Условия усыновления (удочерения) ребенка

1.3 Условия усыновления (удочерения) ребенка

Усыновление затрагивает интересы самого широкого круга лиц. Чтобы не допустить неоправданного нарушения их прав, Семейный кодекс Российской Федерации обязывает к соблюдению ряда условий усыновления.

К числу первого условия закон относит согласие родителей ребенка (ст. 129 СК РФ). Это требование связано с естественными правами родителей на своего ребенка, поскольку актом усыновления аннулируется правовая связь, возникшая в результате кровного родства[24].

Согласие родителей на усыновление их ребенка другим лицом (супругами) можно рассматривать как одностороннее волеизъявление. Договора родителей с усыновителем здесь усмотреть нельзя, поскольку согласие на усыновление их ребенка не сопровождается какими-либо условиями. По общему правилу, согласие на усыновление должно быть получено от обоих родителей, записанных в свидетельстве о рождении ребенка, вне зависимости от их фактической связи с ребенком (раздельное проживание, наличие у одного из них семьи и т. п.).

Если родители ребенка не достигли 16-летнего возраста, их согласие на усыновление должно быть дополнено согласием их родителей или опекунов (попечителей). В случае отсутствия родителей или опекунов необходимо согласие органа опеки и попечительства. Это дополнительное согласие дедушек и бабушек на усыновление их внука (согласие опекунов, попечителей, органа опеки и попечительства) требуется во всех случаях усыновления ребенка несовершеннолетних родителей до 16-летнего возраста и не зависит от того, состоят данные родители в браке (абз. 2 п. 2 ст. 13 СК РФ) или нет. Законодатель не проводит здесь различия и. дополнительному согласию дедушек и бабушек (лиц и органов, их заменяющих) придает правообразующее значение безусловного характера: нет согласия указанных лиц (органа опеки и попечительства), нет и усыновления. Важное значение для усыновления имеет форма согласия родителей. В абз. 2 п. 1 ст. 129 СК РФ предусмотрены обязательная письменная форма согласия (заявления родителей или каждого из родителей) и его нотариальное удостоверение. Заявление с согласием на усыновление может быть заверено у руководителя учреждения, в котором находится ребенок, оставшийся без попечения родителей; заявление вправе заверить органы опеки и попечительства по месту установления усыновления или по месту жительства родителей. Заявление о согласии на усыновление может быть выражено непосредственно в суде, оно должно найти отражение в решении суда[25].

Согласно Справки по результатам обобщения судебной практики рассмотрения дел об усыновлении детей в 2006г. Гражданской коллегии Верховного суда Республики Башкортостан[26] случаев в 2006г., когда усыновлялся ребенок несовершеннолетних родителей, не достигших возраста шестнадцати лет по изученным делам, в Республике не имелось. При таких условиях, суду следовало истребовать согласие их законных представителей, а при их отсутствии - согласие органа опеки и попечительства (пункт 1 статьи 129 СК РФ).

По материалам дел об усыновлении родители давали согласие на усыновление ребенка конкретным лицом либо без указания конкретного лица, но только после рождения ребенка (пункт 3 статьи 129 СК РФ)[27].

Согласие родителя на усыновление выявлялось органом опеки и попечительства с соблюдением требований, перечисленных в абзаце втором пункта 1 статьи 129 СК РФ, либо было выражено непосредственно в суде при рассмотрении дела об усыновлении.

Из п. 9 постановления Пленума Верховного суда РФ от 20 апреля 2006 года № 8 «О применении судами законодательства при рассмотрении дел об усыновлении (удочерении) детей» следует, что если мать отказалась от ребенка после его рождения и выразила согласие на его усыновление, о чем имеется ее письменное заявление, нотариально удостоверенное или заверенное руководителем учреждения, в котором находился ребенок, либо органом опеки и попечительства по месту жительства матери, повторного выявления ее согласия на усыновление ребенка в связи с рассмотрением вопроса об усыновлении этого ребенка в судебном порядке не требуется. Однако в указанном случае суду необходимо проверить, не отозвано ли согласие матери на усыновление ребенка на момент рассмотрения дела в суде (пункт 2 статьи 129 СК РФ).

По большинству изученных дел об усыновлении это обстоятельство судом не проверялось.

В справке коллегия отмечает, что из материалов дел следует, что согласие родителя на усыновление ребенка другим лицом не всегда отбиралось с соблюдением требований, предусмотренных в абзаце втором пункта 1 статьи 129 СК РФ.

В деле, рассмотренном Дуванским районным судом РБ, по заявлению супругов X. об удочерении Я. заявление матери о согласии на удочерение, данное после его рождения, не заверено ни нотариусом, ни руководителем медицинского учреждения, ни органом опеки и попечительства. Это заявление в материалах дела имеется в ксерокопии, не заверенной судом.

Согласие на усыновление, данное родителем в суде, должно быть зафиксировано в протоколе судебного заседания и подписано им лично, а также отражено в решении. По некоторым делам в протоколах судебного заседания согласие родителей на усыновление ребенка в протоколе судебного заседания не подписывалось.

