Понятие трудового договора и по законодательству России и зарубежных стран схожи

1. Понятие трудового договора и по законодательству России и зарубежных стран схожи.

По законодательству ряда зарубежных стран, так же, как и в России, отношение индивидуального трудового найма оформляется юридически в виде трудового договора, который большинство работников заключают без посредников, путем непосредственных контактов с работодателем. В юридической теории на Западе трудовой договор рассматривается как центральное понятие, главный институт трудового права, вокруг которого группируются такие вопросы, как дисциплина труда и трудовой распорядок, заработная плата, рабочее время, перерывы в работе и даже частично охрана труда. Эти вопросы обычно трактуются в концептуальном плане в контексте прав и обязанностей сторон трудового договора.

Рассмотрение трудового договора в литературе зарубежных стран обычно включает освещение следующих вопросов: сущность, субъекты, содержание, форма, разновидности трудового договора (трудовой договор в статике), а также анализ взаимоотношений сторон с момента возникновения отношений между ними и до прекращения этих отношений (трудовой договор в динамике).

Что же касается видов трудового договора, то сегодня в странах Запада наблюдаются существенные сдвиги в отношении различных видов трудовых договоров. Главный из них состоит в том, что традиционный (обычный или типичный) трудовой договор, т.е. договор на неопределенный срок и на полное рабочее время, заключает уменьшающееся число работников, а все большее их число имеет договоры на срок, работают неполное рабочее время, на дому. Типичный трудовой договор на ряде предприятий сохраняется лишь для привилегированной группы работников, которая сравнительно невелика. Значительная часть работников (до 20—30% в различных странах) — это лица, имеющие атипичные трудовые договоры: временные и "заемные" работники, не полностью занятые, надомники, иностранцы. Их нанимают при улучшении экономической ситуации и увольняют при ее ухудшении.

В юридической теории на Западе, да и в России, в целом, трудовой договор рассматривается как центральное понятие, главный институт трудового права, вокруг которого группируются такие вопросы, как дисциплина труда и трудовой распорядок, заработная плата, рабочее время, перерывы в работе и даже частично охрана труда

2. Трудовое законодательство зарубежных стран, в отличие от законодательства России, исчерпывающим образом описывает порядок заключения трудового договора. Мы считаем, что это недостатком, чем плюсом. Так как весь порядок заключения трудового в зарубежных странах не облегчает процесс устройства на работу, а наоборот осложняет, делая дополнительные барьеры.

В части заключения и изменения трудового договора мы пришли к выводу, что возможность временных и постоянных изменений трудового договора в зарубежных странах, в отличие от России, обусловлена хозяйственной властью предпринимателя, которая включает право совершенствовать организацию производства, а отсюда и правомочие вносить изменения в содержание трудовых функций и всех иных существенных компонентов трудовой деятельности.

По общему правилу, если перевод на другую работу не ведет к сокращению заработной платы и к изменению существенных условий труда (а это определяют суды в каждом конкретном случае), то такой перевод считается не изменением условий трудового договора, а применением трудового договора нанимателем и не требует согласия работника (по российской терминологии — это перемещение работника).

Таким образом, изменения, связанные с реализацией трудового договора, возможны без согласия работника. Изменения же, равнозначные новации трудового договора, требуют такого согласия.

3. Что же касается оснований расторжения трудового договора, то хотелось бы отметить, что конструкция прекращения трудового договора по соглашению сторон на Западе соответствует общим принципам трудового права России.. Их специфика ведет к тому, что прекращение трудового договора по соглашению сторон нередко используется для обхода императивных норм, регулирующих порядок увольнения работников по инициативе работодателя. Это делает необходимыми письменную форму такого соглашения, строгий судебный контроль, призванный обеспечить соблюдение законности.

