Коммерческое представительство

2.3 Коммерческое представительство

Коммерческое представительство можно определить как деятельность, осуществляемую лицом самостоятельно, на свой риск и направленную на систематическое получение прибыли за оказание услуг по представительству лиц при заключении ими договоров в сфере предпринимательства. Коммерческим представителем могут быть как граждане, так и юридические лица, с учетом норм ГК РФ об их дееспособности и правоспособности. Представляемыми также могут быть и предприниматели-граждане, и юридические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью (в т.ч. и некоммерческие организации)[33].

Коммерческим представителем может считаться только лицо, осуществляющее эту деятельность не от случая к случаю, а постоянно, с целью извлечения прибыли. Коммерческое представительство следует отличать от коммерческого посредничества. Дело в том, что коммерческий посредник действует от собственного имени, хотя и в интересах представляемого (например, комиссионер. Коммерческий представитель действует от имени предпринимателя (заключает от его имени договоры поставки, подряда и т.д.). Кроме того, коммерческий посредник может представлять интересы любых лиц и во многих сферах, а коммерческий представитель - только предпринимателей и только в сфере предпринимательства.

По существу ст. 184 ГК РФ позволяет говорить о договоре о коммерческом представительстве. В ст. 184 ГК РФ дается определение предмета этого договора, характеризуются стороны договора, его условия, устанавливается возмездный характер договора, определяется его форма.

Таким образом, по договору о коммерческом представительстве, заключаемому в письменной форме, одна сторона (представитель) оказывает другой стороне (предпринимателю) услуги по представительству от его имени при заключении договоров в сфере предпринимательской деятельности за обусловленное сторонами вознаграждение.

Договор о коммерческом представительстве заключается в простой письменной форме, но может быть по желанию сторон заключен и нотариально. Если в тексте договора содержатся указания на полномочия представителя, то доверенность может не составляться. Однако в этом случае по требованию стороны, с которой представитель заключает договор от имени представляемого, представитель обязан знакомить его с содержанием договора, в частности с кругом зафиксированных там полномочий[34].

Анализ ст. 183 и 184 ГК РФ позволяет сделать вывод о том, что коммерческий представитель вправе не только одновременно представлять разные стороны в одной сделке, но и совершать сделки от их имени в отношении друг друга. Единственное условие, которое при этом должно быть жестко выполнено, - представитель должен исполнять данные ему обеими сторонами поручения с заботливостью обычного предпринимателя, т.е. добросовестно, разумно, с учетом интересов и прав представляемых.

3. Юридическая конструкция коммерческого представительства в имущественном обороте

Коммерческое представительство правосубъектных объединений лиц (общества с ограниченной ответственностью, акционерные общества, включая созданные в этой организационно-правовой форме инвестиционные фонды и ипотечные специализированные организации, ипотечные агенты, и жилищные накопительные кооперативы) реализуется на основании договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа юридического лица коммерческой организации либо индивидуальному предпринимателю, который предлагается именовать договором управления деятельностью организации[35].

Договор управления деятельностью организации является консенсуальным, взаимным, возмездным, срочным, фидуциарным договором на оказание юридико-фактических услуг. Управление деятельностью организации другим самостоятельным субъектом предпринимательства имеет давнюю правовую традицию, основанную на заимствованном отечественной хозяйственной практикой из германского законодательства институте procura (наместничество), имевшем широкое применение в России, начиная с третьей четверти XIX века.

Коммерческое представительство правосубъектных объединений лиц по основаниям возникновения относится к смешанному, возникающему в случаях, предусмотренных законом, на основании договора. В договоре управления деятельностью организации полномочие управляющего субъекта является объективной категорий, соответствующей объему правоспособности представляемого юридического лица. Коммерческий представитель, наделяемый полномочием на управление деятельностью организации, определяется этой организации, но область деятельности представителя, объем его полномочий определяется законом и учредительными документами представляемого юридического лица.

В полных и коммандитных товариществах, являющихся правосубъектными объединениями лиц, коммерческое представительство при ведении дел хозяйственного товарищества в какой либо из предусмотренных законом моделей управления не возникает. Действуя от имени товарищества в отношениях с третьим лицом, полный товарищ своим статусом обеспечивает гарантию интересов третьего лица, то есть то, что в отношениях с третьими лицами при коммерческом представительстве в сфере управления может быть гарантировано в силу объективности полномочия представителя, установленной законом и уставом как объем правоспособности представляемой организации.

Коммерческий представитель в договорах управления деятельностью организации всегда реализует субсидиарную дееспособность, действуя от имени представляемого юридического лица, так как по общему правилу юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы. В хозяйственном товариществе действия полного товарища являются действиями самого юридического лица[36].

