землей, и выполнение работ, направленных на повышение прочности, устойчивости, надежности здания и сооружения, позволяет прийти к окончательному выводу, что указанные отношения подпадают под правовое регулирование обязательств строительного подряда. С другой стороны, отношения по текущему ремонту зданий и сооружений к строительному подряду не относятся. Даже при том, что они связаны с выполнением работ на недвижимом объекте, неразрывно связанном с землей, в них не наблюдается другого признака - направленности на повышение прочности, устойчивости, надежности здания и сооружения[49].

Таким образом, общая характеристика договора строительного подряда имеет не только теоретическое значение, но и позволяет на практике в зависимости от наличия общих признаков (например, возмездность) определять договорный тип, В рамках подряда как договорного типа видовые отличия позволяют классифицировать обязательства как строительный подряд. Отмеченные обстоятельства приобретают особое значение в свете распространенного в цивилистике утверждения о том, что для договора строительного подряда с присущей ему сложностью охватываемых отношений в большей мере, чем для любого другого подрядного договора, характерно смешение элементов различных договоров. В литературе справедливо отмечается, что этот договор, «помимо чисто подрядных, опосредует также элементы целого ряда иных видов отношений; поставки, имущественного найма, хранения, перевозки и некоторых других»[50].

Глава 2. Юридическая характеристика договора строительного подряда 2.1 Заключение договора строительного подряда

Согласно ст. 434 ГК РФ «Форма договора», договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма.

Вместе с тем, положения главы 37 ГК РФ, регулирующие отношения по поводу строительного подряда, не устанавливают требований к форме договора строительного подряда; они также не отсылают к другим нормам ГК РФ либо иным нормативным правовым актам за разрешением данного вопроса. Характерно, что статьи 702-729 ГК РФ, заключающие в себе общие положения о подряде, регулируя столь важные вопросы, как срок, цена, порядок оплаты, ответственность, права и обязанности подрядчика и заказчика, качество работы и т.п., так же обходят стороной форму договора подряда.

В этой связи следует, очевидно, обратиться к указанной выше статье 434 ГК РФ с тем, чтобы на основе ее анализа, анализа положений главы 37 ГК РФ и юридической практики сделать вывод о наиболее целесообразной форме договора строительного подряда вообще, и договора подряда на строительство офисных и торговых центров, в частности.

Представляется, что, говоря о договоре строительного подряда, одним из субъектов которого, как правило, является юридическое лицо, следует обратиться к положениям ст. 161 ГК РФ. Так, в простой письменной форме должны совершаться сделки:

•     юридических лиц между собой и с гражданами,

•     граждан между собой на сумму, превышающую не менее чем в десять раз МРОТ, а в случаях, предусмотренных законом — независимо от суммы сделки.

Нотариальное же удостоверение сделок необходимо в случаях, указанных в законе, а также в случаях, предусмотренных соглашением сторон (ст. 163 ГК РФ). Например, стороны договора строительного подряда вполне могут удостоверить заключенную ими сделку у нотариуса.

На основании указанных норм ГК РФ можно сделать вывод о том, что в простой письменной форме договор строительного подряда надлежит заключать в следующих случаях:

во-первых, если хотя бы одним из его участников является юридическое лицо;

во-вторых, если участниками договора, хотя и являются только граждане (физические лица), но цена сделки превышает не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда;

в-третьих, если договор строительного подряда содержит иностранный элемент и может быть квалифицирован в силу этого как внешнеэкономическая сделка;

в-четвертых, если соглашением сторон предусмотрена письменная форма договора строительного подряда, хотя бы по закону такая форма и не требовалась.

Сказанное позволяет не согласиться с встречающимися в гражданско-правовой литературе утверждением о том, что «форма договора строительного подряда письменная»[51]. Представляется, что в основе такого утверждения должны лежать либо нормы ГК РФ, которых, как мы установили, не имеется, либо сложившаяся юридическая практика в указанной сфере правоотношений.

На наш взгляд, не вызываем сомнений утверждение о том, что «форма договора строительного подряда в большинстве случаев письменная»[52].