В протоколе судебного заседания от 28 июня 2006 года Дюртюлинского районного суда по гражданскому делу по заявлению М. об удочерении Ш. отсутствует подпись матери ребёнка под записью о согласии на удочерении её ребёнка заявителем[28].

В п. 2 ст. 129 СК РФ установлен момент, после которого давшие согласие на усыновление родители уже не могут его отозвать. Согласию родителей на усыновление законодатель придает характер одностороннего волеизъявления до момента удаления суда в совещательную комнату для вынесения решения по делу об установлении усыновления. Иными словами, родители вправе передумать и отменить свое согласие до конца судебного заседания. Право на отмену согласия на усыновление до вынесения решения судом принадлежит всем родителям ребенка, в том числе несовершеннолетним, не достигшим 16-летнего возраста.

В п. 3 ст. 129 Семейного кодекса РФ предусматривается два вида согласия родителей ребенка на его усыновление: конкретное и абстрактное. Первый вид — согласие родителей, данное на усыновление их ребенка определенному лицу (супругам), второй — согласие на усыновление ребенка любым усыновителем, отвечающим предъявляемым к нему требованиям. Абстрактное согласие означает отказ родителей от права выбора усыновителя и передачу этого права государству в лице органа опеки и попечительства. Однако отказ от права выбора усыновителя не означает, что абстрактное согласие имеет безусловный и окончательный характер[29].

Можно предположить, что и в первом и во втором случае согласие родителей, на усыновление может быть отозвано до вынесения судебного решения в силу п. 2 ст. 129 СК РФ. При абстрактном согласии на усыновление, в отличие от конкретного, орган опеки и попечительства, подобрав конкретного усыновителя, не должен получать нового (второго и т. д.) согласия родителей Измененная редакция п. 3 ст. 129 СК РФ определяет начальный момент, в который может быть дано согласие родителей на усыновление ребенка: только после его рождения. Отсюда следует, что согласие на усыновление, данное ранее даты фактического рождения ребенка, ничтожно.

Суд при установлении усыновления не требует согласия родителей (одного из них), если они не известны (найденный ребенок) или признаны судом безвестно отсутствующими (ст. 42 ГК РФ).

Не требуется согласие родителей, признанных судом недееспособными вследствие психического расстройства или лишенных родительских прав (если истекли шесть месяцев со дня вынесения решения об этом).

Необходимо отметить, что возможны случаи, когда решения о признании безвестно отсутствующим, недееспособным или о лишении родительских прав могут быть в дальнейшем отменены. Закон предусматривает такие случаи: явка лица, признанного безвестно отсутствующим (ст. 44 ГК РФ[30]); если признанный недееспособным гражданин выздоровел и суд признает его дееспособным (ст. 29 ГК РФ); восстановление в родительских правах (ст. 72 СК РФ). Поэтому при рассмотрении дел по установлению усыновления суд обязательно должен учитывать эти требования закона до того момента, пока не удалился в совещательную комнату для вынесения решения. В отношении недееспособных, а также лишенных родительских прав родителей это может иметь первостепенное значение, поскольку начавшаяся реабилитация (недееспособных) или изменение лицами, лишенными родительских прав, поведения, образа жизни и отношения к воспитанию ребенка могут иметь место к началу в суде дела об установлении усыновления. Было бы негуманным в этих случаях лишать родителей права дать (или не давать) согласие на усыновление их ребенка. Фактические родители ребенка до вынесения судом решения об установлении усыновления могут быть лишены субъективного права только условно.

Особого рассмотрения требует случай усыновления ребенка, родители которого более шести месяцев не проживают совместно с ним и уклоняются от его воспитания и содержания по причинам, которые суд признает неуважительными. Здесь возможны несколько ситуаций. Первая ситуация: оба родителя, состоящие и браке, по неуважительным причинам оставляют своего ребенка. Вторая: один из родителей, состоящих в браке, оставляет другого супруга и ребенка по неуважительным причинам. Третья: родители ребенка, состоящие в браке, проживают раздельно и по неуважительным причинам не хотят проживать вместе, воспитывая ребенка. Четвертая: один из родителей — супругов, пропивающих вместе с ребенком, сам уклоняется от проживания с ними другого родителя и его участия в воспитании и содержании ребенка. Пятая: отец ребенка, не состоящий в браке с матерью ребенка, но признавший свое отцовство, по неуважительным причинам не проживает совместно с ребенком и не участвует в его воспитании. Шестая: родители, поместив ребенка в детское учреждение, по неуважительным причинам забывают о его существовании и т. п. Возникает вопрос: в какой из данных ситуаций не требуется согласие родителей (одного из них) на усыновление ребенка?

Лишение родителей права давать согласие на усыновление их ребенка требует не только предварительно тщательного исследования судом причин неуважительности уклонения от исполнения родительских обязанностей, но и выявления противоправности уклонения родителей от обязанностей проживать с ребенком, воспитывать и содержать его. В этих случаях санкцией за неправомерное поведение будет не лишение родительских прав, а лишение права дать согласие (или отказаться) на усыновление их ребенка. Совершенствование семейного законодательства позволит наилучшим образом охранять права родителей[31].

