В современных условиях хозяйственная деятель­ность юридических лиц не ограничена пределами одного

1. В современных условиях хозяйственная деятель­ность юридических лиц не ограничена пределами одного

117

государства, причем число таких юридических лиц все время возрастает. Экспорт капитала приводит к тому, что предприятия, созданные в одном государстве, при­надлежат полностью или частично компаниям другого государства. Основная деятельность крупных монопо­лий осуществляется вообще в нескольких странах.

В современной экономической литературе междуна­родные монополии, деятельность которых охватывает многие важные сферы мирового хозяйства, делятся обыч-' но на несколько групп.

В первую из них входят национальные общества, тресты, компании, имеющие за рубежом многочисленные филиалы, а также дочерние общества. Речь идет, таким образом, о монополиях, национальных по своему капи­талу, но международных по сфере деятельности. К чис­лу таких транснациональных корпораций США принад­лежат «Дженерал моторз», «Форд моторз», «Интер-нэшнл бизнес мэшинз» и др. В европейских капитали­стических странах крупнейшими международными моно­полистическими корпорациями являются «Фольксваген» (ФРГ), «Филипс» (Нидерланды), «Бритиш петролеум», «Империал кэмикал индастриз» (Великобритания), «Сименс» (ФРГ), «Нестле» (Швейцария).

Ко второй группе транснациональных корпораций относятся тресты и концерны, которые являются меж­дународными не только по сфере деятельности, но и по капиталу. В отличие от монополий первой группы, они принадлежат капиталу нескольких государств. Таковы, например, англо-голландские концерны — нефтяной «Ройял датч-Шелл» и химико-пищевой «Юнилевер», англо-американо-канадский никелевый трест «Интер-нэшнл никл компани оф Кэнада», бельгийско-франко-люксембургский металлургический концерн «Арбед», германо-бельгийский трест фотохимических товаров «Агфа-Геверт», англо-итальянский концерн резинотехни— ческих изделий «Данлоп-Пирелли». ^

Общим для этих" двух групп является то, что те и другие монополии созданы как юридические лица од­ного государства. В других странах и те и другие мо­нополии имеют многочисленные филиалы, отделения, а также дочерние общества.

Наконец, к третьей группе международных монопо­лий относятся многочисленные картели и синдикаты*

118

объединения производственного и научно-технического характера, юридическими лицами не являющиеся.

С правовой точки зрения монополии (речь идет о первых двух группах) не являются международными юридическими лицами, хотя термин «международный» применяется и в официальном названии некоторых из них.

Тенденция развития транснациональных корпораций США такова, что от участия и контроля над запад­ноевропейскими предприятиями они все чаще переходят к превращению их в свою собственность. Экономически и политически это ведет к более глубокому воздействию американского капитала на экономику Западной Европы, а юридически — к образованию в европейских странах юридических лиц, формально самостоятельных, но пол­ностью принадлежащих американской компании, часто с одноименным названием, например «Дрессер Франс» (Франция), «форд АГ Кёльн» (ФРГ).

Монополии используют для полностью принадлежа­щих им компаний форму самостоятельного юридическо­го лица страны места нахождения, для того чтобы распространить на них действие местного законодатель­ства, и в первую очередь налогового, если его требо­вания являются более льготными для «отечественных» компаний, чем для иностранных.

В других случаях монополии, и прежде всего транс­национальные, создают в иностранных государствах свои филиалы. Филиалы не наделяются правами самостоя­тельных юридических лиц. Таким образом, наиболее характерной особенностью ТНК является несоответст­вие между экономическим содержанием, экономической сущностью и юридической формой; экономическое един­ство оформляется юридической множественностью (юридические лица местного права, филиалы и т. д.), что служит интересам собственников ТНК. Хартия эко­номических прав и обязанностей государств 1974 года предусматривает, что каждое государство имеет право в пределах действия своей юрисдикции регулировать и контролировать деятельность транснациональных корпо­раций. В этой хартии, принятой в виде резолюции Генеральной Ассамблеи ООН, точно так же как в проек­те разработанного Кодекса поведения ТНК, отразилось стремление развивающихся стран оградить- свою эко-

119

номику от пагубного влияния транснациональных кор­пораций.