Таким образом, при ведении дел в полном товариществе отсутствует главное, что характеризует коммерческое представительство: реализация субсидиарной дееспособности и самостоятельность действий от имени юридического лица. К тому же прекращение полномочий полного товарища на ведение дел в юрисдикционном порядке не соответствует природе коммерческого представительства.

Коммерческое представительство неправосубъектных объединений лиц реализуется на основании договора простого товарищества, созданного для осуществления предпринимательской деятельности при реализации модели ведения общих дел одним участником договора от имени других участников. По основаниям возникновения такое представительство является договорным. Объем полномочий представителя определяется по соглашению сторон договора. Подтверждение выдвинутой гипотезы об инвариантности структуры правовых связей коммерческого представительства как юридической конструкции подтверждено структурно-функциональным анализом правовых связей в простом товариществе, созданном субъектами предпринимательской деятельности в коммерческих целях.

Коммерческое представительство возникает только в случае наличия совокупности всех выявленных признаков этого правового явления, что, в свою очередь, исключает из круга коммерческих представителей субъектов предпринимательства, деятельность которых основана на доверительном управлении имуществом, а также управляющие организации по договорам управления многоквартирными домами. Зависимость, основанная на участии одного общества в капитале другого, также не порождает оснований для коммерческого представительства (управляющие организации в концернах, холдинговых компаниях)[37].

Исследуем особенности коммерческого представительства, реализующегося в сферах транспортно-экспедиционной деятельности, торгового мореплавания, страховой деятельности, при биржевых торгах, организации лотерей, в сфере банковской деятельности. Не оправдано переоценивать юридико-технические возможности собственно коммерческого представительства в случаях, когда оно является частью взаимообусловленных правовых связей, целеполагающая направленность которых выражена в более широком предмете, нежели совершение юридических действий от имени представляемого.

Специальных нормативных юридических конструкций коммерческого представительства в сфере выполнения работ законодательством не разработано. Коммерческое представительство в сфере имущественного оборота, выполнения работ и оказания услуг может реализоваться по трем модельным схемам, различаемым по внутренней стороне юридической конструкции, где возмездные отношения опосредованы: поручением; агентированием; договором на оказание специального вида услуг с элементом поручения.

Коммерческое представительство в сфере хозяйственного оборота товаров, работ и услуг отражает инвариантность структуры правовых средств, выявленных в теоретической юридической конструкции коммерческого представительства. Исследованные нормативные конструкции коммерческого представительства по типу являются обязательственными, по структуре – функционально-комплексными конструкциями. Коммерческое представительство в сфере хозяйственного оборота товаров, работ и услуг по основаниям возникновения является договорным.

Отсутствие специальных нормативных юридических конструкций коммерческого представительства не только не умаляет значимость коммерческого представительства для сферы использования объектов интеллектуальной собственности в предпринимательской деятельности, а, напротив, подчеркивает необходимость системного правового знания о коммерческом представительстве как юридической конструкции в силу закрепления в IV части ГК РФ правового положения профессионального представителя интересов правообладателей исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности – патентного поверенного[38].

В сфере использования результатов интеллектуальной деятельности коммерческое представительство как юридическая конструкция опосредовано во внутренней стороне представительства возмездным договором на оказание услуг с элементом поручения, во внешней стороне – договорами, заключаемыми коммерческим представителем, в т. ч. патентным поверенным, с правообладателем либо приобретателем прав от имени представляемого:

- договором об отчуждении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации в полном объеме, кроме исключительных прав на фирменное наименование и на наименование места происхождения товара;

- лицензионным договором, направленным на предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (исключительная или простая лицензия), кроме исключительных прав на фирменное наименование и на наименование места происхождения товара;

- договором купли-продажи предприятия, в состав которого входят исключительные права на средства индивидуализации предприятия, продукции, работ или услуг продавца (коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания), а также принадлежащие ему на основании лицензионных договоров права использования таких средств индивидуализации;

- договором аренды предприятия, по которому арендатору предоставляется наряду с имуществом право использования коммерческого обозначения и другие исключительные права, принадлежащие собственнику имущества; договором коммерческой концессии, по которому предоставляется право использования комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю[39].

Коммерческое представительство в сфере использования результатов интеллектуальной деятельности отражает инвариантность структуры правовых средств, выявленных в теоретической юридической конструкции коммерческого представительства. Исследованные юридические конструкции коммерческого представительства по типу являются обязательственными, по структуре – функционально-комплексными. Коммерческое представительство в сфере использования результатов интеллектуальной деятельности по основаниям возникновения является договорным.