Необходимо отметить, что абзац пятый статьи 130 СК РФ был предметом рассмотрения Конституционного Суда РФ в связи с запросом Санкт-Петербургского городского суда. В определении от 1 июля 1999 г., отказавшем в принятии запроса к рассмотрению, в частности, указывалось, что Санкт-Петербургский городской суд оспаривает положения абзаца второго пункта 1 статьи 165 Семейного кодекса Российской Федерации, исключающего для иностранных граждан предусмотренную абзацем пятым статьи 130 Семейного кодекса Российской Федерации возможность усыновления на территории Российской Федерации ребенка, являющегося гражданином Российской Федерации, без согласия родителей, если они по причинам, признанным судом неуважительными, более шести месяцев не проживают совместно с ребенком и уклоняются от его воспитания и содержания[32].

По общему правилу, закрепленному в статье 129 Семейного кодекса Российской Федерации в обеспечение конституционного права родителей на воспитание своих детей, для усыновления ребенка необходимо надлежаще оформленное согласие его родителей. Однако в силу приоритета прав детей и недопустимости их ограничения вследствие конкретных обстоятельств, исключающих выполнение требований статьи 129, статья 130 Семейного кодекса Российской Федерации предусматривает случаи, в которых допускается усыновление без согласия родителей, в том числе, если родители ребенка по причинам, признанным судом неуважительными, более шести месяцев не проживают совместно с ним и уклоняются от его воспитания и содержания (абзац пятый). При этом законом не предусматривается вынесение отдельного судебного решения по факту уклонения родителей от воспитания и содержания усыновляемого ребенка.

В настоящее время в соответствии с оспариваемым положением абзаца второго пункта 1 статьи 165 Семейного кодекса Российской Федерации дела об установлении усыновления без согласия родителей рассматриваются только по заявлениям граждан Российской Федерации.

Согласно ч.3 ст. 62 Конституции Российской Федерации[33] иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации.

Закон «О правовом положении иностранных граждан в РФ»[34] также закрепляет эту норму. Иностранные граждане пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом.

Из данной статьи во взаимосвязи со статьей 17 (часть 2) и другими статьями Конституции Российской Федерации, касающимися прав и свобод человека и гражданина, следует, что речь идет о случаях, устанавливаемых лишь применительно к таким правам и обязанностям, которые являются правами и обязанностями именно гражданина Российской Федерации, т. е. возникают и осуществляются в силу особой связи между государством и его гражданами.

При этом иностранным гражданам и лицам без гражданства предоставляется право в судебном порядке решать вопросы усыновления детей, являющихся гражданами Российской Федерации, без согласия родителей, но только в случаях, когда последние неизвестны или судебными решениями признаны безвестно отсутствующими, недееспособными либо лишены родительских прав.

Кроме того, следует учесть, что согласно статьям 20 и 21 Конвенции о правах ребенка[35] государства, признающие и допускающие систему усыновления, устанавливают порядок рассмотрения возникающих в связи с этим дел своими национальными законами.

Суд, таким образом, обязан удостовериться в том, что получение согласия от родителей на усыновление их ребенка, являющегося важнейшим конституционным правом, либо объективно невозможно, либо нецелесообразно в силу их небезупречного поведения.

Следовательно, все без исключения граждане (Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства) обязаны получить согласие от родителей на усыновление их ребенка в силу действующего законодательства; освободить от получения данного согласия вправе лишь суд общей юрисдикции, в случаях установленных законом.

Новая редакция ст. 165 СК РФ исключила возможность для судов устанавливать неуважительность причин не проживания в течение шести месяцев российских родителей с ребенком при усыновлении иностранными гражданами ребенка российских родителей и, тем самым, освобождать усыновителей от обязанности испрашивать согласие родителей на усыновление их ребенка, но не запретила иностранным гражданам усыновлять российских детей. То обстоятельство, что возможность установления судом общей юрисдикции уважительности причин отсутствия родителей осталась в отношении российских граждан, не означает, что российские граждане наделены какими-либо льготами и преимуществами в сравнении с гражданами иностранными, поскольку как те, так и другие не лишаются своего права на усыновление, оно не умаляется и никак не ограничивается[36].

В качестве второго условия законодатель предусматривается согласие лиц, заменяющих родителей в установленном законом порядке (ст. 131). Ими являются опекуны (попечители), приемные родители и руководители учреждений (воспитательных, лечебных, социальной защиты и т. п.). Согласие указанных лиц дается в письменной форме. Однако правовая природа данного согласия, в отличие от согласия естественных родителей, не носит характера родительского права. Это связано в первую очередь с тем, что правовой статус лиц хотя и приближается к статусу родителя, но не полностью с ним совпадает. Опекуны и другие лица, конечно, заботятся о ребенке и воспитывают его, не приобретая прав и обязанностей родителей, основанных на кровнородственном происхождении. Опекуны и другие лица, указанные в ст. 131 СК РФ, на время заменяют родителей ребенка в семейных и гражданских правоотношениях, но родителями от этого не становятся ни юридически, ни фактически. Их согласие на установление усыновления в некоторых случаях имеет субсидиарный характер по отношению к родительскому согласию и не заменяет его и, кроме того, вообще является условным, поскольку суд при установлении усыновления вправе не придавать ему правового значения.