В отношении индивидуальных увольнений по инициативе работодателя в большинстве западных стран действуют следующие правила: обязательное обоснование увольнения (наличие "уважительной причины"); предупреждение для большей части увольнений; запрещение дискриминационных увольнений; ограничение увольнений беременных женщин, женщин-матерей, инвалидов; особый порядок увольнения профсоюзных работников и членов представительных органов персонала предприятий; выплата выходного пособия; требование в отдельных странах согласования некоторых видов увольнений с государственным административным органом или с органом представительства работников; установление правил, касающихся процедуры увольнения; материальная компенсация работнику в случае признания судом либо арбитражным органом увольнения необоснованным, а в отдельных странах в определенных случаях обязательное восстановление на прежней работе при незаконном увольнении и выплата компенсации за вынужденный прогул (за весь его период независимо от продолжительности). По законодательству России подобные меры тоже предусмотрены.

В трудовом праве стран Запада основаниями прекращения трудового договора считаются: смерть работника или работодателя — физического лица и иные обстоятельства, имеющие характер юридических событий; соглашение сторон; инициатива (односторонний акт) одной из сторон; ликвидация предприятия; истечение срока договора, завершение выполнения определенной работы; обстоятельства, имеющие характер "непреодолимой силы". т.е. чрезвычайные и непредвиденные при данных условиях (форс-мажор), делающие невозможным выполнение договора. К форс-мажорным обстоятельствам относят стихийные бедствия, военные действия и т.п.; решение суда о прекращении трудового договора.

В России основания прекращения трудового договора, перечисленные в ч.1 ст. 77 ТК, условно можно разделить на четыре группы в зависимости от обстоятельств, послуживших причиной для прекращения трудовых отношений. Первую составляют случаи прекращения трудового договора по взаимному волеизъявлению сторон ( ст. 78). Вторую — по инициативе одной из сторон трудового договора работника или работодателя. В третью группу входят основания прекращения трудового договора, исключающие по тем или иным обстоятельствам возможность продолжения трудовых отношений. Четвертую группу составляют основания, связанные с отказом работника по тем или иным причинам от продолжения трудовых отношений.

Таким образом, в России основания прекращения трудового договора законом конкретно разделено по группам, чего нет в зарубежных странах.

Также исследование данной темы позволило сформулировать следующие предложения по совершенствованию законодательства:

1. Во многих зарубежных странах применяются обычаи в трудовых отношениях. В России уже давно в трудовых отношениях применяются определенные сложившиеся правила поведения, которые не урегулированы трудовым законодательством. Например, в России давно применяется заполнение анкет, резюме и т.д.

Поэтому мы считаем, что назрело необходимость на законодательном уровне закрепить, что обычаи в трудовых отношениях в России применяются.

Так необходимо создать новую статью под номером 5.1 ТК РФ, предусматривающую, что регулирование трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений в соответствии с Конституцией Российской Федерации, федеральными конституционными законами осуществляется также обычаями трудового отношения и назвать ее "Обычаями трудовых отношений".

Содержание данной статьи будет выглядеть следующим образом.

"Обычаем трудовых отношений признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области трудовых отношений правило поведения, не предусмотренное трудовым законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Обычаи трудового отношения, противоречащие обязательным для участников трудового отношения положениям законодательства или договору, не применяются".

2. В зарубежных странах существует отлаженная система заемного труда, которая складывалась долгие годы. Становление института заемного труда в России может потребовать долгие годы и десятилетия. Но все-таки, заемный труд может внести заметную лепту в уменьшение уровня безработицы в России. Пункт 2 статьи 5 конвенции № 181 МОТ устанавливает в качестве одной из целей деятельности частных агентств занятости "оказание содействия находящимся в наиболее неблагоприятном положении трудящимся по поиску работы". Для реализации позитивного потенциала заемного труда необходимо, с учетом опыта зарубежных государств, создать адекватную систему правового регулирования. Система регулирования должна позволить, с одной стороны, сбалансировать интересы агентств и пользователей заемного труда, а с другой стороны, защитить интересы работников.

Для этого необходимо, во-первых, ратифицировать Конвенцию N 181 "О частных агентствах занятости" (1997 г.).

Во-вторых, следующим шагом должны быть разработка и принятие нормативных правовых актов, дополнений к Трудовому кодексу.

