Адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю

1. Адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю.

2. Адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием.

3. Проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката (в том числе в жилищных и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности) допускается только на основании судебного решения. Полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) сведения, предметы и документы могут быть использованы в качестве доказательств обвинения только в тех случаях, когда они не входят в производство адвоката по делам его доверителей. Указанные ограничения не распространяются на орудия преступления, а также на предметы, которые запрещены к обращению или оборот которых ограничен в соответствии с законодательством Российской Федерации.[22]

Однако определение термина «адвокатская тайна» по-прежнему неоднозначно и вызывает определенную полемику. Многие авторы, в частности М.С. Строгович, считали этот термин неудачным: «Суть вопроса не в тайне адвоката, а в том, чтобы обвиняемому и его близким, пользующимся помощью адвоката, гарантировать возможность свободно говорить адвокату все, что они считают нужным, без опасения, что сказанное будет обращена во вред обвиняемому.[23] Другие обозначают адвокатскую тайну выражением «тайна судебного представительства», поскольку судебная защита - разновидность представительства: «Адвокатская тайна» - это не точно, так как хранителем данной тайны может быть не только адвокат, но и защитник-представитель профсоюза, другое лицо, выполняющее функцию защиты. Встречается и иной термин - «тайна судебной защиты». По нашему мнению, наиболее точным является выражение М.Ю. Барщевского: «С того момента, когда клиент переступил порог юридической консультации, адвокатской фирмы, бюро, все дальнейшее составляет предмет адвокатской тайны.[24] Сам факт обращения к адвокату - уже профессиональная тайна. Суть просьбы клиента, содержание первичной консультации - это тоже предмет адвокатской тайны.

Отсутствует единое мнение и по поводу сведений, которые именно следует включать в понятие «адвокатская тайна». Есть более объемное понимание содержания адвокатской тайны. Это разнообразные сведения, знание которых необходимо адвокату для осуществления защиты по делу и оказания юридической помощи. «Вполне возможно, что такого рода сведения и не будут затрагивать каких-либо сторон частной жизни клиента, - полагает А.Н. Ниязова - но если адвокат получит такую информацию, то видимо, было бы неправильно считать возможным ее разглашение лишь потому, что она не относится непосредственно к делу, по которому адвокат приглашен для оказания юридической помощи».[25]

Доктор юридических наук А.Д. Бойков и профессор Н.И. Капинус, авторы учебного пособия «Адвокатура России», считают, что адвокатская тайна приводит к нравственной коллизии между общественным долгом в обычном понимании и профессиональным долгом адвоката, к коллизии, порождающей «специфические нормы нравственности».[26]

Резюмируя все вышеизложенное можно отметить, в понятие адвокатской тайны следует включать не только информацию и факты, ухудшающие положение обвиняемого, но и все иные данные, которые по каким-либо соображениям последний рассчитывал скрыть от органов дознания, предварительного следствия и суда, а также информацию, которая в целом способна улучшить положение обвиняемого (подозреваемого), но обнародование которой адвокат, исходя из тактики защиты, считает преждевременным.

Таким образом, в содержание понятия адвокатской тайны следует включать:

1. Факт обращения гражданина к адвокату за юридической помощью и мотивы, побудившие его к такому обращению;

2. Любые сведения, сообщенные обвиняемым (подозреваемым) адвокату, если нет согласия заинтересованного лица на их разглашение при производстве следствия и в суде;

3. Любые сведения, сообщенные адвокату родственниками обвиняемого (подозреваемого) и другими лицами при обращении за юридической помощью;

4. Сведения о личной жизни граждан, полученные в ходе производства следственных действий и почерпнутые из уголовного дела при ознакомлении с ним;

5. Сведения, содержащиеся в легальной переписке между адвокатом и обвиняемым (представляемым), либо лицом, обращавшимся за юридической помощью, а также содержащиеся в адвокатских досье.

Последний пункт необходимо было бы уточнить: под «легальной перепиской» следует понимать письма, телеграммы, записки и т.д., полученные защитником от своего подзащитного, или наоборот, законным, общепринятым путем – по почте, при личной встрече, через курьера и т.п. К такой переписке ни в коем случае нельзя отнести, например, записки, полученные защитником от обвиняемого, содержащегося под стражей, через третьих лиц - по так называемой «тюремной почте» или при личном свидании, но без ведома администрации места содержания под стражей.[27]

Помимо закона ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» содержание понятия «адвокатская тайна» раскрывает определение Конституционного Суда РФ от 6 июля 2000 года № 128 - О «По жалобе гражданина Паршуткина В.В. на нарушение его конституционных прав и свобод пунктом 1 части второй статьи 72 УПК РСФСР и статьями 15, 16 Положения об адвокатуре РСФСР". Исходя из этого определения, исключается возможность разглашения сведений о фактах, ставших известными адвокату в рамках профессиональной деятельности по оказанию юридической помощи, независимо от времени и обстоятельств получения им таких сведений.[28]

Существуют международно-правовые акты, которые определяют роль адвокатов в жизни общества.