Еще одной распространенной формой экспорта ка­питала является организация смешанных обществ (на паях с местным капиталом или с фирмами различных государств). Под смешанными обществами в между­народном частном праве обычно понимаются торговые общества или производственные предприятия, капитал которых принадлежит юридическим лицам или гражда­нам различных государств.

Международными юридическими лицами современ­ная западная доктрина признает те юридические лица, которые созданы либо непосредственно в силу меж­дународного договора (например. Международный банк реконструкции и развития — МБРР, Европейское обще­ство химической обработки облученных горючих мате­риалов — «Еврохемик»), либо на основании внутреннего закона одного или двух государств, принятого в соот­ветствии с международным договором (Европейское об­щество по финансированию закупок железнодорожного оборудования — «Еврофирма», Банк международных расчетов — БМР).

В советской юридической литературе понятие между­народного юридического лица было применено к между­народным банкам стран — членов СЭВ — Международ­ному банку экономического сотрудничества (МВЭС) и Международному инвестиционному банку (МИБ)

2. В целом ряде случаев важно установить, к какому государству принадлежит то или иное юридическое лицо. Например, если в торговом договоре указывается, что юридическим лицам договаривающегося государства предоставляется режим наибольшего благоприятствова­ния или же национальный режим, то необходимо опре­делить, какие юридические лица могут рассматриваться как юридические лица данного государства.

В международных отношениях часто возникает необ­ходимость дипломатической защиты иностранных граж­дан, причем такая защита имеет место в отношении не только граждан (физических лиц), но и юридиче­ских лиц.

Из этого положения исходило и советское законо­дательство. Консульский устав СССР предусматривал,! что консул обязан принимать меры к тому, чтобы совет- т

120

ские юридические лица пользовались в полном объеме всеми правами, предоставленными им законодательством государства пребывания, соответствующими междуна­родными договорами и международными обычаями (ст. 23). Консул обязан принимать меры для восста­новления нарушенных прав юридических лиц.

В международных отношениях возникает множество правовых вопросов, касающихся юридического лица, ко­торые нужно решить. Например, в одном государстве какое-то образование признается юридическим лицом, а в другой стране такое же образование рассматри­вается не как юридическое лицо, а как простая сово­купность физических лиц. Так, английский «партнер-шип» (полное товарищество) по английскому праву не является юридическим лицом, по французскому же пра­ву аналогичное образование считается юридическим лицом.

Для того чтобы установить, является ли то или иное образование юридическим лицом, необходимо выяснить, к какому государству это образование отно­сится.

Классическая- доктрина международного частного права определяла личный закон образования (объеди­нения) в зависимости от его государственной принад­лежности, «национальности».

Этот закон отвечает на вопрос, является ли то или иное образование юридическим лицом. Если личным законом товарищества, о котором говорилось выше, будет английский закон, тогда такое товарищество не признается юридическим лицом. В случае же, когда установлено, что личным законом является французский закон, это образование будет рассматриваться как юри­дическое лицо.

Личным законом (статутом) юридического лица опре­деляются такие правовые вопросы, как объем право­способности, порядок ликвидации юридического лица.

Личный закон юридического лица определяется его национальностью. Термин «национальность» в между­народном частном праве применяется к юридическим лицам условно, в ином смысле, чем он применяется к гражданам. Под национальностью юридического лица понимается принадлежность юридического лица к опре­деленному государству. В праве Великобритании и США

121

господствующим критерием для определения националь­ности юридического лица является место его учрежде­ния, то есть закон того государства, где юридическое лицо создано и утвержден его устав. Английские авторы называют такой закон законом инкорпорации. При этом если юридическое лицо учреждено в Великобритании и там зарегистрирован его устав, то считается, что это юридическое лицо английского права (принцип инкорпо­рации).

В континентальных государствах Западной Европы применяются другие принципы определения националь­ности юридического лица. Господствующая тенденция сводится к тому, что в качестве критерия для уста­новления национальности юридического лица применяют закон места нахождения юридического лица. Под мес­том нахождения юридического лица понимается то ме­сто, где находится правление этого юридического лица. Такой принцип принят, в частности, во Франции и ФРГ.