В п. 2 ст. 131 Семейного кодекса РФ предоставлено суду право при коллизии интересов ребенка и лиц, указанных в п. 1 ст. 131 СК, вынести решение об установлении усыновления без их согласия. Суд, таким образом, не связан согласием данных лиц, принимая решение самостоятельно на основе внутреннего убеждения и исходя исключительно из интересов ребенка. Различие между родительским согласием на усыновление, которому закон придает безусловное и окончательное правовое значение, и согласием указанных выше лиц видится в том, что последнее слово при усыновлении подопечных принадлежит суду, но не опекунам (попечителям), приемным родителям и руководителям детских учреждений. Решение суда об усыновлении прекращает опеку (попечительство) (ст. 39 ГК РФ) и служит основанием для расторжения договора о передаче ребенка для воспитания в приемную семью (ст. 152 СК РФ)[37].

Следующее условие закреплено в п. 1 ст. 132 СК. Это согласие 10-летнего ребенка на его усыновление и, что очень важно, решение суда ставится в зависимость от такого согласия. Закон считает правообразующим согласие усыновляемого ребенка десяти лет и старше на собственное усыновление; при отсутствии такого согласия суд не может принять соответствующего решения.

Десятилетний возраст ребенка является своеобразной возрастной границей, устанавливающей переход от той детской поры, когда ребенок является по преимуществу объектом родительской заботы и попечения, к времени становления его как равного субъекта семейно-правовых отношений. Данный возраст присутствует в качестве юридического факта еще в нескольких статьях Семейного кодекса, имеющих важнейшее значение для всей будущей жизни ребенка.

Применительно к п. 1 ст. 132 СК РФ необходимо подчеркнуть, что усыновление ребенка десяти лет и старше практически возможно при согласии на это всех участников данного процесса, за исключением лиц, названных в ст. 131 СК РФ. Согласие ребенка является одним из юридических факторов усыновления.

Форма выражения согласия ребенка на усыновление может быть устной, письменной и, возможно, конклюдентной. Суд, конечно, зафиксирует факт согласия в письменной форме, отразив его в решении по делу об установлении усыновления. Но поскольку процедура усыновления начинается ранее собственно судебного заседания, а сам ребенок должен понимать значение происходящего, его согласие может быть подтверждено любыми доказательствами и затем выражено непосредственно в суде. Исключение из правила о даче согласия на усыновление самим ребенком 10-летнего возраста сделано в п. 2 ст. 132 СК РФ. Оно касается того случая, когда достигший десятилетия ребенок уже рос в семье усыновителя и считает его своим родителем. Разрушать это представление ребенка, спрашивая его согласие на усыновление, негуманно, а потому недопустимо. Для всех будет лучше, а особенно для самого ребенка, оставить его в неведении, тем более что подобное незнание охраняется тайной усыновления, которой связаны все участники процесса. Семейный кодекс поступил правильно, отступив от испрашивания согласия 10-летнего ребенка на усыновление в этом исключительном случае. Вероятно, что и само присутствие ребенка в суде при установлении усыновления в подобной ситуации нежелательно[38].

Нередко появление в жизни ребенка новых родителей, отчима (мачехи) по самым разным причинам не сопровождается оформлением усыновления. Однако со временем становится ясно, что, заменив родителя, будущий усыновитель не совершил ошибки. Мало того, между лицом, заменившим родителей или одного из них, и усыновленным нередко возникают поистине родственные отношения. Когда же такие перемены происходят в жизни маленького ребенка, он обычно считает постороннего ему человека родным. Чтобы не разрушать подобную иллюзию, имеющую в своей основе доброе начало, п. 2 ст. 132 СК разрешает суду установить усыновление без получения на то согласия усыновляемого.

Четвертое условие – это согласие другого супруга, если он не усыновляет ребенка (ст.133). Его интересы, права, особенно имущественные, на прямую связаны с усыновлением, после которого появляется еще один законный наследник, потенциальный получатель алиментов, пенсии по случаю утраты кормильца и проч. Пункт 1 ст. 133 СК РФ отражает позицию законодателя, согласно которой семья не является самостоятельным субъектом права и не может усыновить ребенка именно как семья, как целое. Усыновление возможно двумя супругами одновременно, а также одним супругом, но при согласии другого. Такая законодательная конструкция в итоге приводит к равнозначному правовому результату, поскольку ребенок все-таки усыновляется семьей, основанной на браке.

Искусственность данного решения очевидна в связи с тем, что не усыновляющий супруг всего лишь соглашается (не возражает) с усыновлением ребенка другим супругом. Фактически это может означать некое его равнодушие к одному из важнейших этапов семейной жизни — усыновлению и породить сомнение о соответствии усыновления интересам ребенка. Семья — единая община, и разногласие в ней по вопросу усыновления может свидетельствовать о неблагополучии в супружеских отношениях[39].