Основные принципы, касающиеся роли юристов (принятые Восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступлений в августе 1990 года, Гавана), закрепили: «Правительства признают и обеспечивают конфиденциальный характер любых сношений и консультаций между юристами и их клиентами в рамках их профессиональных отношений». Стандарты независимости юридической профессии Международной ассоциации юристов (приняты на конференции МАЮ 7 сентября 1990 года в Нью-Йорке) гласят: «Независимость адвокатов при ведении дел должна гарантироваться» с тем, чтобы обеспечить оказание свободной, справедливой и конфиденциальной юридической помощи. Адвокатам должны быть предоставлены возможности обеспечения конфиденциальности отношений с клиентом, включая защиту обычной и электронной системы всего адвокатского делопроизводства и документов адвоката от изъятия и проверок, а также обеспечение защиты от вмешательств в используемые электронные средства связи и информационные системы».[29]

Кодекс поведения для юристов в Европейском Сообществе (принятый 28 октября 1998 года Советом коллегий адвокатов и юридических сообществ Европейского союза в Страсбурге) относит к основным признакам адвокатской деятельности обеспечение клиенту условий, при которых он может свободно сообщать адвокату сведения, которые не сообщил бы другим лицам, и сохранение адвокатом как получателем информации ее конфиденциальности, поскольку без уверенности в конфиденциальности не может быть доверия. Требованием конфиденциальности определяются права и обязанности адвоката, имеющие фундаментальное значение для профессиональной деятельности, адвокат должен соблюдать конфиден-циальность в отношении всей информации, предоставленной ему самим клиентом или полученной им относительно его клиента или других лиц в ходе предоставления юридических услуг; при этом обязательства, связанные с конфиденциальностью не ограничены во времени (п.2.3).

Указ Президента РФ от 6 марта 1997 года № 188 (ред. от 23.09.2005) «Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера» утвердил перечень сведений конфиденциального характера. К ним, среди прочего, отнесены также сведения, составляющие адвокатскую тайну.[30]

Адвокат обязан учитывать позицию подзащитного, желание сохранить в тайне как благоприятные, так и неблагоприятные сведения.

Защитник, не имеет права сообщать - никому и нигде - сведения о преступлении, о личной жизни подзащитного или обратившегося за юридической помощью, сведения, полученные из материалов дела, и т. д. Мотивы отказа принять поручение также относятся к адвокатской тайне.

М.Ю. Барщевским был разработан проект кодекса адвокатской этики. Адвокатской тайне посвящена глава 4: «Конфиденциальная информация». Согласно которой:

«Адвокат должен держать в строгой тайне всю информацию, касающуюся обстоятельств и фактов, сообщенных ему клиентом или ставших известными адвокату в связи с выполнением поручения, а также сам факт обращения к нему того или иного клиента, и не должен разглашать такую информацию, пока не будет на то определенно и однозначно уполномочен клиентом, а так же если это потребуется на основании закона или разрешено (предусмотрено) настоящим Кодексом.[31]

Адвокат не может оказывать результативную профессиональную помощь клиенту до тех пор, пока между ними не будет достигнуто полное взаимопонимание. В то же время клиент должен чувствовать абсолютную уверенность и возможность действовать исходя из того, что вопросы, обсуждаемые с адвокатом, и предоставленная им адвокату информация будут сохранены как конфиденциальные, без каких-либо на то специальных требований или условий со стороны клиента,

Этическое правило конфиденциальное и должно применяться безотносительно к тому факту, что другие лица могут владеть такой же информацией.

Основным правилом является следующее: адвокат не должен раскрывать имя лица, которому он предоставляет консультацию или которое его приглашает для выполнения поручения до тех пор, пока это не потребуется исходя из сути решаемой проблемы (вопроса).

Адвокат должен сохранять конфиденциальность по отношению к любому клиенту, независимо от того является ли клиент постоянным или обращается за оказанием разовой помощи. Эта обязанность продолжает существовать и после прекращения взаимоотношений по юридическим вопросам и не ограничивается моментом прекращения оказания правовой помощи клиенту, независимо от того какие между клиентом и адвокатом возникли разногласия».[32]

Исходя из определения адвокатской тайны, можно определить круг субъектов адвокатской тайны. К ним относятся:

-  адвокат в предпроцессуальный период его деятельности, т.е. до заключения соглашения о защите или представительстве (не подлежат оглашению заданные клиентом вопросы, представленные им документы, составленные адвокатом бумаги и его устные разъяснения на консультационном приеме);

-  адвокат в любой из порученных ему процессуальных ролей (защитник, представитель потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика, представитель в гражданском и административном процессе);

-  защитник, не являющийся адвокатом (представитель профсоюза, другой общественной организации, трудового коллектива, общественный защитник, близкий родственник, законный представитель обвиняемого, другое указанное обвиняемым лицо, допущенное судом в качестве защитника);

-  представитель потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика, не являющийся адвокатом;

-  члены президиума коллегии адвокатов при рассмотрении вопроса о дисциплинарной ответственности адвоката, поведении адвоката в процессе (это положение надо включить в закон);

-  переводчик, участвовавший в беседах адвоката со своим подзащитным (и это надо предусмотреть в законе);

-  стажер и помощник адвоката (п.3 ст.28 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»).

Перечень субъектов адвокатской тайны, указанный в законе, не является полным. В частности, в ст. 53 УПК РФ обязанность хранить в тайне доверенные сведения возложена лишь на защитника. В соответствии со статьей 49 УПК РФ: «В качестве защитников допускаются адвокаты. По определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо о допуске которого ходатайствует обвиняемый.». Следовательно, эти лица не могут быть допрошены в качестве свидетелей об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с исполнением обязанностей представителя.[33]

«Запрещая допрашивать в качестве свидетелей представителей потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика, представителей выделенных юридическим лицом (п.9 ст.42 УПК РФ) или иной общественной организацией (п. 4 ст. 44 УПК РФ), закон не содержит запрета сообщать доверенные представителю тайны своей организации по ее требованию. Значит, следователю и суду сообщать тайну нельзя, а общественной организации - можно. Это расхождение логически не оправданно, и его следовало бы устранить».