В литературе по международному частному праву был выдвинут и третий критерий определения нацио­нальности юридического лица — место деятельности (его восприняло законодательство Италии). Этот кри­терий получил применение в практике развивающихся стран.

В ряде случаев в законодательстве и судебной прак­тике упомянутые критерии установления национальности , юридического лица отбрасываются со ссылкой на то, что эти критерии исходят из формальной точки зре­ния, а подлинную принадлежность капитала по таким формальным признакам определить нельзя. Когда нужно установить, кому в действительности принадлежит юри­дическое лицо, кто его контролирует, используется «тео­рия контроля». Эта теория была первоначально сфор­мулирована во время первой мировой войны и приме­нялась в судебной практике в борьбе с нарушением за­конодательства о «враждебных иностранцах».

Этот вопрос впервые возник в английской судебной практике в известном деле Даймлера (1916 г.). В Англии была учреждена акционерная компания по продаже -шин. Ее капитал состоял из 25 тыс. акций, из них только одна принадлежала англичанину, а остальные находились в руках германских собственников. Компания

122

бь1ла зарегистрирована по английским законам. С точки зрения английского права компания — английское юри­дическое лицо. Однако суд признал, что в данном слу­чае надо установить, кто контролирует юридическое ли­цо, и соответственно с этим решил вопрос о его факти­ческой принадлежности.

В дальнейшем критерий контроля был воспринят законодательством ряда государств, предусматриваю­щим, что,под «враждебным юридическим лицом» пони­мается юридическое лицо, контролируемое лицами враж­дебной национальности. Критерий контроля применялся после второй мировой войны во всех случаях, когда особенно важно было установить действительную при­надлежность юридического лица. Как и другае право­вые категории, этот критерий используется различ­ными государствами в зависимости от целей их эконо­мической политики.

Законодательство и практика различных государств при решении вопроса о национальной принадлежности юридических лиц не ограничиваются формальными критериями. В реальной экономической жизни большое значение имеет критерий контроля, который может в отдельных случаях сочетаться с другими критериями. В последние годы в западной литературе по международ­ному частному праву все чаще государственная принад­лежность отделяется от личного статута юридического лица. Более того, предлагается вообще не применять категорию личного статута для решения всех коллизион­ных вопросов, касающихся данного юридического лица. По этому пути идет в ряде стран и законодательная практика. В зависимости от конкретной цели выбирается определенный критерий. Так, для определения подсуд­ности в США применяется принцип инкорпорации, а для целей налогообложения — принцип места деятель­ности.

Как уже отмечалось, юридические лица создаются на территории определенного государства. Однако их дея­тельность не ограничивается территорией этого государ­ства и может осуществляться на территории других стран. При осуществлении такой деятельности возни­кают два вопроса: во-первых, о признании правосубъект-ности иностранного юридического лица и, во-вторых, о допуске его к осуществлению хозяйственной деятель-

123

ности на территории данного государства и об усло­виях такой деятельности.

Правосубъектность иностранных юридических лиц обычно признается на основании двусторонних догово­ров, прежде всего торговых.

Вопрос о допуске иностранного юридического лица к хозяйственной деятельности на территории государства решается законодательством этого государства. В боль­шинстве стран такая деятельность иностранного юри­дического лица возможна, но при выполнении определен­ных правил, условий, установленных национальным за­конодательством.

Правовое положение иностранных юридических лиц определяется и торговыми договорами, в которых уста­навливается общий режим для юридических лиц. Этот режим может быть основан либо на принципе наиболь­шего благоприятствования, либо на принципе националь­ного режима. В интересах крупнейших монополий стра­нами — членами ЕС подготовлен проект устава «компа­нии европейского права». Учреждение «европейской ком­пании» дает возможность юридическим лицам отдель­ной страны распространить хозяйственную деятельность на всю территорию Общего рынка.

§ 2. ИНОСТРАННЫЕ ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА В РФ

1. Правовое положение иностранных юридических лиц в РФ определяется как правилами нашего зако­нодательства, так и положениями международных до­говоров РФ с другими государствами.

