Преступления, посягающие на общественную нравственность в сфере охраны сложившихся сексуальных отношений в обществе

1. Преступления, посягающие на общественную нравственность в сфере охраны сложившихся сексуальных отношений в обществе

Согласно данной нами классификации уголовно наказуемых деяний против общественной нравственности к преступлениям, посягающим на общественную нравственность, в сфере охраны сложившихся сексуальных отношений в обществе отнесены: ст. 240 "Вовлечение в занятие проституцией", ст. 241 "Организация занятия проституцией".

Само по себе занятие проституцией непосредственно лицом, торгующим в сексуальных целях своим телом, не является уголовно наказуемым. За это деяние установлена административная ответственность (ст. 6.11 КоАП РФ). Уголовная ответственность предусматривается не за проституцию как таковую, а лишь за вовлечение в занятие проституцией или принуждение к продолжению занятия проституцией. В данном случае преследуется цель предупреждения самых негативных последствий и проституции в целом как одного из главных источников распространения венерических заболеваний и ВИЧ-инфекции. И в этом смысле данный уголовно-правовой запрет направлен на охрану не только общественной нравственности, но и здоровья населения.

Понятие проституции в уголовно-правовой литературе далеко не однозначно. Так, ряд авторов считают проституцию исключительно женской, с обязательной оплатой сексуальных услуг в денежной форме. Г.М. Миньковский, например, считает, что проституция предполагает действия по удовлетворению сексуальных потребностей за деньги. Уголовной ответственности, по мнению автора, подлежит только лицо, вовлекающее другое в занятие проституцией, то есть принудительно заставляющее женщину удовлетворять сексуальные потребности мужчин за плату. С.Н. Красуля полагает, что проституцией является продажа женщиной тела за деньги каждому желающему для удовлетворения его половой потребности.

Конечно, в полной мере с мнением вышеуказанных авторов в настоящее время согласиться нельзя. Их точка зрения относительно исключительно женской проституции и денежной формы оплаты сексуальных услуг представляется устарелой. Общеизвестно, что сейчас в России распространена как женская, так и мужская проституция, поэтому в проституцию вовлекаются лица как женского, так и мужского пола. Более того, ограничения лиц по половому признаку вовлекаемых в занятие проституцией не делает сам законодатель (это не вытекает из буквального текста диспозиции ст. 240 УК РФ). Кроме того, данного ограничения не существует и в Конвенции о борьбе с торговлей людьми и эксплуатацией проституции третьими лицами. Оплата за оказанные сексуальные услуги может быть не обязательно только в денежном эквиваленте, но и иными возможными способами, то есть вознаграждением (ювелирные изделия, косметика и т.д.).

А.Е. Шпаков указывает, что проституция - это социально-негативное явление, включающее в себя совокупность аморальных административно и уголовно наказуемых проявлений, связанных с извлечением материальной выгоды из половых актов, совершенных с разными лицами за заранее оговоренное вознаграждение, а равно деятельность, направленная на обеспечение этих актов.

Интересно и мнение по данному поводу ученых в области административного права. Так, профессор В.П. Новоселов комментируя ст. 6.11, предусматривающую административную ответственность за занятие проституцией, указывает, что проституция - это вид социально отклоняющегося поведения, которое проявляется вступлением в половую связь за вознаграждение. Занятие проституцией, по мнению В.П. Новоселова, характеризуется тремя признаками. Во-первых, оно предполагает систематичность действий по извлечению материальной выгоды от половых сношений. Размер вознаграждения, его вид (денежные знаки, ценные бумаги, спиртные напитки, предметы быта, роскоши и т.д.) значения не имеют.

Во-вторых, проституция в обязательном порядке предполагает материальную выгоду. Это ее основополагающий признак.

В-третьих, занятие проституцией обычно связано с неупорядоченными половыми связями.

Часть 1 статьи 240 УК РФ предусматривает уголовную ответственность за "Вовлечение в занятие проституцией или принуждение к продолжению занятия проституцией" не конкретизируя способы совершения преступления. Из диспозиции ст. 240 видно, что способы вовлечения лица (лиц) в занятие проституцией не ограничены законодателем, а насильственные способы вовлечения перешли в квалифицированный состав. Представляется, что законодатель выбрал правильный путь такого изменения и расширения данной нормы. Теперь наряду с прежними способами вовлечения учитываются и все иные способы вовлечения: предложения, уговоры, обещания, соблазнение и т.п., что значительно расширило применение этой нормы. Один из примеров такого рода вовлечения в Красноярском крае: гражданин В, решив заработать на проституции, предложил нескольким 15-летним девушкам заниматься проституцией или как пояснил сам В. девушкам "работать в салоне интимных услуг", пообещав им красивую роскошную жизнь. К подбору 15-летних "работниц" салона В. подошел расчетливо. Все девушки из неполных и неблагополучных семей. Молодые дамы согласились, ведь в их домах всегда не хватало денег, а иметь модные вещи и дорогую косметику очень хотелось. Этот "салон" гражданин В. оборудовал в собственной квартире. За указанные действия В. осужден Ачинским городским судом Красноярского края по совокупности ст. 240 ч. 3 и ст. 241 ч. 2 п. "в" УК РФ к 4 годам лишения свободы.