Близкие родственники и законные представители несовершеннолетних обвиняемых и потерпевших (гражданских истцов, гражданских ответчиков) несут моральную обязанность не разглашать тайны, доверенные им представляемыми. «Но этого мало. Надо возложить на них юридическую ответственность за разглашение такого рода тайн, исключая случаи, когда разглашение совершено в интересах представляемого, т.е. способствовало его оправданию или смягчению ответственности. Следует также установить уголовную ответственность всех других лиц, допущенных в качестве защитников или представителей по делу, за разглашение сведений, доверенных им обвиняемыми и представляемыми. Как видим, адвокатская тайна не всегда является профессиональной, поскольку она может быть доверена и непрофессионалам».

Таким образом, адвокатская тайна неприкосновенна, и всякие попытки завладеть ею являются серьезным нарушением законности, направленным на подрыв доверия адвокатуре. Все притязании следователей и прокуроров на вторжение в сферу адвокатской тайны, осмотры и изъятия документов в юридических консультациях должны быть пресечены под страхом уголовной ответственности.

адвокат статус защита ответственность
Глава 2. Порядок приобретения, приостановления и прекращения статуса адвоката   2.1 Порядок и основания приобретения статуса адвоката

Статус адвоката в Российской Федерации вправе приобрести лицо, которое имеет высшее юридическое образование, полученное в имеющем государственную аккредитацию образовательном учреждении высшего профессионального образования, либо ученую степень по юридической специальности. Указанное лицо также должно иметь стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо пройти стажировку в адвокатском образовании в сроки, установленные Федеральным законом.[34]

У лиц, высшее юридическое образование которых является впервые полученным высшим профессиональным образованием, стаж работы по юридической специальности исчисляется не ранее чем с момента окончания соответствующего образовательного учреждения.

Не вправе претендовать на приобретение статуса адвоката и осуществление адвокатской деятельности лица:

-  признанные недееспособными или ограниченно дееспособными в установленном законодательством Российской Федерации порядке;

-  имеющие непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления.

Решение о присвоении статуса адвоката принимает квалификационная комиссия адвокатской палаты субъекта Российской Федерации (далее - квалификационная комиссия) после сдачи лицом, претендующим на приобретение статуса адвоката (далее также - претендент), квалификационного экзамена.

В стаж работы по юридической специальности, необходимой для приобретения статуса адвоката, включается работа:

-  в качестве судьи;

-  на требующих высшего юридического образования государственных должностях в федеральных органах государственной власти, органах государственной власти субъектов Российской Федерации, иных государственных органах;

-  на требовавших высшего юридического образования должностях в существовавших до принятия действующей Конституции Российской Федерации государственных органах СССР, РСФСР и Российской Федерации, находившихся на территории Российской Федерации;

-  на требующих высшего юридического образования муниципальных должностях;

-  на требующих высшего юридического образования должностях в органах Судебного департамента при Верховном Суде Российской Федерации;

-  на требующих высшего юридического образования должностях в юридических службах организаций;

-  на требующих высшего юридического образования должностях в научно-исследовательских учреждениях;

-  в качестве преподавателя юридических дисциплин в учреждениях среднего профессионального, высшего профессионального и послевузовского профессионального образования;

-  в качестве адвоката;

-  в качестве помощника адвоката;

-  в качестве нотариуса.

Адвокатская профессия является открытой. Российское государство обязано обеспечить право всех на доступ к этой профессии. Но это не означает, что одно лишь желание кандидата позволяет ему стать адвокатом. В поверенном праве выработаны некоторые цензы с целью принятия в адвокатуру наиболее ценных претендентов.

Условно такие цензы можно разделить на две группы: цензы, необходимые для допуска к квалифицированному экзамену, и цензы самого квалификационного экзамена. Остановимся более подробно на первой группе.

Цензы, необходимые для допуска к квалификационному экзамену. Действующий закон устанавливает следующие цензы для приема в адвокатское сообщество: образовательный ценз, наличие юридического стажа, отсутствие судимости и полная дееспособность.

Юридическое образование. Адвокат, как лицо, оказывающее квалифицированную юридическую помощь, должен обладать глубокими познаниями в юридической сфере. Данным качеством закон наделяет лиц, имеющих высшее юридическое образование либо ученую степень по юридической специальности.

Юридический стаж. Бесспорно, что будущий адвокат, кроме теоретических, должен обладать и практическими знаниями в области адвокатуры. Здесь можно выделить два критерия: место и время прохождения практики.

Российским законодательством дан широчайший список работ по юридической специальности, необходимых для набора стажа для приобретения статуса адвоката. Анализ этого списка выявляет главную идею законодателя: занятие этой должности требует высшего юридического образования.