Охрана результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, ведение дел с федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности, осуществляемое через патентного поверенного или иного представителя, не является коммерческим представительством независимо от наличия или отсутствия у представителя статуса субъекта предпринимательской деятельности[40].

В этом случае отношения патентного поверенного с представляемым строятся на основе модели договора возмездного оказания услуг с целью юридического содействия представляемому в удостоверении и признании его исключительного права на распоряжение охраноспособным результатом интеллектуальной деятельности путем выдачи патента органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности либо защите прав автора или патентообладателя. Правомочия патентного поверенного в отношении ведения дел, связанных с правовой охраной результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, устанавливаются законом.

Заключение

Резюмируя изложенное, отметим, что понятия представительства и посредничества являются сравнимыми. Вместе с тем каждое из них является автономным. На сегодняшний день законодателем в п. 2 ст. 182 ГК РФ совершенно обоснованно зафиксирована граница между рассматриваемыми понятиями и установлен критерий их разграничения, что позволяет устранить их смешение, ошибки в толковании и путаницу в рассуждениях. В силу изложенного попытки отдельных авторов установить полное или частичное тождество этих правовых категорий являются, на наш взгляд, неоправданными.

В целях совершенствования юридической конструкции представительства в имущественном обороте в гражданском законодательстве РФ, на наш взгляд, необходимо исключить из п. 2 ст. 182 ГК РФ слова: "а также лица, уполномоченные на вступление в переговоры относительно возможных в будущем сделок", а также внести соответствующие изменения в п. 1 ст. 184 ГК РФ, которые установили бы возможность для коммерческого представителя быть управомоченным на ведение переговоров.

В зависимости от того, является ли посредническая деятельность предпринимательской, осуществляемой в интересах предпринимателей, посредничество можно разделить на коммерческое и некоммерческое. Коммерческим посредником будет являться лицо, которое: во-первых, имеет статус предпринимателя; во-вторых, действует в предпринимательской сфере, то есть совершает двусторонние сделки (договоры) в интересах предпринимателей либо способствует совершению сделок между ними; в-третьих, занимается посредничеством в виде промысла (оказание посреднических услуг является основным источником его дохода). Соответственно, некоммерческим посредником является лицо, которое не отвечает вышеуказанным признакам.

Коммерческое представительство соответствует обязательственному типу юридической конструкции, исходя из того, что юридическая конструкция является основной структурно-функциональной единицей в системе права и допустимо предположить существование в гражданском праве титульного, вещного, обязательственного типа юридических конструкций, основанных на сделке, деликте, кондикции.

Юридическая конструкция коммерческого представительства является функционально-комплексной системой в праве, состоящей из функционально-однородных подсистем правовых средств. С точки зрения "деятельностной" концепции права структура коммерческого представительства отражает особенности правового положения субъектов возникающих правовых связей; цель коммерческого представительства; принципы реализации коммерческого представительства и его признаки; правовые средства, опосредующие внутреннюю и внешнюю стороны представительства (имущественные и организационные правоотношения; правовые средства, направленные на надлежащее исполнение обязательств: способы обеспечения обязательств, меры оперативного воздействия, меры ответственности); основания прекращения коммерческого представительства.

Коммерческое представительство с точки зрения юридической конструкции является структурированной совокупностью правовых средств, направленных на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей субъекта предпринимательской деятельности в результате совершения от его имени сделок с третьими лицами коммерческим представителем, действующим в силу полномочия, основанного на договоре и/или доверенности, возмездно, постоянно и самостоятельно в сфере предпринимательства.

Список используемых источников

1.   Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 27.12.2009) // Собрание законодательства РФ, 28.12.2009, N 52 (1 ч.), ст. 6428.

2.   Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 19 января 2004 г. N А11-6612/2002-К1-1/325 // СПС "Гарант"

3.   Алексеев, С.С. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (учебно-практический). Части первая, вторая, третья, четвертая / С.С. Алексеев, А.С. Васильев, В.В. Голофаев, Б.М. Гонгало.- Екатеринбург: Институт частного права, 2010.- 549 c.

4.   Баранов, В.М., Юридическое поручение как общетеоретический феномен (к методологии анализа) / В.М. Баранов, Е.В. Слукина // Юрист.- 2003.- N 7.- С. 15-17.

5.   Богатырев, Ф.О. Интерес в гражданском праве / Ф.О. Богатырев // Журнал российского права.- 2002.- N 2.- С. 33-43.

6.   Бюллетень Верховного Суда РФ.- 2001.- N 1.- С. 22.

7.   Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ.- 2000.- N 12.- С. 63.