Объективная сторона преступления, предусмотренного ст. 240 УК РФ "Вовлечение в занятие проституцией", характеризуется действиями: а) вовлечением в занятие проституцией и б) принуждением к продолжению занятия проституцией.

Под вовлечением в проституцию следует понимать любые действия, побуждающие к занятию проституцией хотя бы одно лицо. Вовлечение - это совершение активных действий, имеющих своей целью побудить определенное лицо к занятию проституцией, то есть к продаже своего тела другому лицу (другим лицам) для совершения половых сношений или иных действий сексуального характера. Вовлечение включает в себя насильственные и ненасильственные способы. Ненасильственные способы (уговоры, обещания, советы, соблазнение и т.п.). Уголовная ответственность за вовлечение в занятие проституцией в настоящее время наступает при любых способах вовлечения. Это могут быть уговоры, обещания хороших заработков, шантаж и т.д.

В обновленной диспозиции ст. 240 УК законодатель установил уголовную ответственность не только за вовлечение в занятие проституцией, но и за принуждение к продолжению занятия проституцией. Такая позиция представляется правильной, так как на практике действительно нередки случаи, когда проститутки хотят "завязать" со своей "профессией", но организаторы их занятия всяческими способами препятствуют этому, руководствуясь, как правило, своими корыстными интересами.

Принуждение к продолжению занятия проституцией характеризуется теми же самыми способами, что и вовлечение, указывает А.В. Наумов и другие авторы. Однако следует отметить, что в ряде случаев принуждение осуществляется путем физического или психического насилия, в целях подавить намерение прекратить занятия проституцией.

Часть вторая статьи 240 УК РФ предусматривает уголовную ответственность за деяния, предусмотренные ч. 1 данной статьи, совершенные: а) с применением насилия или с угрозой его применения; б) с перемещением потерпевшего через Государственную границу Российской Федерации или с незаконным удержанием его за границей; в) группой лиц по предварительному сговору.

В ст. 240 УК РФ размеры насилия, применяемого к гражданам не конкретизированы. В юридической литературе на этот счет высказываются различные мнения. Так, А.В. Наумов понимает под насилием, предусмотренным ст. 240 УК РФ, физическое воздействие на вовлекаемое в проституцию лицо, выражающееся в умышленном нанесении ему побоев, причинении легкого вреда здоровью, а также причинении средней тяжести вреда здоровью при отягчающих обстоятельствах или истязании без отягчающих обстоятельств. Причинение при этом более опасных видов насилия (умышленного причинения средней тяжести вреда здоровью при отягчающих обстоятельствах, истязания при отягчающих обстоятельствах, умышленного причинения тяжкого вреда здоровью и убийства) влечет, по мнению автора, дополнительную квалификацию по статьям УК, предусматривающим ответственность за эти преступления. А.Н. Игнатов считает, что насилие, предусмотренное ст. 240 УК, охватывает лишь телесные повреждения, не причинившие вреда здоровью и легкий вред здоровью. Причинение же любого иного вреда здоровью (средней тяжести, истязаний) не охватывается, по мнению ученого, ст. 240 УК и влечет дополнительную квалификацию по соответствующей статье Уголовного кодекса (ст. 112, 117, 111).

Угроза применения насилия как способ совершения преступления также понимается в уголовном законе неоднозначно. В.Д. Иванов понимает угрозу применения насилия как психическое насилие, то есть запугивание нанесением ударов, побоев, причинением вреда здоровью. А.В. Наумов считает, что угроза применения насилия - это психическое воздействие на вовлекаемое в проституцию лицо, выражающееся в его запугивании и в угрозе применить к нему физическое насилие в случае его отказа от занятия проституцией.

Таким образом, угроза представляет собой не что иное, как принудительное воздействие на психику человека путем запугивания, устрашения. В свою очередь, принудительное (помимо, вопреки воле потерпевшего) воздействие на психику человека представляет собой по существу главное содержание психического насилия. Следовательно, сущностью психического насилия в уголовно-правовом смысле выступает угроза.

При вовлечении в занятие проституцией или принуждении к продолжению занятием проституцией возможны угрозы вплоть до угроз убийством. В таком случае, по нашему мнению, действия преступника будет правильно квалифицировать по совокупности ст. 240 и ст. 119 УК РФ. Таким образом, угроза применения насилия - это разновидность психического насилия, содержанием которого является намерение виновного совершить в будущем какие-либо действия насильственного характера.