Впервые вопрос о том, с какого момента исчислять стаж работы по юридической специальности возник, в судебной системе. Согласно разъяснению Конституционного суда РФ допускается включать в стаж работы на должностях, требующих юридического образования, периоды трудовой деятельности лиц, имеющих среднее юридическое образование, и лиц, получивших высшее юридическое образование, а также неполное высшее юридическое образование. Для совмещающих обучение в юридическом вузе с работой на требующих юридического образования должностях, стаж начинает исчисляться после окончания того курса, после которого выдается документ о неполном высшем юридическом образовании.[35]

Применительно к адвокатской деятельности можно привести ставший в 2003–2004 годах классическим пример: студент четвертого курса юридического факультета становится помощником адвоката. По окончании вуза он уже набрал необходимый стаж для получения статуса адвоката (2 года) и может сразу после получения диплома претендовать на получение этого статуса.

Сложившееся положение стало неприемлемым. Понятно желание студентов гарантировано обеспечить себя работой в будущем, однако, уходя с головой в практику, они более чем на 1/3 недополучают теоретических знаний по юридической специальности. Закон был изменен. Стаж работы начинает исчисляется не ранее чем с момента окончания высшего учебного заведения. Исключение сделано для лиц, которые получают юридическое образование как второе высшее.

Срок стажировки для получения статуса адвоката составляет для стажера адвоката от одного года. Если кандидат обладает стажем по другой юридической профессии, срок увеличивается до двух лет.

Отсутствие судимости. Не всякая судимость служит основанием для отказа претенденту в получении статуса адвоката, а лишь непогашенная или неснятая и только за совершение умышленного преступления.

Полная гражданская дееспособность. Последняя заключается в том, что кандидат не должен быть признан судом недееспособным или ограниченно дееспособным.

Большинство адвокатских палат субъектов РФ установили дополнительный имущественный ценз для кандидата на получение статуса адвоката. Он заключается в том, что кандидат должен внести определенную сумму за «услуги» квалификационной комиссии по приему экзаменов и, после успешной сдачи экзамена, денежную сумму в кассу органа адвокатского самоуправления. Размер взноса устанавливается самими адвокатскими палатами, но, как правило, он в несколько раз превышает прожиточный минимум, установленный на территории того субъекта федерации, где лицо пытается получить статус адвоката.

Наличие у кандидата на получение статуса адвоката всех этих цензов проверяется на стадии приема документов для сдачи квалификационного экзамена. Если документы не предоставлены или из них явствует несоответствие кандидата предъявляемым требованиям, то последнему отказывается в допуске к адвокатской профессии.[36]

Лицо, претендующее на присвоение статуса адвоката, представляет в квалификационную комиссию следующие документы:

-  заявление о присвоении статуса адвоката (из этого документа явствует воля лица на получение статуса адвоката, а также указание на тот субъект Российской Федерации, где он намеревается осуществлять свою адвокатскую деятельность);

-  копию документа, удостоверяющего его личность (для российских граждан это копия паспорта, для иностранцев – иной документ, удостоверяющий личность);

-  анкету, содержащую биографические сведения (содержит в себе фотокарточку претендента, дату, место рождения, сведения о высшем образовании, адрес места жительства и т. п.);

-  копию трудовой книжки или иной документ, подтверждающий стаж работы по юридической специальности;

-  копию документа, подтверждающего высшее юридическое образование либо наличие ученой степени по юридической специальности (диплом о высшем образовании, кандидата или доктора юридических наук).

Претенденту может быть предложено представить и другие документы.

Цензы квалификационного экзамена. Если кандидат соответствует всем указанным цензам, он допускается для сдачи квалификационного экзамена. Целью проведения квалификационного экзамена является установление наличия у претендента необходимых профессиональных знаний. Экзамены принимает квалификационная комиссия.

Квалификационный экзамен состоит из двух частей – письменных ответов на вопросы и устного собеседования.

Существует два варианта первой части экзамена: письменные ответы на вопросы либо тестирование. Причем при проведении тестирования может быть использовано компьютерное оборудование. Выбор формы проведения этой части экзамена производится квалификационной комиссией в зависимости от числа претендентов и других обстоятельств, определяющих возможность обеспечить надлежащее проведение экзамена.

Вторая часть экзамена проводится в форме устного собеседования по экзаменационным билетам, в каждый из которых включается по 4 вопроса. Перечень вопросов обновляется ежегодно советом Федеральной палаты адвокатов. Как правило, эти вопросы разделены на несколько тем: поверенное, гражданское, уголовное законодательство и т. п.

При проведении устного собеседования претендент выбирает экзаменационный билет и не менее чем 45 минут готовится к ответу. При подготовке к ответу претендент не имеет права пользоваться никакими письменными источниками (нормативными актами, пособиями, учебниками и т. п.). Экзамен считается не сданным, если хотя бы по одному из заданий претендент показал неудовлетворительные знания.[37]

При отрицательном результате экзамена, равно как при неявке на экзамен без уважительных причин, претендент вправе повторно обратиться с заявлением о сдаче экзамена не ранее чем через один год.

 

2.2 Порядок и условия приостановления и прекращения статуса адвоката

Основными принципами адвокатской профессии является независимость и непрерывность в ее осуществлении. Однако жизненные ситуации, возникающие перед некоторыми адвокатами в определенный период времени не всегда позволяют им соответствовать этим принципам. Именно для этих случаев предусмотрена процедура приостановления статуса адвоката. Приостановленный адвокат, это лицо, внесенное в региональный реестр адвокатов, чья адвокатская деятельность временно приостановлена.