8.   Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ.- 2001.- N 9.- С. 58.

9.   Галушина, И.Н. Понятия представительства и посредничества в гражданском праве: сравнительно-правовой аспект / И.Н. Галушина // Журнал российского права.- 2006.- N 2.

10.      Гражданское право. В 4 т. Т. 1: Общая часть / Под ред. Е.А. Суханова.- М.: Волтерс Клувер, 2008.- 386 с.

11.      Гражданское право. Т. 1 / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого.- М., 2009.- 456 с.

12.      Гражданское право: Учебник: В 2 т. Т. 1 / Под ред. Е.А. Суханова.- М.: Бек, 2008.- 598 с.

13.      Гуев, А.Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса РФ / А.Н. Гуев.- М.: Проспект, 2009.- 464 с.

14.      Егоров, А.В. Понятие посредничества в гражданском праве: дисс. канд. юр. наук / А.В. Егоров.- М., 2002.- 205 с.

15.      Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 24 января 2000 г. N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.- 2000.- N 3.

16.      Комментарий к Гражданскому Кодексу Российской Федерации, части первой / Под ред. О.Н. Садикова.- М.: ИНФРА-М, 2006.- 389 с.

17.      Комментарий к Гражданскому Кодексу Российской Федерации, части первой / Под ред. С.П. Гришаева, А.М. Эрделевского.- М.: Волтерс Клувер, 2008.- 472 с.

18.      Комментарий к Гражданскому кодексу РФ: В 2 т. Т. 1. Части первая, вторая ГК РФ / Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина.- М.: Юрайт, 2009.- 389 с.

19.      Мейер, Д.И. Русское гражданское право: В 2 ч. Ч. 1. / Д.И. Мейер.- М., 1997.- 498 с.

20.      Нерсесов, Н.О. Понятие добровольного представительства в гражданском праве / Н.О. Нерсесов // Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве.- М., 1998.- С. 127-128.

21.      Сергеева-Левитан, М.В. Коммерческое представительство как юридическая конструкция в гражданском праве: автореф. дисс. канд. юр. наук / М.В. Сергеева-Левитан.- Екатеринбург, 2008.- 24 с.

22.      Сохновский, А.Ф. Правоотношения торгового посредничества между социалистическими организациями / А.Ф. Сохновский // Правоведение.- 1976.- N 5.- С. 57.

23.      Черепахин, Б.Б. Правопреемство по советскому гражданскому праву / Б.Б. Черепахин.- М., 1962.- 381 с.

24.      Шершеневич, Г.Ф. Учебник русского гражданского права. Т. 2 (по изданию 1915 года) / Г.Ф. Шершеневич.- М., 2005.- 621 с.

[1] Галушина, И.Н. Понятия представительства и посредничества в гражданском праве: сравнительно-правовой аспект / И.Н. Галушина // Журнал российского права.- 2006.- N 2.- С. 12.

[2] Алексеев, С.С. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (учебно-практический). Части первая, вторая, третья, четвертая / С.С. Алексеев, А.С. Васильев, В.В. Голофаев, Б.М. Гонгало.- Екатеринбург: Институт частного права, 2010.- С. 87.

[3] Шершеневич, Г.Ф. Учебник русского гражданского права. Т. 2 (по изданию 1915 года) / Г.Ф. Шершеневич.- М., 2005.- С. 193.

[4] Сергеева-Левитан, М.В. Коммерческое представительство как юридическая конструкция в гражданском праве: автореф. дисс. канд. юр. наук / М.В. Сергеева-Левитан.- Екатеринбург, 2008.- С. 3.

[5] Егоров, А.В. Понятие посредничества в гражданском праве: дисс. канд. юр. наук / А.В. Егоров.- М., 2002.- С. 81.

[6] Нерсесов, Н.О. Понятие добровольного представительства в гражданском праве / Н.О. Нерсесов // Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве.- М., 1998.- С. 127.

[7] Галушина, И.Н. Понятия представительства и посредничества в гражданском праве: сравнительно-правовой аспект / И.Н. Галушина // Журнал российского права.- 2006.- N 2.- С. 13.

[8] Шершеневич, Г.Ф. Учебник русского гражданского права. Т. 2 (по изданию 1915 года) / Г.Ф. Шершеневич.- М., 2005.- С. 99.

[9] Мейер, Д.И. Русское гражданское право: В 2 ч. Ч. 1. / Д.И. Мейер.- М., 1997.- С. 175.

[10] Галушина, И.Н. Понятия представительства и посредничества в гражданском праве: сравнительно-правовой аспект / И.Н. Галушина // Журнал российского права.- 2006.- N 2.- С. 15.