Пункт "б" ч. 2 ст. 240 УК РФ предусматривает уголовную ответственность за действия, предусмотренные ч. 1 данной статьи, совершенные с перемещением потерпевшего через Государственную границу Российской Федерации или с незаконным удержанием его за границей. В России и ряде стран СНГ в последние годы получило распространение приглашение девушек на работу за границу в качестве прислуги или няни в частных домах, официанток, танцовщиц в кабаре и т.п. Граждане России в поисках лучшей жизни или просто работы покидают постоянное место жительства и с надеждой на осуществление своей мечты уезжают из страны. Там у них отбирают паспорта, якобы для регистрации, а затем принуждают заниматься проституцией. В таких случаях имеет место вовлечение в занятие проституцией и принуждение к этому путем обмана, а нередко и с применением насилия. Поскольку такие действия связаны с перемещением потерпевших через государственную границу и с удержанием их за границей, они подлежат квалификации по ч. 2 ст. 240 УК. Под перемещением потерпевшего через Государственную границу РФ понимается любой способ въезда на территорию России и выезда с ее территории, при котором потерпевший пересекает линию Государственной границы РФ. При этом не имеют значения наличие согласия потерпевшего на перемещение через Государственную границу РФ, а также осознание им самого факта такого перемещения. Под незаконным удержанием за границей понимается воспрепятствование любым способом выезду потерпевшей за границу любого государства, на территории которого она была вовлечена в занятие проституцией или была принуждена к продолжению занятия проституцией.

Пункт "в" ч. 2 ст. 240 УК РФ предусматривает уголовную ответственность за совершение указанного преступления группой лиц по предварительному сговору.

В части 3 ст. 240 УК предусмотрены два особо квалифицирующих признака: совершение деяний, предусмотренных в ч. 1 и 2 ст. 240 УК, организованной группой либо в отношении заведомо несовершеннолетнего.

Вторым особо квалифицирующим признаком ч. 3 ст. 240 УК РФ является совершение преступления в отношение заведомо несовершеннолетнего. В России несовершеннолетними являются лица, не достигшие 18 летнего возраста, и становятся совершеннолетними по достижению данного возраста (приобретению дееспособности) согласно ст. 21 Гражданского кодекса РФ "Дееспособность гражданина". В ч. 1 ст. 21 ГК РФ указано: "Способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность) возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, то есть по достижении восемнадцатилетнего возраста". Важным фактом в данном случае является заведомость, то есть виновный должен сознавать, что вовлекает в занятие проституцией несовершеннолетнего или принуждает к продолжению занятия проституцией лица, не достигшего 18 лет.

Описываемое преступление относится к так называемым формальным составам и считается оконченным с момента совершения рассмотренных выше действий, направленных на вовлечение в занятие проституцией. Для наличия оконченного состава не имеет значения, стало ли вовлекаемое лицо заниматься проституцией или нет, это может, учтено лишь при назначении наказания.

Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом: виновный сознает, что вовлекает лицо в занятие проституцией и желает этого. Мотивы и цели значения не имеют.

Цель - направленность на вовлечение не в совершение единичного акта проституции, а в занятие проституцией как рода деятельности, то есть в систему действий, состоящих из двух и более актов проституции в относительно небольшие промежутки времени.

Мотивы чаще всего корыстные, но могут быть и другие: месть, предоставление кому-нибудь услуги и т.д. Мотивы для квалификации значения не имеют, но могут учитываться при назначении наказания.

Субъектом преступления является физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Субъект - общий.

Как отмечено выше - к преступлениям, посягающим на общественную нравственность в сфере охраны сложившихся сексуальных отношений в обществе, помимо ст. 240 УК РФ, нами отнесена и ст. 241 УК РФ, которая предусматривает уголовную ответственность за организацию занятия проституцией.

Ст. 241 УК РФ 1996 г. в первоначальной редакции предусматривала уголовную ответственность за "организацию или содержание притонов для занятий проституцией". Ст. 241 УК РФ в редакции 08.12.2003 г. претерпела значительные изменения. Часть 1 статьи предусматривает теперь уголовную ответственность за "Деяния, направленные на организацию занятия проституцией другими лицами, а равно содержание притонов для занятия проституцией или систематическое предоставление помещений для занятия проституцией".

Часть 2 предусматривает ответственность за те же деяния, совершенные:

а) лицом с использованием своего служебного положения;

б) с применением насилия или с угрозой его применения;

в) с использованием для занятия проституцией заведомо несовершеннолетних.

Часть 3 за указанные деяния, совершенные с использованием для занятия проституцией лиц, заведомо не достигших четырнадцатилетнего возраста.