Можно выделить две основные цели института приостановления статуса адвоката. Первая – запрет адвокату заниматься деятельностью, несовместимой со статусом адвоката. В период занятия этой деятельностью адвокат приостанавливает свой статус. Вторая цель, освободить адвоката от обязанности нести профессиональные расходы на период освобождения его от осуществления адвокатской деятельности.

Перед тем как обратиться к основаниям приостановления статуса адвоката, необходимо остановиться на общих принципах этого института.

Статус адвоката (в том числе осуществление им адвокатской деятельности) приостанавливается по следующим основаниям:

-  избрание адвоката в орган государственной власти или орган местного самоуправления на период работы на постоянной основе;

-  неспособность адвоката более шести месяцев исполнять свои профессиональные обязанности;

-  призыв адвоката на военную службу;

-  признание адвоката безвестно отсутствующим в установленном федеральным законом порядке.[38]

Итак, закон предусматривает пять оснований приостановления статуса адвоката. Разберем их в порядке, предложенном законодателем.

Первое основание – избрание (выделено автором) адвоката в орган государственной власти или орган местного самоуправления на период работы на постоянной основе. Основная цель этого требования – запрет адвокату заниматься деятельностью, несовместимой со статусом адвоката. Принцип независимости адвокатской профессии запрещает последним вступать в трудовые отношения в качестве работника. Именно поэтому поступление на государственную или муниципальную службу является бесспорным основанием прекращения статуса адвоката. В этой связи поверенное законодательство делает единственное исключение. Если адвокат занял выборную государственную должность, его статус приостанавливается. Под эту категорию подпадают все выборные представители законодательной власти (депутаты всех уровней) и представители выборных исполнительных органов государственной власти и местного самоуправления. На сегодняшний день им является Президент РФ и выборные главы администраций муниципальных образований.

Статус выбранного адвоката приостанавливается со дня его избрания и прекращаются с момента начала работы выборного органа нового состава. Избранный адвокат обязан обратиться в Совет адвокатской палаты с заявлением о приостановлении своего статуса. Однако приостановление статуса адвоката может произойти и по заявлению и иных заинтересованных лиц.

Второе основание приостановления статуса адвоката – неспособность адвоката более шести месяцев исполнять свои профессиональные обязанности. Это основание является открытым. Применить ли данное основание к конкретной ситуации в каждом конкретном случае решается Советом адвокатской палаты субъекта РФ. Основная цель этого основания приостановления статуса – освободить адвоката от обязанности нести профессиональные расходы. Именно поэтому инициатором приостановления своего статуса должен быть сам адвокат. Если адвокат в течение шести месяцев не занимается адвокатской деятельностью, но не желает приостанавливать свой статус, последний не может быть насильно приостановлен. Кроме того, адвокат имеет право подать заявление о приостановлении своего статуса в Совет адвокатской палаты как по истечении шести месяцев с момента прекращения осуществления им своих профессиональных обязанностей, так и с момента наступления оснований, препятствующих ему заниматься адвокатской деятельностью.

Можно выделить несколько бесспорных случаев неспособности адвоката осуществлять свою деятельность. К ним можно отнести: болезнь адвоката, потребность ухода за ребенком по достижении последним возраста 3 лет, длительное обучение адвоката, связанное с повышением своей квалификации.

Третье основание – призыв адвоката на военную службу. Основная цель этого основания запрет адвокату заниматься деятельностью, несовместимой со статусом адвоката. Срочная военная служба не является разновидностью трудовых отношений. Действующее поверенное законодательство не содержит в себе прямого запрета занятия адвокатом этим видом деятельности. Однако закон, установив такое основание для приостановления статуса адвоката как призыв на военную службу, юридически запретил совмещение этих двух видов социальной деятельности. Почему это произошло? Согласно Международному пакту о гражданских и политических правах, служба военного характера не охватывается термином «принудительный труд». Однако срочная служба и рабский труд являются, с социальной точки зрения, близкими понятиями. Адвокатская же деятельность и рабский труд несовместимы. Учитывая, что срочная военная служба является принудительной и не зависит от воли лица, то призванный адвокат не лишается, а лишь приостанавливает свой статус.

Не следует смешивать призыв на срочную военную службу и службу по контракту. Призыв на военную службу по контракту является государственной службой и потому не служит основанием для приостановления статуса адвоката.

Четвертое основание – признание адвоката безвестно отсутствующим. Это основание так же служит целям освободить адвоката от обязанности нести профессиональные расходы. Заинтересованное лицо подает заявление о приостановлении статуса адвоката, с приложенным к нему решением суда о признании лица безвестно отсутствующим.

Пятое основание приостановления статуса адвоката – применение к нему мер медицинского характера. Эти меры могут применяться, например, к адвокату, совершившему преступление в состоянии невменяемости. Особенность этого основания заключается в том, что оно может быть применено только судом. При этом применение мер медицинского характера не влечет автоматическое приостановление статуса адвоката. Применяя к адвокату меры медицинского характера, суд может не приостанавливать его адвокатский статус. Возобновление же статуса адвоката происходит уже по решению Совета адвокатской палаты.[39]

Можно выделить следующие последствия приостановления статуса адвоката:

-  запрет на осуществление адвокатской деятельности;

-  запрет занимать выборные должности в органах адвокатского самоуправления;

-  приостановление ряда адвокатских гарантий;

-  ликвидация адвокатского образования;

-  прекращение оплаты профессиональных расходов.