Предлагаем, что нужно принять Федеральный закон "О заемном труде в Российской Федерации", который предусматривал бы РоРопонятие заемного работника, частного агентства занятости, порядок трудоустройства, права и обязанности заемных работников, порядок выдачи заработной платы, продолжительность рабочего времени и времени отдыха, охрана труда, дополнительные основания прекращения трудового договора, другие условия труда с учетом опыта зарубежных стран.

3. В некоторых зарубежных странах (например, в Испании) предусмотрено правило, в соответствии с которым работнику, имеющим большой непрерывный стаж работы у данной организации, при ликвидации организации либо при сокращении численности работников организации выходное пособие выплачивается в большем размере, чем у других работников, имеющим меньший непрерывный стаж работы. Непрерывный стаж работы означает продолжительность непрерывной работы на данном предприятии, в учреждении, организации.

Мы считаем, что данное правило надо внести трудовое законодательство. Так, в первый абзац ст. 178 ТК РФ надо внести следующее изменение.

"При расторжении трудового договора в связи с ликвидацией организации (пункт 1 части первой статьи 81 настоящего Кодекса) либо сокращением численности или штата работников организации (пункт 2 части первой статьи 81 настоящего Кодекса) увольняемому работнику выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка, а работнику, имеющим трудовой непрерывный стаж работы у данного работодателя свыше пяти лет, в размере двух месячного среднего заработка, также за ними сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не свыше двух месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия)"

4. В зарубежных странах предусмотрены многочисленные гарантии беременным женщинам. Но в этих странах беременная женщина может быть уволена за виновные действия.

В трудовом законодательстве Российской Федерации женщина не может быть уволена за свои виновные действия по инициативе работодателя. Она может быть уволена согласно ст. 261 ТК РФ только в случае ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуального предпринимателя.

Мы считаем, что данная гарантия не отвечает адекватно реалиям жизни. Так, получается, что беременная женщина не может быть уволена за грубое однократное нарушение трудовых обязанностей. Она даже может не приходить на работу и получать заработную плату, так как ее не могут уволить за прогул. Этой гарантией беременная женщина может злоупотребить правами.

Мы считаем, что и в случаях предусмотренных по основаниям, предусмотренным пунктами 5 - 8, 10 или 11 части первой статьи 81 или пунктом 2 статьи 336 ТК РФ, беременную женщину можно уволить.

Поэтому в абзац первый ст. 261 ТК РФ надо внести следующее изменение.

"Расторжение трудового договора по инициативе работодателя с беременными женщинами не допускается, за исключением увольнения по основаниям, предусмотренным пунктами 1, 5 - 8, 10 или 11 части первой статьи 81 или пунктом 2 статьи 336 ТК".

СПИСОК ИСТОЧНИКОВ

Нормативно-правовые акты России

1. Конституция Российской Федерации, принятая всенародным голосованием 12 декабря 1993г.//Российская газета, 25 декабря, 1993.

2. Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 N 197-ФЗ (в ред. от 30 декабря 2006 г.) // Российская газета, 31 декабря 2001. № 256; 10 января 2007, №1 (4264)

3. Налоговый кодекс Российской Федерации от 31 июля 1998 г. N 146-ФЗ (Часть первая) (30.12.2006) // Собрание законодательства Российской Федерации от 3 августа 1998 г. N 31 ст. 3824; Российская газета, 31.12.2006

4. Закон Российской Федерации от 19 апреля 1991 г. N 1032-1 "О занятости населения в Российской Федерации" (ред. от 31.12.2005)// в Ведомостях Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации от 2 мая 1991 г., N 18, ст. 566; Собрание законодательства Российской Федерации от 2 января 2006 г. N 1 ст. 10.

5. Федеральный закон Российской Федерации от 30 июня 2006г. № 90-ФЗ "О внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации, признании не действующими на территории Российской Федерации некоторых нормативных правовых актов СССР и утратившими силу некоторых законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации"// Собрание законодательства РФ. 2006.№ 27. Ст.2878.