Организация занятия проституцией - более широкое понятие, чем организация и содержание притонов для занятия проституцией. Согласно ст. 241 УК РФ объективная сторона организации занятия проституцией выражается в альтернативных действиях: 1) действия, направленные на организацию занятия проституцией другими лицами, 2) содержании притонов для занятия проституцией, 3) систематическом предоставлении помещений для занятия проституцией.

Под организацией занятия проституцией другими лицами, по мнению С.В. Максимова, понимаются любые действия, направленные на создание группы лиц, занимающихся проституцией, руководство такой группой лиц, создание лжепредприятия для прикрытия занятия проституцией, воспрепятствование применению к лицам, занимающимся проституцией, административного наказания.

Под организацией занятия проституцией, считает А.Н. Игнатов, следует понимать образование различных учреждений (массажные кабинеты, сауны, бюро знакомств и т.д.), под прикрытием которых осуществляются занятия проституцией. Под понятие "организация занятия проституцией" подпадает и деятельность сутенеров, которые, обеспечивая безопасность проституток, подыскивая клиентов и осуществляя другие услуги, получают доход от занятия проституцией.

Таким образом, считаем, что под организацией занятия проституцией иными лицами можно считать любые активные действия, направленные на организацию занятия проституцией другими лицами.

Многие ученые под притоном для занятия проституцией понимают исключительно помещение, специально приспособленное и используемое для систематического занятия проституцией.

Встречаются случаи маскировки притонов для занятия проституцией под бани, массажные кабинеты, танцевальные классы и др. Нередко с притоном для занятия проституцией совмещаются гостиницы, что существенно затрудняет разоблачение этих преступлений.

Действия по организации занятия проституцией путем существования притонов можно разделить на два этапа: 1) организация притона; 2) содержание притона. Организация притона связана с поиском и оборудованием помещения для занятия проституцией, вербовкой проституток, предоставлением врачебной помощи. Кроме проституток для полноценной и эффективной работы притона необходим целый ряд лиц, обеспечивающих работу притона. Поэтому на стадии организации притона подбираются охранники проституток, водители, диспетчеры, уборщицы, то есть так называемый обслуживающий персонал.

Нынешняя диспозиция ст. 241 УК содержит уголовную ответственность не за организацию притона, а за содержание притона. Таким образом, организация притона теперь охватывается деяниями, направленными на организацию занятия проституцией.

Несмотря на отсутствие, по нашему мнению, сложности в определении и раскрытии понятия содержания притона для занятия проституцией различные авторы определяют данное деяние по-разному. Так, А.В. Наумов под содержанием притона понимает систематическое предоставление помещения (чаще всего за плату, но возможно и бесплатно) для занятия проституцией, т.е. с обязательной платой клиентом оказываемых ему сексуальных услуг. Такое понятие содержания притона представляется нам не в полной мере отражающими всю сущность данного преступного деяния. Содержание притона, на наш взгляд, это в первую очередь принятие всех необходимых мер для обеспечения его нормальной, бесперебойной работы, поэтому более правильными мнениями по данному поводу мы считаем высказывания нижеследующих ученых.

Следует отметить, что помимо вышеперечисленных признаков содержания притона, авторами упущен один из главных моментов - это установление размеров и выплата так называемой постоянной заработной платы всем "работникам" притона (проституткам, сутенерам, диспетчерам, водителям, уборщицам и т.д.).

Другим видом организации занятия проституцией является систематическое предоставление помещений для занятия проституцией. Изменениями в ст. 241 УК РФ законом от 08.12.2003 г. установлена уголовная ответственность, как за содержание притонов, так и за систематическое предоставление помещений для занятия проституцией. В связи, с чем необходимо разграничивать понятие притона от систематического предоставления помещения для занятия проституцией.

Под систематическим предоставлением помещения для занятия проституцией, по мнению СВ. Максимова, следует понимать трех- и более кратное предоставление виновным принадлежащего ему на праве собственности или только владения помещения, используемого преимущественно для других целей (в частности, для проживания), для занятия проституцией другим лицам. Притоном же, по мнению автора, является любое жилое или нежилое, специально оборудованное или приспособленное помещение, систематически используемое для занятий проституцией, в том числе маскируемое под иной объект.

Предоставление помещений для занятия проституцией, считает С.Я. Улицкий, означает наделение иных лиц реальной возможностью пользоваться помещением для занятия проституцией. Такую возможность может получить и одна проститутка. Но уголовная ответственность человека, предоставляющего помещение, наступает лишь тогда, когда виновный предоставлял его систематически. По мнению С.Я. Улицкого, систематичность в данном случае означает предоставление не менее трех раз, если это выражает определенную тенденцию в поведении виновного.