Запрет на осуществление адвокатской деятельности заключается в том, что приостановленный адвокат не имеет право оказывать квалифицированную юридическую помощь в статусе адвоката. Это не препятствует ему оказывать юридическую помощь от своего имени. Например, приостановленный адвокат может оказывать представительские услуги в суде, но не по ордеру адвоката, а по доверенности, выписанной на физическое лицо.

Запрет занимать выборные должности в органах адвокатского самоуправления заключается в том, что адвокат не может занимать должности президента Федеральной палаты и Адвокатской палаты субъекта, участника Совета Федеральной палаты и Совета адвокатской палаты субъекта РФ. Приостановленный адвокат должен так же выйти из состава ревизионной и квалификационной комиссий. На все время приостановления своего статуса адвокат не может принимать участие в работе Всероссийского съезда адвокатов и Собрании (конференции) адвокатов адвокатской палаты субъекта РФ.[40]

Приостановление ряда адвокатских гарантий связано с тем, что приостановленный адвокат не занимается адвокатской деятельностью. Однако две основные гарантии у адвоката сохраняются. Адвокат не может быть привлечен к какой-либо ответственности за выраженное им при осуществлении адвокатской деятельности мнение. Проведение оперативно розыскных мероприятий в отношении «приостановленного» адвоката допускается только на основании судебного решения.

Ликвидация адвокатского образования, в котором «приостановленный» адвокат осуществлял свою деятельность, осуществляется в случае, если в коллегии адвокатов или адвокатском бюро было два учредителя, при этом один из них был приостановленный адвокат. Второй случай, это ликвидация адвокатского бюро, в партнерском договоре которого не предусмотрено сохранение договора в случае приостановления статуса адвоката партнера.

Прекращение оплаты профессиональных расходов связано с тем, что адвокат прекратил осуществлять свою адвокатскую деятельность. Не получая доходов от этой деятельности, а также не принимая участия в управлении адвокатским сообществом, адвокат освобождается на период приостановления своего статуса от обязанности выплачивать взносы на содержание Федеральной палаты адвокатов и адвокатской палаты субъекта РФ. В законе указывается, что профессиональные расходы осуществляет адвокат. Мы уже обращали внимание на тот факт, что «приостановленный» адвокат не является адвокатом в том смысле, в котором этот термин используется в законе. То есть на «приостановленного» адвоката не распространяется бремя профессиональных расходов.

Если же «приостановленный» адвокат продолжает заниматься адвокатской деятельностью или занимать выборные должности в органах адвокатского самоуправления – его статус, согласно закону, должен быть прекращен. Например, ордер адвоката, выписанный в период приостановления его статуса, является безусловным основанием прекращения его профессиональной деятельности.[41]

Возобновление статуса адвоката происходит на основании двух юридических фактов. Первый – прекращение оснований, послуживших приостановлению статуса адвоката. Второй воля адвоката на возобновление своего статуса, выраженная им в своем заявлении в Совет адвокатской палаты.

Помимо прекращения статуса, замечания и предупреждения, собрание (конференция) адвокатской палаты вправе дополнить перечень мер дисциплинарной ответственности иными мерами (например, выговором, строгим выговором). Причем меры такой ответственности совет адвокатской палаты применяет с учетом обстоятельств, повлиявших на совершение проступка и характеризующих личность адвоката. Поэтому за сходные по тяжести нарушения к адвокатам могут быть применены разные меры воздействия.

Приостановление статуса адвоката влечет за собой приостановление действия в отношении данного адвоката гарантий, установленных Законом, за исключением тех, что предусмотрены в п. 2 ст. 18 данного Закона.

Основные принципы, касающиеся роли юристов, указывают на обязанность властей Российской Федерации:

а) в рамках национального законодательства учитывать практику соблюдения полной конфиденциальности консультаций подзащитных с адвокатами;

б) обеспечивать условия, при которых юристы могли бы выполнять свои профессиональные обязанности в обстановке, свободной от угроз, препятствий, запугивания и неоправданного вмешательства;

в) не подвергать судебному преследованию и судебным административным, экономическим или другим санкциям за любые действия, совершенные в соответствии с признанными профессиональными обязанностями, нормами и этикой, а также угрозой подобного преследования;

г) обеспечивать юристам гражданский и уголовный иммунитет в ходе выполнения ими своих профессиональных обязанностей.

В развитие и уточнение принципов, касающихся независимости и гарантий неприкосновенности практикующих юристов, в том числе адвокатов, в итоговом Документе Московского совещания Конференции по человеческому измерению СБСЕ (Москва, 1991 г.) были сформулированы Дополнительные положения как одна из важнейших задач работы ООН и ОБСЕ в области охраны прав человека и основных свобод. В пункте 19 гл. 2 этого документа определена степень необходимых гарантий независимости участников судопроизводства, в том числе адвоката-защитника, для обеспечения соблюдения основных принципов правосудия. Выполнение государством этой задачи определяет степень развития институтов гражданского общества и зрелости демократии страны в целом.[42]

Лицо, статус адвоката которого приостановлен, не вправе осуществлять адвокатскую деятельность, а также занимать выборные должности в органах адвокатской палаты или Федеральной палаты адвокатов. Нарушение положений настоящего пункта влечет за собой прекращение статуса адвоката. Ведь адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном Законом, физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.