Действующее законодательство исходит из того, что гражданская правоспособность иностранных юридиче­ских лиц определяется по праву страны, где учреждены юридическое лицо или организация (ч. I ст. 161 Основ гражданского законодательства 1991 г.).

Согласно многосторонней Конвенции о правовой по­мощи стран СНГ от 22 января 1993 г. правоспособ­ность юридического лица определяется законодатель­ством государства, по законам которого оно было учреж­дено.

В торговых договорах предусматривается взаимное предбставление определенного режима юридическим ли-

124

цам договаривающихся государств, а также взаимное признание правосубъектности юридических лиц. В этих целях в договорах содержатся и критерии определения национальности юридических лиц. Однако во взаимоот­ношениях РФ с другими странами определение нацио­нальности юридического лица не имеет того значения, которое оно имеет во взаимоотношениях других госу­дарств. Это объясняется тем, что под юридическими лицами всегда подразумеваются юридические лица, учрежденные по нашим законам и имеющие место пре­бывания на территории РФ. Участие иностранного капитала в совместных предприятиях, учрежденных в РФ, не меняет дела, поскольку все они являются юридическими лицами права России.

Вопрос об определении национальности иностран­ных юридических лиц возникает главным образом при признании их правосубъектности, что является необхо­димой предпосылкой для заключения с ними сделок.

Приведем ряд примеров из договорной практики. В ст. 10 торгового договора между СССР и Финлян­дией 1947 года говорится, что будет предоставляться определенный режим юридическим лицам, образованным согласно финляндским законам. Таким образом, в этом договоре, как и в ряде других, национальность юриди­ческого лица определяется по месту его учреждения.

Однако иногда используется и другой критерий. Так, в ст. 10 торгового договора между СССР и Австрией 1955 года указано, что соответствующие права предо­ставляются в одной стране юридическим лицам, имею­щим свое место пребывания на территории другой страны.

Таким образом, в советской договорной практике применялись обычно два критерия для определения на­циональности юридических лиц: место учреждения юри­дического лица и место его пребывания.

Итак, в торговых договорах, заключенных Советским Союзом с иностранными государствами, во-первых, опре­деляется, к какому государству относится соответст­вующее юридическое лицо, поскольку там устанавливает­ся принцип определения национальности юридических лиц; во-вторых, предусматривается взаимное признание правосубъектности этих юридических лиц, то есть в СССР признается соответствующее юридическое лицо,

125

созданное, например, в Финляндии, а в Финляндии при­знаются юридические лица, созданные в СССР; и нако­нец, в-третьих, содержатся правила о режиме юриди­ческих лиц, о режиме наибольшего благоприятствова­ния или национальном режиме. СССР, а затем РФ предоставляют по торговым договорам иностранным юридическим лицам режим наибольшего благоприятство­вания. Что же касается национального режима, то он-предоставляется в определенных сферах (право на судеб­ную защиту, в области торгового мореплавания). Если торговым договором предусматривается режим наиболь­шего благоприятствования, то это значит, что ко всем иностранным юридическим лицам должны применяться одинаковые положения. Никакой дискриминации в от­ношении иностранного юридического лица какого-либо государства, с которым заключен договор на основе прин­ципа наибольшего благоприятствования, не допускается.

2. Какими правами пользуются иностранные юри­дические лица в России и других странах СНГ? Ино­странные предприятия и организации могут без особого разрешения совершать в РФ сделки по внешней тор­говле и по связанным с ней расчетным, страховым и иным операциям с российскими предприятиями, органи­зациями. При совершении сделок иностранное юриди­ческое лицо не может ссылаться на ограничение пол­номочий его органа или представителя, неизвестных праву страны, в которой орган или представитель ино­странного юридического лица совершает сделку (ч. 2 ст. 161 Основ 1991 г.).

Иностранные юридические лица имеют право на су­дебную защиту своих прав (см. гл. 17).