Под помещениями применительно к ст. 241 УК, конечно, стоит понимать не только жилые дома, квартиры, либо их комнаты, но и все другие помещения собственников, не относящиеся к жилым, предоставляемые систематически для занятия проституцией: сауны, базы отдыха, промышленные помещения, гаражи и т.д.

Часть 2 ст. 241 УК РФ предусматривает уголовную ответственность за те же действия (предусмотренные ч. 1), совершенные: а) лицом с использованием своего служебного положения; б) с применением насилия или с угрозой его применения; в) с использованием для занятия проституцией заведомо несовершеннолетних. Вопрос о квалификации действий должностных лиц за совершение указанного преступления является спорным. Так, С.Я. Улицкий считает, что п. "а" ч. 2 ст. 241 УК охватываются как действия лиц, совершивших преступление с использованием служебного положения, не обладающих статусом должностного лица, так и должностными лицами.

На наш взгляд, пунктом "а" ч. 2 ст. 241 УК РФ охватываются действия служащих, не являющихся должностными лицами. Поддерживаем точку зрения А.Н. Игнатова в том, что совершение преступлений, предусмотренных ст. 241 УК РФ должностными лицами, надлежит квалифицировать по совокупности ст. 241, 285 УК РФ.

Применение насилия или угроза его применения как способы совершения преступления, предусмотренного п. "б" ч. 2 ст. 241 УК, аналогичны со ст. 240 УК РФ.

Пункт "в" ч. 2 ст. 241 УК предусматривает повышенную уголовную ответственность за совершение тех же деяний с использованием для занятия проституцией заведомо несовершеннолетних.

В ч. 3 ст. 241 УК предусматривается наиболее опасный вид указанных деяний - использование для занятия проституцией лиц, заведомо не достигших четырнадцатилетнего возраста.

Обращает на себя внимание тот факт, что ст. 241 УК не предусматривает уголовной ответственности за совершение указанных в ней действий группой лиц по предварительному сговору и организованной группой. Считаем это существенным пробелом данной нормы. Действия преступников в таких случаях квалифицированы по ч. 1 ст. 241 УК, так как уголовной ответственности за совершение преступления группой лиц по предварительному сговору и организованной группой данной нормой не предусмотрено. Представляется целесообразным ч. 2 ст. 241 УК РФ дополнить пунктом "г", который бы установил уголовную ответственность за совершение указанных в ч. 1 преступных деяний, совершенных группой лиц по предварительному сговору. Ч. 3 ст. 241 УК дополнить установлением уголовной ответственности за совершение преступления организованной группой.

С субъективной стороны преступление совершается с прямым умыслом: лицо осознает, что занимается организацией занятия проституцией и желает этого. Мотивы значения не имеют. В ст. 241 УК нет упоминания о цели совершения рассматриваемых преступлений. Но в юридической литературе обычно говорится о том, что они совершаются с корыстной целью.

Субъект преступления общий: физическое вменяемое лицо, достигшее на момент совершения преступления 16-летнего возраста, выполняющие функции организатора группы лиц, занимающихся проституцией, руководителя притона, либо предоставившее помещение для систематического занятия проституцией другими лицами. При этом сам виновный (или виновная) также может заниматься проституцией. Лица, способствующие организации или обеспечивающие функционирование притона (охранники, диспетчеры и др.), если они не являются участниками организованной группы или преступного сообщества (преступной организации), по нашему мнению, являются пособниками преступления и должны нести ответственность по ст.241 УК РФ со ссылкой на ч.5ст.33 УК РФ.

2. Преступления, посягающие на общественную нравственность в сфере охраны нормального духовного и психического развития взрослых лиц и малолетних в области сексуальных отношений

Согласно данной нами классификации преступлений против общественной нравственности, к уголовно наказуемым деяниям, посягающим на общественную нравственность в сфере охраны нормального духовного и психического развития взрослых лиц и малолетних в области сексуальных отношений отнесены преступления, предусмотренные ст. 242 УК РФ "Незаконное распространение порнографических материалов и предметов", ст. 242¹ УК РФ "Изготовление и оборот материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних".

Введение уголовной ответственности за распространение порнографических материалов и предметов обусловлено прежде всего международно-правовыми обязательствами государства. Еще в 1923 г. международное сообщество заключило многостороннюю Женевскую конвенцию "О борьбе с распространением и торговлей порнографическими изделиями". Далее был Протокол к данной Конвенции 1947 г., а также Договор о борьбе с распространением порнографических изданий 1910 г., измененный Протоколом 1949 г.