После прекращения действия оснований для приостановления статуса адвоката статус адвоката по решению совета, который принимал решение о приостановлении статуса адвоката, на основе личного заявления адвоката, статус которого был приостановлен. Решение об отказе в возобновлении статуса адвоката может быть обжаловано в суд. Совет адвокатской палаты обязан в пятидневный срок со дня принятия им решения уведомить об этом в письменном виде территориальный орган юстиции для внесения соответствующих сведений в региональный реестр. В течение десяти дней со дня получения такого уведомления территориальный орган юстиции вносит в региональный реестр сведения о приостановлении или возобновлении статуса адвоката

Решение о приостановлении статуса адвоката принимает совет адвокатской палаты того субъекта Российской Федерации, в региональный реестр которого внесены сведения об этом адвокате.

Решение совета адвокатской палаты о приостановлении статуса адвоката или об отказе в возобновлении статуса адвоката может быть обжаловано в суд. Если территориальный орган юстиции обладает сведениями об обстоятельствах, которые служат основанием для прекращения статуса адвоката, то он направляет представление о прекращении статуса адвоката в адвокатскую палату. Если совет адвокатской палаты в течение одного месяца со дня получения указанного представления не принял решения о прекращении статуса адвоката, то территориальный орган юстиции может обратиться в суд с заявлением о прекращении этого статуса.

Совет адвокатской палаты в десятидневный срок со дня принятия им решения о приостановлении либо возобновлении статуса адвоката уведомляет об этом в письменной форме территориальный орган юстиции для внесения соответствующих сведений в региональный реестр.

Согласно ч. 5 статьи 16, после прекращения действия оснований, предусмотренных п. 1 и 2 статьи 16, статус адвоката возобновляется по решению совета, принявшего решение о приостановлении статуса адвоката, на основании личного заявления адвоката, чей статус был приостановлен.[43]

Приостановленный адвокат остается в региональном реестре, он лишь ограничен в своих полномочиях. Восстановление статуса не является поступлением в адвокатуру и потому не требует ни квалификационного экзамена, ни организационных взносов, предусмотренных для лиц, получающих статус адвоката. Принцип восстанавливаемости не присущ такому институту поверенного права, как институт прекращения статуса адвоката.[44]

Решение о прекращении статуса адвоката принимает совет адвокатской палаты того субъекта России, в региональный реестр которого внесены сведения об этом адвокате, а в указанных выше случаях (п. 5, 6 ч.5 с.16 ФЗ РФ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации») - совет адвокатской палаты на основе заключения квалификационной комиссии. Совет уведомляет о принятом решении лицо, статус адвоката которого прекращен, в течение семи дней со дня принятия решения о прекращении статуса адвоката адвокатское образование, а также территориальный орган юстиции, который вносит изменения в региональный реестр. Следует иметь в виду, что решение о прекращении статуса адвоката может быть обжаловано в суд.

Основаниями для прекращения статуса адвоката являются:

-  личное письменное заявление адвоката о прекращении статуса адвоката;

-  вступление в законную силу решения суда о признании адвоката недееспособным или ограниченно дееспособным;

-  отсутствие в адвокатской палате в течение шести месяцев со дня наступления обстоятельств, указанных в п. 6 ст. 15 ФЗ РФ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», сведений об избранной адвокатом форме адвокатского образования, сведений о том адвокатском образовании, учредителем (членом) которого является адвокат;

-  смерть адвоката или вступление в законную силу решения суда об объявлении адвоката умершим;

-  совершение проступка, порочащего честь и достоинство адвоката или умаляющего авторитет адвокатуры;

-  неисполнение или ненадлежащее исполнение адвокатом своих профессиональных обязанностей перед доверителем, решений органов адвокатской палаты, принятых в пределах их компетенции;

-  вступление в законную силу приговора суда о признании адвоката виновным в совершении умышленного преступления;

-  установление недостоверности сведений, содержащихся в документах, предоставленных адвокатом, выявление обстоятельств, препятствующих приобретению статуса адвоката и занятию адвокатской деятельности.

2.3 Критерии, предъявляемые к адвокату по действующему законодательству

Государство предъявляет к адвокату очень высокие требования. Они определяются в кодексе адвокатской этики и научных исследований, посвященных этическим требованиям, предъявляемым к адвокатам. Основные этические требования, предъявляемые к адвокатам, составляют: честность, добросовестность, компетентность во всех областях адвокатской деятельности.

Честность как нравственное требование включает в себя правдивость, принципиальность, искренность перед другими и собой в отношении мотивов своего поведения. Честность в деятельности адвоката заключается в том, что при защите прав клиента не будет нарушен закон и будут использованы все известные адвокату законные способы защиты.

Адвокат должен быть компетентен в решении поставленной перед ним проблемы. Проще говоря, адвокат должен обладать знаниями о правовом регулировании, уметь правильно разобраться в ситуации, а так же навыками, необходимыми для применения соответствующих правовых норм. В том случае, если адвокат недостаточно компетентен в правовой проблеме, он должен прямо предупредить об этом клиента.[45]

Адвокат должен добросовестно выполнять свои обязанности. Оказывая клиенту помощь, он должен использовать все известные ему законные способы для разрешения проблемы, действуя при этом настойчиво, смело, проявляя выдержку.

У адвоката должны присутствовать такие качества, как гуманность, чуткость, уважительное отношение к людям. Необходимым качеством адвоката должна быть точность и пунктуальность.