6. Постановление Правительства Российской Федерации "О трудовых книжках" от 16. 04.2003 № 225 // "Собрание законодательства РФ", 21.04.2003, N 16, ст. 1539; 2006. № 19.Ст.1271.

Нормативно-правовые акты зарубежных стран

7. Гражданский кодекс Италии 1942г./ Трудовое и социальное право зарубежных стран: основные институты. Сравнительно-правовое исследование/Под ред. Э.Б. Френкель. –М., 2002.

8. Закон США о минимальных трудовых нормах 1947г./ Трудовое и социальное право зарубежных стран: основные институты. Сравнительно-правовое исследование/Под ред. Э.Б. Френкель. –М., 2002.

9. Закон ФРГ о содействии осуществлению права на труд 1969 г./ Трудовое право зарубежных стран. Вопросы и ответы/ Под ред. В.Ц Бейкеля. –М., 2003.

10. Закон о трудовых договорах Великобритании 1972г./Трудовое и социальное право зарубежных стран: основные институты. Сравнительно-правовое исследование/Под ред. Э.Б. Френкель. –М., 2002.

11. Кодекс о труде Чехии 1965г./ Трудовое и социальное право зарубежных стран: основные институты. Сравнительно-правовое исследование/Под ред. Э.Б. Френкель. –М., 2002.

12. Кодекс законов о труде Венгрии 1992г./ Трудовое и социальное право зарубежных стран: основные институты. Сравнительно-правовое исследование/Под ред. Э.Б. Френкель. –М., 2002.

13. Кодекс законов о труде Украины. Закон Украины "О порядке разрешения коллективных трудовых споров (конфликтов)"— Х.: "Одиссей". С. 160.

14. Трудовой кодекс Республики Беларусь// Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь. 1999. NN 80. 2/70.

15. Трудовой кодекс Кыргызской Республики 1997// Газета "Эркин-Тоо". 1997. 17 октября. N№ 87.

16. Трудовой кодекс Республики Таджикистан. Официальный текст. — Душанбе, 1997. С. 150.

17. Швейцарский обязательственный закон 1911г./ Трудовое и социальное право зарубежных стран: основные институты. Сравнительно-правовое исследование/Под ред. Э.Б. Френкель. –М., 2002.

Акты судебной власти

18. Постановление Пленума ВС РФ от 17 марта 2004г. № 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" (в ред. 28.12.2006)// Бюллетень Верховного Суда. 2004. № 6.

19. Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 2 сентября 2003 г. N 56-Г03-17 Трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случаях прекращения допуска к государственной тайне, если выполняемая работа требует допуска к государственной тайне// Бюллетене Верховного Суда Российской Федерации, апрель 2003 г., N 9

Акты утратившие силу

20. Кодекс законов о труде Российской Федерации от 9декабря 1971г.(в ред. от 18 января 2001г.)//Собрание законодательства Российской Федерации. 2001, № 1, ст. 3.

Литература

21. Александрова З.О., Куренной А.М., Луговой А.Н., Нуртдинова А.Ф., Панин С.А., Соловьев А.П., Сорокин Ю.Г. Комментарий к Трудовому кодексу РФ. М., 2002.

22. Анисимов Л.Н., Анисимов А.Л. Трудовые договоры. Трудовые споры. –М., 2002.С.45.

23. Бердычевский В. С. Трудовое право: Учебное пособие — Ростов н/Д: Феникс, 2002. — 512 с.

24. Ведомости Олий Мажлиса Республики Узбекистан. — 1996. Приложение N№ 1.

25. Грудицына Л. Ю. Влияние зарубежного опыта на реформирование права в России // Экономика и право, 2002, № 8, с. 44-50.

26. Гусов К.Н., Толкунова В.Н. Трудовое право России: Учебник. 2-е из., доп., испр., - М.: Юристъ, 2004.-480 с.

27. Дойблер В. Тенденции развития трудового права в промышленно развитых странах // Государство и право. 1998. № 2.С.34-55.