Советский Союз присоединился к данной Конвенции в 1935 г. В связи с этим постановлением ЦИК и СНК СССР от 17 октября 1935 г. "Об ответственности за изготовление, хранение и рекламирование порнографических изданий, изображений и иных предметов и за торговлю ими" было предписано правительствам союзных республик дополнить уголовные кодексы республик статьей следующего содержания: "Изготовление, распространение и рекламирование порнографических сочинений, печатных изданий, изображений и иных предметов, а также торговля ими или хранение с целью продажи или распространения их влекут за собой лишение свободы на срок до пяти лет с обязательной конфискацией порнографических предметов и средств их производства".

К порнографическим изданиям Конвенция 1923 г. относит сочинения, фильмы, открытки, рисунки, гравюры, картины, печатные издания, изображения, афиши, эмблемы, фотографии и другие порнографические предметы (в Конвенции не дается общего определения понятия порнографического издания).

Конвенция объявляет наказуемыми следующие деяния:

1)  изготовление или хранение сочинений, рисунков, гравюр, картин, печатных изображений, афиш, эмблем, фотографий, кинематографических фильмов и других порнографических предметов с целью их продажи, распространения или публичного выставления;

2)  ввоз, вывоз (как лично, так и путем использования других лиц в вышеуказанных целях) порнографических предметов или выпуск их тем или иным путем в обращение;

3)  торговля порнографическими предметами (в том числе и не публичная), совершение с ними любых операций, их распространение, публичное выставление, сдача в прокат в качестве профессии;

4)  анонсирование или оглашение, каким бы то ни было путем, в целях повышения оборота или торговли, подлежащих пресечению наказуемых и указанных выше действий, а также анонсирование или оглашение порнографических предметов как лично, так и посредством других лиц.

Страны - участницы Конвенции обязуются ввести в свое законодательство нормы о наказуемости указанных преступлений, возбуждать уголовное преследование против лиц, виновных в их совершении, конфисковывать и уничтожать обнаруженные порнографические предметы.

Подсудность лиц, совершивших эти преступления, определяется, по общему правилу, местом их совершения, однако Конвенция допускает юрисдикцию государства гражданства виновного лица и в случае совершения преступления за пределами его территории, если обвиняемый находится на территории этого государства (последнее правило сформулировано для того, чтобы лица, виновные в изготовлении или распространении порнографических изданий, не избежали уголовной ответственности в силу общего правила о невыдаче государством собственных граждан).

В соответствии с указанными международными договорами и в продолжение существовавших ранее отечественных законотворческих традиций в УК РФ 1996 года была введена специальная статья об ответственности за незаконное распространение порнографических материалов или предметов (ст. 242). Однако сопоставление диспозиции ст. 242 УК с описанием аналогичных преступлений в Конвенции 1923 года позволяет сделать вывод, что уголовно-правовые пределы ответственности за порнографию в УК РФ значительно сужены по сравнению с таковыми же в указанной Конвенции. Если Конвенция относит к наказуемым любые действия по изготовлению или хранению порнографических предметов с целью продажи или распространения либо публичного выставления или любую торговлю указанными предметами и совершение с ними любых операций, то диспозиция ст. 242 УК РФ связывает преследование в уголовном порядке лишь с такими действиями, совершенными незаконно.

Ст. 242 УК РФ состоит из одной части и предусматривает уголовную ответственность за: "Незаконные изготовление в целях распространения или рекламирования, распространение, рекламирование порнографических материалов или предметов, а равно незаконная торговля печатными изданиями, кино- или видеоматериалами, изображениями или иными предметами порнографического характера". Диспозиция данной нормы не претерпела изменений с 1996 г. по настоящее время, согласно санкции данное преступление как относилось, так и относится к преступлениям небольшой тяжести и предусматривает максимальное наказание в виде двух лет лишения свободы.

Под порнографией, как правило, понимают циничные, натуралистические демонстрации половых сцен.

Порнография - это откровенное непристойное и циничное изображение половой жизни людей, считает А.В. Наумов. Обычно она проявляется в демонстративно натуралистическом изображении полового акта. Порнографией, по мнению З.А. Незнамовой, признается грубо натуралистическая, непристойная, циничная демонстрация половых отношений. Ю.М. Ткачевский характеризует порнографию непристойным, грубо натуралистическим, предельно циничным изображением половой жизни людей с целью вызвать похотливые желания и помыслы.

Порнографическими материалами или предметами, указывает А.Н. Игнатов, признаются живописные, графические, литературные, музыкальные и иные произведения, основным содержанием которых является грубо натуралистичное детальное изображение анатомических и (или) физиологических подробностей сексуальных отношений. Ю.М. Ткачевский к таким материалам и предметам относит кино- и видеоматериалы, слайды, фотографии, рисунки, книги, журналы, газеты или иные печатные или рукописные издания, скульптуры и т.п.