При осуществлении профессиональной деятельности адвокат:

1)честно, разумно, добросовестно, квалифицированно, принципиально и своевременно исполняет свои обязанности, активно защищает права, свободы и интересы доверителей всеми не запрещенными законодательством средствами, руководствуясь Конституцией Российской Федерации, законом и настоящим Кодексом;

2) уважает права, честь и достоинство лиц, обратившихся к нему за оказанием юридической помощи, доверителей, коллег и других лиц, придерживается манеры поведения и стиля одежды, соответствующих деловому общению.

Существование и деятельность адвокатского сообщества невозможны без соблюдения корпоративной дисциплины и профессиональной этики, заботы адвокатов о своих чести и достоинстве, а также об авторитете адвокатуры.

Кодекс профессиональной этики адвоката устанавливает обязательные для каждого адвоката правила поведения при осуществлении адвокатской деятельности, основанные на нравственных критериях и традициях адвокатуры, а также на международных стандартах и правилах адвокатской профессии.

Адвокаты вправе в своей деятельности руководствоваться нормами и правилами Общего кодекса правил для адвокатов стран Европейского Сообщества постольку, поскольку эти правила не противоречат законодательству об адвокатской деятельности и адвокатуре и положениям Кодекса

Если сложившаяся ситуация не урегулирована законом или кодексом этики, адвокат обязан соблюдать сложившиеся в адвокатуре обычаи и традиции, соответствующие общим принципам нравственности и моральных ценностей в обществе. При неуверенности адвоката в том, как поступить в конкретной сложной этической ситуации, он имеет право обратиться в совет соответствующей адвокатской палаты субъекта РФ за разъяснением и предложением вариантов действий.

Основу взаимоотношений адвоката с клиентом составляет доверие. С первых минут общения с адвокатом клиент должен понять, что перед ним не судья, а помощник, и у него нет оснований не быть откровенным с адвокатом.

Консультируя клиента, адвокат должен помнить, что его задача – не только дать правильный совет, но и убедиться, что этот совет правильно понят. Совет адвоката должен быть понятным и четким, ясно выражающим то, что адвокат откровенно думает по поводу плюсов и минусов рассматриваемой ситуации, а также возможных результатов судебного рассмотрения спора.

Адвокат не вправе иметь свою позицию защиты, не согласовав ее с клиентом, какой бы правильно она ни была. И не может признать вину своего подзащитного, если тот ее отрицает.

Адвокату следует проявлять повышенное внимание к подзащитному, который находится под стражей, поскольку арестованный пребывает в состоянии не только социальной, но и физической изоляции, лишен обычной обстановки, связей, изменен его привычный уклад жизни, он испытывает нравственные и физические страдания, связанные с лишением свободы, что, несомненно, влияет на его психику и оценку реальной действительности.[46]

В случае возникновении конфликта интересов между клиентами или с самим адвокатом необходимо отказаться от защиты.

Давая консультации клиенту, представляя его интересы в суде, адвокат обязан руководствоваться действующим законодательством. Основным документов, регламентирующим деятельность адвокатов, а также их права и обязанности, является Федеральный Закон от 31.05. 2002 “Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации”. Однако наряду с данным законом существует еще один нормативный акт, который служит дополнением к закону об адвокатуре и используется адвокатами при разрешении дисциплинарных споров связанных с осуществлением адвокатами их профессиональной деятельности. Речь идет о кодексе адвокатской этики, который был принят Первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 года. Кодекс профессиональной этики адвоката устанавливает обязательные для каждого адвоката правила поведения при осуществлении адвокатской деятельности, основанные на нравственных критериях и традициях адвокатуры , а также на международных стандартах и правилах адвокатской профессии.

Закон обязывает адвоката при осуществлении им своей профессиональной деятельности честно, разумно, добросовестно, квалифицированно, принципиально и своевременно исполнять свои обязанности, активно защищать права, свободы и интересы обратившегося за правовой помощью лица всеми, не запрещенными законодательством средствами.

Адвокат уважает права, честь и достоинство лиц, обратившихся к нему за оказанием юридической помощи, доверителей, коллег и других лиц, придерживается манеры поведения и стиля одежды, соответствующих деловому общению.

Профессиональная независимость адвоката является необходимым условием доверия к нему. Адвокат должен избегать действий, направленных к подрыву доверия. Злоупотребление доверием несовместимо со званием адвоката. Доверия к адвокату не может быть без уверенности в сохранении профессиональной тайны. Вы можете быть уверены в том, что все, что бы вы ни рассказали адвокату по поводу своей проблемы останется в тайне.

Адвокат должен всегда быть готовым дать правовую оценку возникших споров и конфликтов, а также составить проекты договоров или провести правовой анализ представленных документов.

Глава 3. Ответственность адвоката

За нарушение адвокатом правовых норм следует наступление юридической ответственности. Можно выделить несколько особенностей привлечения адвоката к юридической ответственности. Первая из них заключается в том, что адвокат является специальным субъектом, и поэтому на него не распространяется действие некоторых юридических норм, устанавливающих ответственность за некоторые виды правонарушений (уголовных, административных). Второй особенностью является то обстоятельство, что в некоторых случаях некоторые виды ответственности корреспондируются в профессиональную ответственность. Например, за нарушение порядка в судебном заседании административная ответственность адвоката корреспондируется в профессиональную.

Рассмотрим основные четыре вида ответственности, к которым адвокат может быть привлечен: уголовная, административная, гражданская и профессиональная.[47]