28. Дятишева А.П. Коллективные договоры и соглашения. Трудовые конфликты. – М., 1998.

29. Ершова Е.А. Расторжение трудового договора по инициативе работника// Российский судья. 2005.№ 5.С.34

30. Квернадзе Р.А. Некоторые аспекты становления и развития законодательства за рубежом // Государство и право, 2001, № 8, с. 99-104.

31. Киселев И.Я. Зарубежное трудовое право. –М., 1998.

32. Киселев И. Я. Организация и деятельность трудовых судов: зарубежный опыт. М., 1996.

33. Киселев И. Я. Сравнительное и международное трудовое право. Учебник для вузов. – М.: Дело, 1999. – 728 с.

34. Киселев И. Я. Сравнительное и трудовое право: учеб. – М.: ТК Велби, Издательство Проспект, 2005. – 360 с.

35. Киселев И. Я. Трудовые конфликты в капиталистическом обществе (социальные аспекты). М., 1978.

36. Кисилев И.Я., Трудовое право России. М., 2001.

37. Колюч Ф. и др. Трудовое право в капиталистическом государстве. М.. 1980.

38. Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации / Отв. Ред. Александрова З.О. М., 2002.

39. Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации (постатейный) с последними изменениями от 30 июня 2006года// Отв. ред. проф. Ю.П. Орловский. – М., 2006.С.127

40. Комментарий к Закону Республики Казахстан "О труде в Республике Казахстан". — Алматы: ТОО Баспа, 2000. С. 23.

41. Конвенция Международной организации труда N 181 о частных агентствах занятости (Женева, 19 июня 1997 г.)// Конвенция не ратифицирована Российской Федерацией. Текст Конвенции размещен на официальном сервере Бюро МОТ в Москве www.ilo.ru

42. Концепция правового регулирования заемного труда// Хозяйство и право. 2004. № 2. С.52-60

43. Кривой Я.В. Заемный труд: сущность и правовое регулирование// Отдел кадров. 2004. № 9.С.41-44.

44. Кривой Я.В. Эволюция регулирования заемного труда на примере Нидерландов// Трудовое право. 2006. № 1.С.5.

45. Крылов К.Д. Три кита трудового коллективного права // Профсоюзы, 1996, № 4, с. 30-37.

46. Куренной А.М. Трудовое право: на пути к рынку. М., 1995.

47. Курс российского трудового права. Т. 2. Рынок труда и обеспечение занятости (правовые вопросы) / Под. Ред. С. П. Маврина., А. С. Пашкова, Е. Б. Хохлова. – М.: Юристъ, 2001. – 560 с.

48. Курс российского трудового права. В 3 т. Т. 1: Общая часть / Под. Ре. Е. Б. Хохлова. – СПб.: Из-во. С.-Петербургского ун-та, 1996. – 573 с.

49. Маврина С.П., Хохлове Е.Б., Трудовое право России, М., 2002.

50. Мачульская Е. Е. Управление предприятием и трудовое право: опыт США. М., 1996.

51. Миронов В.И. Прекращение трудового договора// Трудовое право. № 7. 2002.с. 48

52. Накаяма Казухиса. Характеристика трудового права Японии и его проблемы // Вестник Московского университета. Серия II. Право. 1996. № 6.

53. Никифорова А. А. Нестандартные формы занятости и режимы рабочего времени (опыт стран с рыночной экономикой) // Труд за рубежом. 1999. № 1.

54. Нуртдинова А. Заемный труд: особенности организации и возможности правового регулирования// Хозяйство и право. 2004. № 9. С.22-30.

55. Нуртдинова А.Ф., Окуньков Л.А., Френкель Э.Б. Комментарий к законодательству о социальном партнёрстве. М., 1996.

56. Нуртдинов А.Ф., Чиканова Л.А Практика применения законодательства о труде: Научно-практическое пособие. –М., 2000.С.15-17

57. Накипелов Д. С. Производственные советы в странах Западной Европы // Труд за рубежом. 1995. № 3.