Согласие второго супруга должно быть выражено в письменной форме либо на заявлении в суд с просьбой об установлении усыновления, поданном официальным усыновителем, либо в самостоятельном заявлении.

В п. 2 ст. 133 СК РФ предусматривается случай, когда согласия одного из супругов на усыновление вообще не требуется. Эта парадоксальная ситуация возникает при прекращении супругами семейных отношений и не проживании совместно более года, а также если неизвестно место жительства другого супруга. Иными словами, один супруг более года скрывается от другого супруга, хотя предполагается, что он жив и здоров. В этом случае закон требует, чтобы исчезнувший гражданин (гражданка) был признан судом безвестно отсутствующим по заявлению заинтересованного супруга (ст. 42 ГК РФ). Семейный кодекс, однако, занимает иную позицию и при установлении усыновления от покинутого супруга не требует возбуждения дела о признании безвестно отсутствующим супруга, покинувшего его, порождая тем самым состояние большой правовой неопределенности не только и имущественных правоотношениях супругов, но и в вопросе социальных прав и обязанностей. Несмотря на фактическое отсутствие одного из супругов, брак с отсутствующим не считается юридически прекращенным, и отсутствующий помимо своей воли становится отчимом (мачехой) усыновленному ребенку. Насколько подобная ситуация при возможной явке пропадавшего супруга отвечает интересам усыновленного ребенка, да и самого объявившегося, остается неясным, так как не принимавший участия в усыновлении супруг не приобретает по отношению к усыновленному никаких прав и обязанностей[40].

Таков сравнительно небольшой, но существенный перечень условий усыновления, имеющий прямое отношение к возникающим или, наоборот, к прекращающим свое существование правам и обязанностям лиц, заинтересованных (незаинтересованных) в усыновлении ребенка. Но примечательной особенностью этих условий является то, что все они относятся к правилам, имеющим исключения.

Возникновение в результате усыновления правоотношений, тождественных кровнородственным, отражается в правилах СК, которые позволяют внести внешние, правда, крайне важные изменения в документы усыновителя и усыновляемого, подтверждающие наличие «родственной» связи между ними. Так, согласно п. 1 ст. 136 СК, по просьбе усыновителей суд может принять решение о записи усыновителей в книге записей рождений в качестве родителей усыновленного. Отсутствие такой записи, чем бы оно ни объяснялось, никак не влияет на правовые последствия усыновления. То же относится к имени, отчеству, фамилии усыновленного, которые после усыновления могут не подвергаться изменению[41].

Но по просьбе усыновителя усыновленному может присваиваться не только фамилия усыновителя, отчество по имени усыновителя, но и другое имя. На все эти изменения требуется согласие ребенка, достигшего десятилетнего возраста. Таково одно из обязательных условий предстоящих возможных перемен в анкетных данных несовершеннолетнего. Исключение составляют лишь случаи, когда усыновление состоялось в соответствии с п. 2 ст. 132 СК, т.е. без получения на то согласия ребенка.

Предельно краткому и четкому перечню условий усыновления, связанных прежде всего с возникновением новых и прекращением прежних правоотношений, сопутствует значительное число правовых норм, призванных обеспечить удовлетворение интересов усыновляемого. Сюда входит прежде всего установление перечня лиц, которые не могут быть усыновителями (ст. 127 СК). Это: несовершеннолетние; признанные судом недееспособными или ограниченно дееспособными; лишенные по суду родительских прав; ограниченные судом в своих родительских правах; отстраненные от обязанностей опекуна (попечителя) за ненадлежащее выполнение возложенных на него законом обязанностей; бывшие усыновители, если усыновление отменено судом по их вине; не способные по состоянию здоровья осуществлять родительские права.

Перечень заболеваний, при наличии которых лицо не может усыновить ребенка, принять его под опеку (попечительство), взять в приемную семью, утвержден постановлением Правительства РФ от 1 мая 1996 г. № 542[42]. Этот перечень включает туберкулез (активный и хронический), заболевания внутренних органов, нервной системы, опорно-двигательного аппарата в стадии декомпенсации, злокачественные онкологические заболевания всех локализаций, наркоманию, токсикоманию, алкоголизм и др., в том числе все заболевания и травмы, приведшие к инвалидности I и II группы, т.е. исключающие трудоспособность.

Любое из перечисленных противопоказаний к усыновлению легко объяснимо, поскольку речь идет о способности создать в семье необходимые условия для физического и нравственного развития ребенка. Особенно это важно в случаях, если ребенку в результате усыновления предстоит попасть в новую для него семью, обрести новых родителей. Сложнее обстоит дело, когда с помощью усыновления узакониваются уже сложившиеся отношения. Но и здесь утрата потенциальным усыновителем прав, связанных с воспитанием детей, является безусловным основанием для отказа в просьбе об усыновлении. Если речь идет о состоянии его здоровья, то в случае, когда усыновление в интересах ребенка, на этот счет допустимы исключения, хотя в СК о них и не упоминается. Например, следует разрешить смертельно больному отчиму, заменившему несовершеннолетнему с первых лет его жизни отца, узаконить с ним отношения, качество которых не подвергается сомнению.