Во всех этих случаях каких-либо особых разреше­ний иностранным фирмам для заключения сделок или же для обеспечения охраны их прав -не требуется. Иное положение имело место в отношении хозяйствен­ной деятельности иностранных фирм на территории СССР. В условиях социалистической системы хозяйст­венная деятельность иностранных юридических лиц осу­ществлялась только в разрешительном порядке. Этот порядок препятствовал проникновению иностранного ка­питала в советскую экономику на всех этапах разви­тия Советского государства. В то же время такой поря­док не исключал привлечения в необходимых случаях

126

иностранных фирм к осуществлению под контролем и с разрешения Советского государства определенной хозяй­ственной деятельности на территории СССР.

Организационные формы участия иностранных фирм в хозяйственной деятельности в СССР не оставались неизменными. Они обусловливались задачами, стоящими перед народным хозяйством СССР на определенных этапах его развития.

С начала 20-х годов-допускались концессии, кото­рые не сыграли большой роли в развитии эко­номики страны. Условия концессий определялись дого­вором, заключаемым концессионером с государством.

В конце 20-х годов появилась другая форма допу­щения в СССР иностранных фирм. В годы первой пятилетки стал осуществляться ввоз иностранного обо­рудования для строительства и оснащения предприятий. С целью организации монтажа оборудования, образо­вания складов запасных частей в СССР стали созда­ваться представительства некоторых иностранных фирм.

Увеличение объема внешнеторговых операций с СССР, а главное, заключение ряда долгосрочных конт­рактов, постоянное и длительное сотрудничество с нашей страной привели к расширению числа крупных иностранных фирм, открывших свои представительства в СССР. В конце 60-х и в начале 70-х годов в Москве были открыты представительства японских, итальянских, французских, западногерманских, а затем и американ­ских фирм. Стали функционировать представительства банков.

Открытие представительств иностранных фирм в СССР осуществлялось в соответствии с Положением о порядке открытия и деятельности в СССР предста­вительств иностранных фирм, банков и организаций, утвержденным постановлением № 1074 Совета Мини­стров СССР от 30 ноября 1989 г. Правила, предусмот­ренные этим постановлением об открытии представи­тельств иностранными юридическими лицами, продолжа­ют действовать в России. Согласно Положению, иност­ранные фирмы, банки и организации могут открывать представительства в РФ не иначе как с особого разреше­ния, выдаваемого в зависимости от характера их деятель­ности Министерством внешней торговли. Центральным банком. Министерством юстиции, Торгово-промышлен-

127

ной палатой РФ, а также другими министерствами и ве­домствами. В разрешении указываются цель открытия представительства; условия, на которых фирме разреша­ется это сделать; срок, на который выдается разрешение;

количество сотрудников представительства из числа иностранных граждан — служащих фирм. Представи­тельство выступает от имени и по поручению представ­ляемой им фирмы и осуществляет свою деятельность в. соответствии с законодательством РФ. Представительст­ва открываются, как правило, на срок не свыше 3 лет, который может быть продлен.

Разрешение на открытие представительства РФ выда­валось иностранным фирмам, известным на мировом рынке; положительно зарекомендовавшим себя в качест­ве партнеров наших организаций по сотрудничеству в различных сферах; заключившим с нами крупномас­штабные сделки; осуществляющим промышленную ко­операций с нашими предприятиями и организациями;. заключившим с нашими организациями наиболее важ­ные соглашения о научно-техническом сотрудниче­стве.

Деятельность представительства прекращается с ис­течением срока разрешения; прекращением деятельности фирмы; прекращением действия межправительственно­го соглашения, на основании которого было открыто представительство; по решению самой фирмы, а также по решению соответствующего министерства и ведом­ства, при котором было аккредитовано представитель­ство (в случае нарушения представительством усло­вий его деятельности).

В определенных вопросах иностранное юридическое лицо будет подчиняться законам страны своей нацио­нальности. Речь идет о вопросах, которые определяются личным статутом этого юридического лица, в частности относительно его учреждения и ликвидации. Если соот­ветствующее юридическое лицо за границей будет ликви­дировано, то и в РФ оно или его отделение тоже будет считаться ликвидированным. По другим же вопросам действует российское законодательство.

При осуществлении деятельности в РФ юридическое лицо должно подчиняться соответствующим нормам на­шего права, а также положениям торгового договора, заключенного РФ с соответствующим государством.