[11] Сохновский, А.Ф. Правоотношения торгового посредничества между социалистическими организациями / А.Ф. Сохновский // Правоведение.- 1976.- N 5.- С. 57.

[12] Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 27.12.2009) // Собрание законодательства РФ, 28.12.2009, N 52 (1 ч.), ст. 6428.

[13] Богатырев, Ф.О. Интерес в гражданском праве / Ф.О. Богатырев // Журнал российского права.- 2002.- N 2.- С. 33

[14] Баранов, В.М., Юридическое поручение как общетеоретический феномен (к методологии анализа) / В.М. Баранов, Е.В. Слукина // Юрист.- 2003.- N 7.- С. 15.

[15] Гражданское право: Учебник: В 2 т. Т. 1 / Под ред. Е.А. Суханова.- М.: Бек, 2008.- С. 401.

[16] Черепахин, Б.Б. Правопреемство по советскому гражданскому праву / Б.Б. Черепахин.- М., 1962.- С. 29.

[17] Гражданское право. Т. 1 / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого.- М., 2009.- С. 283.

[18] Галушина, И.Н. Понятия представительства и посредничества в гражданском праве: сравнительно-правовой аспект / И.Н. Галушина // Журнал российского права.- 2006.- N 2.- С. 16.

[19] Галушина, И.Н. Понятия представительства и посредничества в гражданском праве: сравнительно-правовой аспект / И.Н. Галушина // Журнал российского права.- 2006.- N 2.- С. 18.

[20] Галушина, И.Н. Понятия представительства и посредничества в гражданском праве: сравнительно-правовой аспект / И.Н. Галушина // Журнал российского права.- 2006.- N 2.- С. 19.

[21] Гуев, А.Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса РФ / А.Н. Гуев.- М.: Проспект, 2009.- С. 188.

[22] Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 19 января 2004 г. N А11-6612/2002-К1-1/325 // СПС "Гарант"

[23] Комментарий к Гражданскому кодексу РФ: В 2 т. Т. 1. Части первая, вторая ГК РФ / Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина.- М.: Юрайт, 2009.- С. 121.

[24] Гуев, А.Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса РФ / А.Н. Гуев.- М.: Проспект, 2009.- С. 190.

[25] Вестник ВАС РФ.- 2001.- N 9.- С. 58.

[26] Гражданское право. В 4 т. Т. 1: Общая часть / Под ред. Е.А. Суханова.- М.: Волтерс Клувер, 2008.- С. 144.

[27] Гражданское право. В 4 т. Т. 1: Общая часть / Под ред. Е.А. Суханова.- М.: Волтерс Клувер, 2008.- С. 145.

[28] Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 октября 2000 г. N 57 "О некоторых вопросах практики применения статьи 183 Гражданского кодекса Российской Федерации" // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.- 2000.- N 12.

[29] Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 24 января 2000 г. N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.- 2000.- N 3.

[30] Бюллетень Верховного Суда РФ.- 2001.- N 1.- С. 22.

[31] Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ.- 2000.- N 12.- С. 63.

[32] Там же, С. 64.

[33] Комментарий к Гражданскому Кодексу Российской Федерации, части первой / Под ред. О.Н. Садикова.- М.: ИНФРА-М, 2006.- С. 139.

[34] Комментарий к Гражданскому Кодексу Российской Федерации, части первой / Под ред. С.П. Гришаева, А.М. Эрделевского.- М.: Волтерс Клувер, 2008.- С. 165.

[35] Сергеева-Левитан, М.В. Коммерческое представительство как юридическая конструкция в гражданском праве: автореф. дисс. канд. юр. наук / М.В. Сергеева-Левитан.- Екатеринбург, 2008.- С. 8.

[36] Сергеева-Левитан, М.В. Коммерческое представительство как юридическая конструкция в гражданском праве: автореф. дисс. канд. юр. наук / М.В. Сергеева-Левитан.- Екатеринбург, 2008.- С. 9.

[37] Гражданское право. Т. 1 / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого.- М., 2009.- С. 169.

[38] Сергеева-Левитан, М.В. Коммерческое представительство как юридическая конструкция в гражданском праве: автореф. дисс. канд. юр. наук / М.В. Сергеева-Левитан.- Екатеринбург, 2008.- С. 20.

[39] Гуев, А.Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса РФ / А.Н. Гуев.- М.: Проспект, 2009.- С. 202.

[40] Сергеева-Левитан, М.В. Коммерческое представительство как юридическая конструкция в гражданском праве: автореф. дисс. канд. юр. наук / М.В. Сергеева-Левитан.- Екатеринбург, 2008.- С. 21.