Не в интересах усыновляемого обрести родителей или одного из них в лице недееспособного или ограниченно дееспособного лица. И это понятно, так как усыновляемому предстояло бы жить в явно неполноценной семье, находиться в близком и постоянном контакте с лицом, не способным к осуществлению надлежащего воспитания.

Защита прав и интересов несовершеннолетнего при усыновлении посторонними ему лицами обеспечивается благодаря его устройству в семью. А если к усыновлению стремятся лица, не состоящие между собой в браке, п. 2 ст. 127 СК не разрешает им совместно усыновлять одного и того же ребенка. В противном случае будет иметь место признание фактического брака, что не допускается СК. К тому же возникнет путаница в правах и обязанностях усыновителей, усыновленного, их родственников и потомков, что чревато нарушением прав широкого круга лиц, в том числе детей[43].

Устанавливая запреты к усыновлению, адресованные усыновителям, СК вместе с тем предусматривает необходимость соблюдения, как правило, разницы в возрасте между усыновителем, не состоящим в браке и усыновляемым ребенком — не менее шестнадцати лет (п. 1 ст. 128).

Таким образом, из перечня запретов для усыновления следует, что нет препятствий к усыновлению ребенка одинокими женщинами и мужчинами, бабушкой и дедушкой, лицами пожилого возраста и др. Главное при этом — убежденность в том, что усыновление производится в интересах усыновляемого.

Если рассматривать требования, предъявляемые к усыновлению, то легко заметить, что обращены они к лицам, желающим заменить родителей. Что же касается самих детей, не достигших совершеннолетия (восемнадцати лет), то состояние их здоровья, наличие отклонений от нормы в физическом и умственном развитии, дурных привычек и прочее не мешают усыновлению. Но проинформировать будущего усыновителя обо всем, что касается личности и состояния здоровья ребенка, подлежащего усыновлению необходимо. Это позволит тому, кто готов к преодолению всех трудностей, установить добрые, истинно родительские отношения с усыновленным, что, несомненно, в его интересах. Вот почему при усыновлении ребенка, находящегося в детском сиротском учреждении, представляется медицинское заключение о состоянии его здоровья физическом и умственном развитии. Кроме того, кандидатам в усыновители предоставляется право:

получить подробную информацию о ребенке, а также сведения о наличии у него родственников;

обратиться в медицинское учреждение для проведения независимого медицинского освидетельствования усыновляемого ребенка при участии представителя учреждения, в котором находился несовершеннолетний.

Правило о необходимости получения полной информации об усыновляемом ребенке существует и в других государствах. Правда, обычно они сформулированы расплывчато. Однако в США, например, в специальной литературе обращается внимание на необходимость информации о привычке ребенка использовать «ненормативную лексику», о жестоком обращении с ним в родительской семье, о сексуальном насилии над несовершеннолетним и т.п[44].

Особое место в СК РФ по-прежнему занимает ст. 139 о тайне усыновления. Но, по-видимому, нельзя говорить о такой тайне вообще. В одних случаях стремление усыновителя к тайне усыновления оправданно и понятно: например, женщина имитирует беременность и затем выходит из стен родовспомогательного учреждения с «собственным» ребенком на руках. Аналогичная ситуация возникает при усыновлении малолетнего ребенка, когда он готов считать усыновителей своими родителями. В подобной ситуации сохранение тайны истинных отношений в интересах, как взрослых, так и детей. Ее сохранению служит и ст. 135 СК, позволяющая по просьбе усыновителя изменить место рождения усыновляемого, а также дату его появления на свет (но не более чем на три месяца и в отношении ребенка в возрасте до одного года). Сложнее обстоит дело, когда усыновляют ребенка сознательного возраста, который помнит своих настоящих родителей, особенно если они хорошо о нем заботились. В таких случаях, следуя требованиям п. 1 ст. 139 СК, нельзя забывать о педагогической стороне возникающих отношений и о том, что стремление во что бы то ни стало сохранить тайну усыновления может быть чревато появлением постоянного беспокойства, напряжения во взаимоотношениях детей и взрослых, страха перед возможным разоблачением[45].

Поэтому считается, что с педагогической точки зрения тайна усыновления не всегда оправданна. А привязанность и добрые чувства усыновленного легче завоевать, объяснив ему, почему именно на него пал выбор усыновителей.

По существу, вопрос о разглашении или неразглашении тайны усыновления — дело самих усыновителей. Это подтверждается текстом ст. 139 СК. Ее требования обращены, прежде всего, к официальным лицам, причастным к усыновлению (судьям, а также должностным лицам, осуществляющим государственную регистрацию усыновления). Несомненно, сюда относятся и работники органов опеки и попечительства, здравоохранения, службы социальной помощи и др. Знать об усыновлении могут и те граждане, которые никакого отношения к официальной стороне дела не имеют. Но как бы то ни было, обязанность хранить тайну усыновления возлагается как на юридических, так и на физических лиц. «Разглашение тайны усыновления (удочерения) вопреки воле усыновителя, совершенное лицом, обязанным хранить факт усыновления (удочерения) как служебную или профессиональную тайну, либо иным лицом из корыстных или иных низменных побуждений, — наказывается штрафом... либо исправительными работами на срок до одного года, либо арестом на срок до четырех месяцев с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового...», — говорится в ст. 155 УК РФ. Уголовная ответственность за разглашение тайны усыновления против воли усыновителя существовала и прежде. Так, количество подобных преступлений в РФ составляло в 1990 г. — 11, в 1991 г. — 10, в 1992 г. — 15, в 1993 г. — 13, в 1994 г. — 21, в 1995 г. — 25[46].