128

Наряду с представительствами иностранные юри­дические лица могут создать на территории РФ свои филиалы. В соответствии с Законом об иностранных инвестициях от 4 июля 1991 г. иностранные юриди­ческие лица могут создать на территории России пред­приятия с долевым участием российских и иностранных инвестиций (совместные предприятия) и предприятия, полностью принадлежащие иностранным инвесторам.

Из действующего законодательства РФ можно сде­лать вывод, что иностранное юридическое лицо может осуществлять на территории России предприниматель­скую деятельность лишь путем создания каких-либо организационно-правовых структур. Согласно Закону о предприятиях и предпринимательской деятельности от 25 декабря 1990 г., субъектами такой деятельности в России могут быть граждане иностранных государств и лица без гражданства «в пределах правомочий, уста­новленных законодательством РСФСР». Статус предпри­нимателя приобретается посредством государственной регистрации предприятия, то есть, иными словами, речь применительно к иностранному предпринимателю может идти о создании им принадлежащего иностранцу пред­приятия.

§ 3. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ РОССИЙСКИХ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ ЗА ГРАНИЦЕЙ

Во внешнеэкономических отношениях с иностран­ными организациями и фирмами до перестройки в СССР в области внешнеэкономической деятельности (1986— 1989 гг.) основными субъектами с советской стороны были в основном внешнеторговые объединения системы Министерства внешней торговли (МВТ) и Государствен­ного комитета СССР по внешним экономическим свя­зям (ГКЭС), то есть узкий круг специализированных внешнеторговых организаций.

Для преодоления разобщенности промышленности и внешней торговли, изменения структуры нашего экспо­рта, повышения заинтересованности производственных предприятий, объединений и других организаций во внешнеэкономической деятельности, осуществления бо­лее рационального и эффективного импорта по-новому

был решен вопрос о хозяйственных организациях, имею­щих право непосредственного осуществления экспортно-импортных операций.

Число юридических лиц, управомоченных совер­шать внешнеэкономические сделки, резко возросло, по­скольку право самостоятельного выхода на внешний рынок было предоставлено любому предприятию и объ­единению, производящему продукцию (работу, услуги^, или производственному кооперативу, если их продукция является конкурентоспособной, то есть находит спрос у зарубежных партнеров. Подавляющая часть указан­ных субъектов — это научно-производственные, произ­водственные предприятия и объединения и другие орга­низации промышленности. Иными словами, в рамках коренного совершенствования внешнеэкономической де­ятельности в нашей стране право выхода на внешний рынок, то есть прежде всего право экспортировать и импортировать товары, услуги и результаты творческой деятельности, получил широкий круг производителей и потребителей.

Внешнеэкономические объединения заключают сдел­ки в РФ и за границей. Каждое объединение имеет свой устав. То, что объединение находится в админи­стративном подчинении органа государственного управ­ления, не означает, что оно может отождествляться с государством как таковым либо с министерством как органом государственного управления. Объединение все­гда выступает в обороте как самостоятельный субъект права. Самостоятельность понимается именно в граждан-ско-дравовом отношении. Объединение заключает сделку не от имени государства, но для объединения обяза­тельны акты государства, в частности о запрете экспорта или импорта.

В известном решении Внешнеторговой арбитражной комиссии по иску израильской фирмы «Джордан инвестмент лтд* против В/О «Союзвефтеэкспорт» от 19 июня 1958 г. было признано, что запрещение со стороны Министерства внешней торговли СССР испол­нения договора и отказ в выдаче лицензии на вывоз нефти из СССР, будучи обязательными для В/О «Союзнефтеэкспорт», являются обстоя­тельствами форс-мажора, освобождающими его от ответственности. Истец в данном деле, в частности, утверждал, что. эти действия не могут рассматриваться в качестве форс-мажора для ответчика, поскольку ответчик и Министерство внешней торговли являются ор­ганами одного и того же государства. В решении ВТАК признана самостоятельная правосубъектность объединения и отмечено, что

130

«объединение не является органом государственной власти. Поэтому попытка фирмы отождествить объединение с министерством лишена основания».

В этой связи нельзя согласиться с утверждениями, часто высказываемыми на Западе, что государственное юридическое лицо частного права (применительно к СССР и РФ — советского и российского гражданского права) идентично со стоящим за ним государством.