В письменной форме договор строительного подряда должен быть заключен путем составления документа, выражающего его содержание и подписанного лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами. Соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать письменная форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п.), и, соответственно, предусматриваться последствия несоблюдения этих требований (п. 1 ст. 160, п. 1 ст. 162 ГК РФ).

На основании п. 2 ст. 434 ГК РФ можно сделать вывод о том, что помимо составления одного документа, подписанного сторонами, договор в письменной форме может быть заключен путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

При этом письменная форма договора считается соблюденной, если лицом, получившим письменную оферту, в срок, установленный для ее акцепта, совершены действия по выполнению указанных в ней условий договора (это лицо приступило к выполнению обусловленных офертой работ, уплатило соответствующей суммы и т.п.), которые считаются акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте (п. 3 ст. 434 и п. 3 ст. 438 ГК РФ).

Использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением

Данное условие может быть установлено также законом, иными нормативными правовыми актами. Однако, как нами было отмечено, форма договора строительного подряда такого рода актами не регламентируется сторон[53].

Проецируя положения статьи 162 ГК РФ на отношения по договору строительного подряда, можно сделать вывод о том, что несоблюдение простой письменной формы договора строительного подряда лишает заказчика и подрядчика права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства. Несоблюдение простой письменной формы договора строительного подряда, являющегося внешнеэкономической сделкой, влечет его недействительность[54].

Вопрос о законодательном закреплении требований к форме договора строительного подряда не нов. Однако по сей день он не решен, что неизбежно вызывает продолжение научных дискуссий.

Так, Ю.В. Романец, поддерживая позицию о необходимости законодательного регулирования формы договора строительного подряда, в этой связи проводит аналогию данного договора с договором купли-продажи недвижимости. Он пишет, в частности, что «заслуживает внимания вопрос о целесообразности унификации некоторых норм, отражающих специфику зданий и сооружений, на которые не влияют особенности направленности купли-продажи и подряда. Например, ст. 550 ГК предусматривает, что договор продажи недвижимости должен заключаться в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами, и несоблюдение такой формы влечет недействительность договора. Признаки, обусловившие данное правило, присутствует и в строительном подряде. Однако прямого указания о заключении договора строительного подряда в указанной форме ГК не содержит»[55].

Г.А. Корнийчук также обуславливает необходимость письменной формы договора строительного подряда неразрывной связью зданий и сооружений с землей[56].

С.П. Юшкевич, в целом придерживаясь аналогичной позиции, несколько иначе ее обосновывает. Он, в частности, полагает, что содержание (прежде всего условие о предмете) договора как сделки предопределяет форму сделки. Иными словами цель любого договора выражает его предмет. А цели у договоров продажи недвижимости и договора строительного подряда различны. Цель договора купли-продажи состоит в перенесении права собственности на вещь, служащую товаром, на покупателя. В договоре строительного подряда никакого перенесения права собственности на вещь не происходит, поскольку интерес заказчика состоит в получении новой вещи, изготовленной подрядчиком как стороной в данном договоре, или в улучшении качеств уже существующей вещи.

Хотя рассматриваемые виды договоров имеют наряду с тем, что возникают по поводу недвижимого имущества, имеют существенные различия. В этой связи указанный автор полагает, что нет никаких оснований устанавливать решение формы договора строительного подряда идентичное тому, которое предусмотрено для продажи недвижимости, особенно в части признания договора недействительным при нарушении формы. Характерно, что договор строительного подряда регулирует отношения не только по передаче результата строительных работ, но и сами строительные работы. Следовательно. Рассматриваемый договор должен заключаться в письменной форме[57]. Как пишут М.И. Брагинский и В.В. Витрянский, «...строительство ведется на открытом воздухе, нередко на действующем предприятии, продолжается по общему правилу длительное время, в виде общего правила обладает повышенной опасностью для окружающих, вследствие чего проводится на основе согласованных с компетентными органами проектов...»[58]. Автор разделяет указанную позицию, то есть названные обстоятельства со всей очевидностью говорят о необходимости законодательной регламентации формы договора строительного подряда.