Сохранению тайны усыновления способствует норма ГПК РФ (ст.273) о рассмотрении дела в закрытом судебном заседании. Учитывая это, судье следует принять решение о его слушании в закрытом заседании уже на стадии подготовки дела к судебному разбирательству и указать об этом в определении о назначении дела к судебному разбирательству (статья 153 ГПК РФ). В этом определении необходимо сделать ссылку на статью 273 ГПК РФ.

О рассмотрении дела в закрытом судебном заседании указывается в протоколе судебного заседания, а также в решении суда.

Между тем, в большей части изученных дел об усыновлении (удочерении) в определениях о назначении дела к судебному разбирательству не указано о слушании в закрытом судебном заседании и не сделана ссылка на ст. 273 ГПК РФ. В некоторых делах не отмечено ни в протоколах судебных заседаний, ни в решениях судов об их рассмотрении в закрытом судебном заседании, в некоторых - отмечено, что дело рассмотрено в открытом судебном заседании. Примером тому является гражданское дело, по заявлению С. об усыновлении 3., рассмотренное 22 декабря 2006 года Нефтекамским городским судом в открытом судебном заседании[47].

Все правила СК, касающиеся усыновления, распространяются и на случаи, когда ребенка — российского гражданина усыновляют иностранные граждане или лица без гражданства. Усыновление детей гражданами другого государства получило распространение после второй мировой войны. Увеличилось так называемое международное усыновление после окончания военных действий в Северной Корее, когда многих из осиротевших корейских детей-сирот усыновляли покидавшие эту страну американские военнослужащие. Как следующий этап в развитии усыновления детей иностранцами рассматриваются 60-е годы, когда появилась тенденция к усыновлению детей из стран, освободившихся от колониальной зависимости. К концу 80-х и началу 90-х годов все чаще стали брать на усыновление детей из некоторых европейских государств, особенно из Румынии, где можно было оформить усыновление у нотариуса как простую гражданско-правовую сделку. В последующие годы некоторые европейские государства проявили пристрастие к усыновлению детей из определенных стран. Например, граждане Дании усыновляют главным образом девочек их Южной Кореи. В Люксембурге усыновляется много детей — выходцев из стран Южной Америки, Центральной и Восточной Европы.

Увеличение масштабов усыновления, вывоз усыновленных из страны поставили на повестку дня решение проблем, связанных с более тщательной правовой регламентацией усыновления детей иностранцами. Такая задача возникла и в России, куда обратили свой взгляд граждане США, Италии, Скандинавских и других государств. А причин для этого достаточно: рост числа детей, оставшихся без попечения родителей, среди которых немало инвалидов; социально-экономические потрясения, не позволяющие должным образом обеспечить нормальное существование этих детей. С другой стороны, все больше становится иностранных граждан, которые почему-либо не могут усыновить ребенка в своей стране. Одна из причин в более жесткие, чем в России, условия усыновления в собственной стране. Например, в Нидерландах усыновление разрешается только женатым парам с брачным стажем не менее пяти лет. В Испании лицо, усыновляющее ребенка, должно быть не моложе 25 лет. В ФРГ после вступления в силу в 1991 г. Закона «О благополучии детей» ужесточен порядок усыновления, предусматривается уголовное наказание за торговлю детьми, которая практикуется в отношении детей, привозимых из развивающихся стран. Усыновление здесь тоже разрешается только супружеским парам[48].

В Российской Федерации состоялось так называемых международных усыновлений: в 1993 г. — 1485, в 1994 г. — 2196, в 1995 г. — 1497, в 1996 г. — 3251[49].

Усыновление российских детей гражданами других государств подчиняется ряду требований, исключающих свободное распоряжение судьбой ребенка. Существование этих правил объясняется, в частности, стремлением предотвратить превращение детей в товар, в предмет наживы теми, кто готов совершить такое преступление.

Согласно п. 3 ст. 124 СК усыновление детей иностранными гражданами или лицами без гражданства допускается только в случаях, если не представляется возможным передать этих детей на воспитание в семьи граждан Российской Федерации, постоянно проживающих на территории Российской Федерации, либо на усыновление родственникам детей независимо от гражданства и места жительства этих родственников». Выполнению этого условия призваны помочь ст. 122 СК, определяющая правила выявления и учета детей, оставшихся без попечения родителей, и постановление Правительства РФ от 3 августа 1996 г. № 919 «Об организации централизованного учета детей, оставшихся без попечения родителей»[50]. Здесь расписано, как поэтапно ведется учет детей, подлежащих усыновлению российскими семьями, а при невозможности это сделать — семьями иностранных граждан.