З.А. Незнамова считает, что предметы и материалы порнографического характера:

-   не имеют не только каких-либо культурных, художественных и иных достоинств, но и вообще не имеют сюжета, либо он крайне примитивен и лишь позволяет связать между собой отдельные сцены половых актов;

-   не содержат указаний на автора сценария, режиссера и исполнителей ролей (в кино- и видеопродукции);

- содержат крупные планы половых органов, половых актов и иных сексуальных действий.

В настоящее время существует законопроект "Об ограничениях оборота продукции, услуг и зрелищных мероприятий сексуального характера в РФ", данный законопроект впервые вводит понятие законного изготовления порнопродукции (при соблюдении ряда обязательных условий: получения лицензии, уплаты налогов, соблюдения ограничений по охране нравственности подрастающего поколения). Согласно законопроекту порнографические материалы или предметы - особый вид продукции сексуального характера, основным содержанием которой является детальное изображение анатомических и (или) физиологических потребностей сексуальных действий.

Таким образом, можно сделать вывод, что к предмету преступления, предусмотренного ст. 242 УК РФ, относятся: 1) печатные издания, кино- и видеоматериалы, изображения порнографического содержания; 2) все иные материализованные предметы порнографического характера.

Сексуальная жизнь людей и любые вопросы, связанные с сексом, во все времена были предметом внимания писателей, художников, поэтов, музыкантов и режиссеров. Поэтому крайне важно отграничивать порнографию от произведений эротического характера. Отграничение это очень сложно и достаточно условно, ибо во многом объясняется историческими, религиозными, национальными традициями. Главное в разграничении эротики и порнографии заключается не в объекте, предмете изображения, ибо во всех случаях предметом являются сексуальные отношения, а методе - изображении.

Однако и при наличии вышеперечисленных признаков вопрос о признании данных материалов порнографическими является достаточно сложным, поэтому необходимо производить искусствоведческую экспертизу.

Объективная сторона выражается в следующих действиях: незаконное изготовление в целях распространения или рекламирования; незаконное распространение; незаконное рекламирование; незаконная торговля.

Изготовление, по мнению А.В. Наумова, - это участие в создании любым способом (печатание, фотографирование, кино- и видеосъемка, рисование и т.п.) материала или предмета порнографического характера.

Необходимо отметить, что изготовлением будет являться и тиражирование уже готового предмета или материала, снятие копий с уже готовых предметов и материалов порнографического характера.

Под распространением порнографических материалов и предметов одни ученые понимают любое доведение их до потребителей, включая продажу, другие - любой вид распространения, кроме продажи. Так, P.P. Галиакбаров считает распространением доведение до потребителей порнографических материалов и предметов (продажа, реализация картин, видеоматериалов, организация выставок, коллективных просмотров и т.п.).

Продажу можно считать одной из форм распространения чего-либо, в связи с этим первый круг авторов и считает продажу одной из форм распространения. Но, диспозиция ст. 242 УК все же отдельно конкретизирует уголовную ответственность за незаконную торговлю материалами и предметами порнографического характера, тем самым, отделяя ее от распространения.

Под рекламированием порнографических материалов и предметов А.В. Наумов считает выставление порнографических материалов или предметов для всеобщего ознакомления либо сообщение о месте их нахождения и возможности приобретения этих материалов или предметов или ознакомления с ними.

З.А. Незнамова считает, что рекламирование порнографических материалов и предметов заключается в выставлении таких предметов для всеобщего обозрения либо сообщение информации о них неопределенному кругу лиц любым способом (письма, рекламные листовки, реклама в средствах массовой информации). P.P. Галиакбаров называет рекламированием доведение в любой форме информации о произведениях и предметах порнографического характера до неопределенного круга людей.

Представляется спорным мнение З.А. Незнамовой и P.P. Галиакбарова о наличии рекламирования именно при сообщении, доведении в любой форме порнографических материалов и предметов (или сведений о данных материалах и предметах) именно неопределенному кругу лиц. Считаем, что рекламированием таких материалов и предметов будут указанные действия и определенному кругу лиц.

На наш взгляд, необходимо отметить, что рекламировать и распространять порнографические предметы могут как их изготовители, так и другие лица.

Торговля означает продажу указанных предметов или материалов, считает А.В. Наумов. Торговля, указывает З.А. Незнамова, предполагает реализацию порнографических материалов либо предложение для реализации (так называемая публичная оферта). Торговля всегда предполагает заключение договора купли-продажи, т.е. носит возмездный характер.

Необходимо отметить, что от способа распространения порнографических изделий во многом зависит опасность, тяжесть этого преступления. При демонстрации порнографического фильма по телевидению или в передаче порнографического текста по радио, распространении порнографии в компьютерной информационной системе Интернет, преступное воздействие оказывается на многотысячную, а то и многомиллионную аудиторию. Вредоносность подобных актов безмерно велика и несравнима, скажем, с демонстрацией порнографического журнала одному или нескольким лицам.

Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом: виновный сознает, что изготавливает, распространяет, рекламирует или торгует порнографическими материалами и предметами, и желает этого. При изготовлении порнографических материалов и предметов обязательным признаком субъективной стороны состава преступления является цель - распространять или рекламировать такие изделия. Изготовление или приобретение порнографических материалов и предметов без цели сбыта состава преступления не образует.

Ответственность за изготовление образует состав рассматриваемого посягательства только в том случае, если виновный имеет цель распространить или рекламировать порнографические материалы. Изготовление письменных, печатных материалов, фотографий, рисунков, кино- или видеофильмов для собственного использования либо использование их в узком кругу лиц не влечет уголовной ответственности по ст. 242 УК. В том случае, если они применяются для развратных действий, их использование, но не изготовление, может влечь уголовную ответственность по ст. 135 УК.

Субъект преступления - общий: лицо, достигшее 16-летнего возраста.

Федеральным законом РФ от 08.12.2003 г. в Уголовный кодекс РФ введена новая норма, касающаяся борьбы с порнографией, - ст. 242¹ УК РФ "Изготовление и оборот материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних".

Данная норма состоит из двух частей. Первая часть ст. 242¹ УК РФ предусматривает уголовную ответственность за: "Изготовление, хранение или перемещение через Государственную границу Российской Федерации в целях распространения, публичной демонстрации или рекламирования либо распространение, публичная демонстрация или рекламирование материалов или предметов с порнографическими изображениями заведомо несовершеннолетних, а равно привлечение заведомо несовершеннолетних в качестве исполнителей для участия в зрелищных мероприятиях порнографического характера лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, -

наказывается лишением свободы на срок до шести лет.

Вторая часть: Те же деяния, совершенные:

а) родителем или иным лицом, на которое законом возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетнего, а равно педагогом или другим работником образовательного, воспитательного, лечебного либо иного учреждения, обязанным осуществлять надзор за несовершеннолетним;

б) в отношении лица, заведомо не достигшего четырнадцатилетнего

возраста;

в)группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, - наказываются лишением свободы на срок от трех до восьми лет".

Объективная сторона данного преступления выражается в активных действиях (изготовление, хранение перемещение через Государственную границу РФ, распространение, публичная демонстрация, рекламирование материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних). Объективная сторона данного деяния может выразиться в привлечении заведомо несовершеннолетних в качестве исполнителей зрелищных мероприятий порнографического характера.

Преступление следует считать оконченным с момента совершения указанных в диспозиции действий. При привлечении несовершеннолетних в качестве исполнителей для участия в зрелищных мероприятиях порнографического характера, преступление, на наш взгляд, нужно считать оконченным с момента такого привлечения независимо от того, получил или нет преступник желаемый результат (отснят фильм или его отдельные сцены, сделаны фотографии и т.д.)

Квалифицированный вид данного преступления указан в ч. 2 ст. 242¹ УК РФ - совершение указанных действий:

а) родителем или иным лицом, на которое законом возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетнего, а равно педагогом или другим работником образовательного, воспитательного, лечебного либо иного учреждения, обязанным осуществлять надзор за несовершеннолетним;

б) в отношении лица, заведомо не достигшего четырнадцатилетнего возраста;

в) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой.

Субъективная сторона этого преступления характеризуется прямым умыслом на использование несовершеннолетних в целях распространения порнографии. При этом виновный должен осознавать, что использует несовершеннолетнего для распространения порнографических материалов, изображений и т.п.

Субъектом преступления, предусмотренного частью 1-й, пунктами "б", "в" части 2 рассматриваемой статьи может быть любое вменяемое лицо 18-летнего возраста. Субъект преступления, предусмотренный п. "а" части 2-й данной нормы специальный: родители или иные лица, на которых законом возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетнего, а равно педагоги или другие работники образовательного, воспитательного, лечебного либо иного учреждения, обязанные осуществлять надзор за несовершеннолетним.

Представляется, что под родителями следует понимать кровных отца и мать, а также усыновителей, усыновивших ребенка согласно требованиям действующего семейного законодательства.

К иным лицам, на которых законом возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетних, стоит относить опекунов, попечителей. Согласно ст. 32 ГК РФ опека устанавливается над малолетними. Попечительство согласно ст. 33 ГК РФ устанавливается над несовершеннолетними в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет.

Педагог или другой работник образовательного, воспитательного, лечебного либо иного учреждения, в котором обучается или находится несовершеннолетний, будет специальным субъектом рассматриваемого преступления только в том случае, если на него возложены обязанности осуществлять надзор именно за этим несовершеннолетним, на это акцентирует внимание законодатель в п. "а" ч. 2 ст. 242¹ УК РФ "...обязанным осуществлять надзор за несовершеннолетним".