58. Ожегов С.И. Толковый словарь русского языка. –М., 1996.

59. Осипова Ж. Трудовой договор в ФРГ // Государство и право. 1996. № 2.

60. Правовые системы стран мира: Энциклопедический справочник. - 3-е изд., перераб. и доп. /Отв. ред. докт. юрид. наук, проф. А.Я. Сухарев.. – М., 2003 г.

61. Российское трудовое право: учебник для вузов. А. Д. Зайкин. – М.: Издательская группа ИНФА М – НОРМА, 1997. – 415 с.

62. Рочко Л. В. Коллективно-договорная практика во Франции в 90-х годах // Труд за рубежом. 1994. № 2.

63. Силин А. А, Локаут в системе трудовых отношений // Труд за рубежом. 1995. № I.

64. Силин А. А. Место и значение трудового договора// Законодательство, 2000, №8, с. 27-31.

65. Силин А. А. Трудовая юстиция: практика развитых стран // Человек и труд. 1998. № б,

66. Смирнов О.Б. Трудовое право. –М: Проспект, 2004 – 528с.

67. Сыроватская Е.А. Трудовое право. М., 1998.

68. Тихомиров Ю.А. Курс сравнительного правоведения. — М.: НОРМА, 1996. С. 88.

69. Толкунова В.Н. Трудовое право. Курс лекций. - М.: ООО "ТК Велби", 2002. – 320 с.

70. Толкунова В.Н., Гусов К.Н. Трудовое право России. М., 2005.

71. Томашевский К.Л. Кодификация законодательства об изменении трудового договора в Беларуси, Кыргызстане и России// Человек и труд. 2000. № 4. С.70.

72. Томашевский К.Л. Основные новеллы Трудового кодекса России 200г.: достоинства и недостатки// Бюллетень нормативно-правовой информации. 2002. № 18. С.43.

73. Томашевский К.Л. Правовое регулирование трудового договора в государствах-участниках содружества независимых государств// Трудовое право. № 4. 2003.С.12.

74. Томашевский К.Л. Совершенствование норм об изменении трудового договора в проекте Модельного Трудового Кодекса государств СНГ// Трудовое право. 2001. )№№ 4. С. 27-32.

75. Томашевский К.Л., Войтик А.А. Научно-практический комментарий к законодательству о трудовых контрактах – Минск., 2003. С.20-21, 107.

76. Трудовое и социальное право Европейского Союза: документы и материалы. – М.: "Права человека", 2005. – 98 с.

77. Трудовое и социальное право России: Учеб. Пособие для студ. Высш. Учеб. Заведений / Под. Ред. Л. Н. Анисимова. М.: Гуманитарно-издательский центр ВЛАДОС, 1999. – 432 с.

78. Трудовое право /Под ред. О.В. Смирнова. М., 1996.

79. Трудовое право России /Под ред. А.С. Смирнова. СПб., 2003.

80. Трудовое право России. Учебник / Под ред. Орловского Ю.П. М., 1999.

81. Трудовое право Франции: Сб. нормативных актов. М., 1985. МБТ. Труд в мире. 1997-1998. М., 1998.

82. Трудовое право: учебник / Под. Ред. О. В. Смирнова. – М.: ООО "ТК Велби", 2003. – 528 с.

83. Уильям Б. Правовые системы США. –М.,2006 г.

84. Френкель Э. Б. Коллективно-договорное регулирование труда в зарубежных странах // Правовое регулирование труда в условиях перехода к рыночной экономике. М., 1995.

85. Френкель Э. Б. Коллективные трудовые споры по законодательству зарубежных стран // Комментарий к законодательству о социальном партнерстве. М., 1996.

86. Хныгин Г.В. Локальное регулирование трудовых прав и обязанностей работников // Трудовое право, 1998, № 1, с. 32-34.

87. Черняев Д.В. Трудовое право Израиля// Трудовое право. 2006 № 7. С.69-76.

88. Цысина Г. А. Коллективный договор в системе трудовых отношений в Канаде //Труд за рубежом. 1996. №1.