Так, если ребенок, в отношении которого возникли установленные законом основания для передачи его на воспитание в семью, не был передан в течение одного месяца со дня его первичной регистрации по фактическому месту жительства, органы опеки и попечительства дают информацию о постановке его на региональный учет, где формируется соответствующий банк данных. По поступлении сведений об этом ребенке в течение еще одного месяца он подлежит устройству в семью. Вместе с тем данные о нем поступают в МО РФ для постановки на федеральный учет и оказания содействия в последующем устройстве в семью российских граждан, постоянно проживающих на территории Российской Федерации[51].

В МО РФ также формируется соответствующий банк данных на основании сведений, поступающих от субъектов Федерации. Вместе с тем органы исполнительной власти субъектов РФ ведут учет иностранных граждан и лиц без гражданства, обратившихся к ним с просьбой усыновить ребенка — российского гражданина. Кроме того, эти органы представляют им информацию о детях, которых они могут усыновить. А в масштабах Федерации такой учет ведет МО РФ. И только по истечении трех месяцев после постановки указанных детей на централизованный учет они могут быть переданы на усыновление иностранным гражданам и лицам без гражданства, если передать ребенка в российскую семью так и не удалось. Разумеется, при этом учитываются также предусмотренные ст. 165 СК правила, посвященные усыновлению (удочерению) детей иностранными гражданами и лицами без гражданства. Таковы четко обозначенные в СК правовые преграды на пути усыновления российских детей гражданами других государств. Вот почему к ним на усыновление обычно попадают дети-инвалиды, а также дети, страдающие тяжкими заболеваниями, отстающие в своем развитии, т.е. дети, которых граждане-россияне в свою семью не берут.

Для оформления усыновления иностранцами ребенка, являющегося российским гражданином, требуется заключение компетентной организации страны кандидатов в усыновители об условиях их жизни. К заключению прилагается копия выданной этой организации лицензии на осуществление ее деятельности, связанной с рассмотрением вопросов усыновления, а также письменное обязательство осуществлять контроль за условиями жизни и воспитания усыновленного ребенка. Кроме того, представляется заключение компетентного органа страны кандидатов в усыновители, подтверждающее их возможность стать усыновителями, медицинское заключение о состоянии здоровья каждого из будущих усыновителей, разрешение компетентного органа страны кандидатов в усыновители, в ведении которых находятся вопросы иммиграции и натурализации, на въезд и постоянное место жительства усыновляемого ребенка и другие документы. В соответствии с п. 2 ст. 13 ФЗ «Об исполнительном производстве»[52] суд вправе обратить решение об установлении усыновления, в том числе ребенка — российского гражданина иностранцем и лицом без гражданства, к немедленному исполнению, если вследствие особых обстоятельств замедление в исполнении решения может привести к значительному ущербу или само исполнение может оказаться невозможным.

Подводя итог проведенному исследованию, мы можем сделать вывод о том, что рост числа детей, оставшихся без родительского попечения, бесплодных браков, увеличение количества разводов в семьях, где есть несовершеннолетние дети, естественно, влияет на статистические данные, касающиеся усыновления. А они показывают, что усыновление занимает далеко не второстепенное место среди мер по защите прав ребенка. Установление правовой связи между ребенком и лицом, желающим его усыновить, требует выяснение действительной воли этих лиц. В результате усыновления, с одной стороны, прекращаются правоотношения ребенка с кровными родителями, а с другой — возникает его правовая связь с лицами, их заменяющими, т.е. происходит своеобразная передача всех личных и имущественных прав от одних к другим. Причем это касается также родственников как усыновителей, так и усыновляемых и их потомства. Прекращением правовой связи усыновляемого с его родителями и родственниками усыновление не ограничивается, поскольку оно имеет и свое глубокое специфическое внутреннее содержание, определяемое его целью. А цель эта состоит в удовлетворении интересов несовершеннолетних детей и потребности усыновителя. Обе цели по идее должны совпадать. Однако наиболее важной, имеющей приоритетное значение считается защита прав и интересов ребенка, его надлежащее семейное воспитание, а не уровень материальной обеспеченности. Именно поэтому усыновление в семейном праве рассматривается как один из наилучших из существующих способов устройства ребенка, обретающего родителей (одного из них), в семью. Причем для детей, попадающих в новую для них семью, находящих благодаря усыновлению новых родителей, налицо устройство в прямом смысле слова. Для тех у кого семья считается неполной, усыновление служит способом ее укрепления, превращения в полную, где есть и мать, и отец, проявляющие заботу о несовершеннолетнем. И во всех случаях усыновление позволяет удовлетворить потребность усыновителя в обретении родственных прав и обязанностей со всеми вытекающими отсюда последствиями как педагогического, так и правового характера. Желание усыновителя стать родителем объясняется либо отсутствием собственных детей, либо стремлением лица, вступающего в брак с матерью (отцом) ребенка, заменить отсутствующего родителя, сделать свой брак более прочным, а семейные отношения более полнокровными.

Глава 2. Порядок усыновления (удочерения) ребенка в Российской Федерации