В уставе объединения закреплено общее положение гражданского права о раздельной ответственности юри­дических лиц: каждое юридическое лицо пользуется имущественной самостоятельностью и несет обособлен­ную ответственность. Государство, его органы и орга­низации не отвечают по обязательствам объединения, а объединение не отвечает по обязательствам государства, его органов и организаций. Таким образом, принцип раз­дельной ответственности юридических лиц установлен внутренним правом и уставом объединения.

Поскольку при решении вопроса об ответственности юридического лица действует личный закон юриди­ческого лица, а личным законом объединения является российский закон, во всех случаях ответственность объединения может наступать лишь в соответствии с этим принципом российского права. Правомочия объеди­нения формулируются в уставе. Вне зависимости от того, каким родом деятельности занимается объеди­нение, оно имеет право заключать договоры, совер­шать сделки как в РФ, так и за границей. Каждое объединение может учреждать свои отделения, филиа­лы, конторы и агентства, представительства как в РФ, так и за границей. Объединение вправе участвовать во всякого рода других обществах, организациях, в том числе смешанных, деятельность которых соответ­ствует задачам объединения. И наконец, объедине­ние может приобретать, отчуждать, брать и сдавать в наем как в РФ, так и за границей любое имущество, движимое и недвижимое.

Объединение имеет, таким образом, широкий круг прав, которые закрепляются за ним для того, чтобы оно могло успешно осуществлять свою деятельность.

Заключая внешнеторговые сделки, объединение реа­лизует соответствующие права. Сделки должны совер­шаться с соблюдением правил их подписания, установ-

ленных нашим законодательством (см. гл. 8). Входя­щие в состав объединения фирмы имеют право заклю­чать по поручению объединения и от его имени сделки по внешней торговле.

Объединение связывают лишь сделки, заключенные в соответствии с уставом объединения и законодатель­ством. В ряде уставов, например в Уставе государст­венного предприятия В/О «Атомэнергоэкспорт», утвер" жденном Министром внешних экономических связей РФ 10 августа 1992 г., предусмотрено, что внешнеторго­вые сделки объединения подписываются двумя ли­цами.

Объединение, как любое юридическое лицо в РФ, имеет специальную правоспособность. Это означает, что деятельность объединения ограничивается теми целями и задачами, которые государство возлагает на него. Таким образом, объем правоспособности каждого юридического лица определяется той конкретной целью, для которой оно было образовано.

Каждое объединение вправе заключать только такие сделки, предмет которых соответствует его уставу. Объем правоспособности объединения устанавливается в уставе.

Это положение действует в отношении всех россий­ских субъектов международного частного права — участ­ников внешнеэкономических связей. При регистрации участников внешнеэкономических связей обязательно представляется устав, в котором должны быть отраже­ны характер и номенклатура внешнеэкономической дея­тельности по производимой продукции (работам, услу­гам). В случае осуществления внешнеэкономических операций с нарушением уставной правоспособности в соответствии с постановлением № 203 «О мерах госу­дарственного регулирования внешнеэкономической дея­тельности» Совета Министров СССР от 7 марта 1989 г. государственным органом управления (Государственной внешнеэкономической комиссией Совета Министров СССР) могло быть принято решение о приостановле­нии внешнеэкономических операций такого участника. Это приостановление могло осуществляться в виде запре­та исполнения конкретной сделки или временного при­остановления всех таких операций нарушителя на срок до одного года.

132

Таким образом, общее для всех российских субъек­тов международного частного права в области внешне­экономической деятельности то, что они являются юри­дическими лицами, несущими самостоятельную имущест­венную ответственность по своим обязательствам. Это особенно важно иметь в виду, поскольку принципы самостоятельной ответственности, полного хозяйствен­ного расчета и самофинансирования хозяйственных субъектов — это. основополагающие принципы проводи­мой в РФ хозяйственной реформы.

Все указанные организации являются российскими юридическими лицами, поэтому их личный статут опре­деляется российским правом. В соответствии с нашим законодательством государственная организация, являю­щаяся юридическим лицом, отвечает по своим обяза­тельствам закрепленным за ней имуществом. Государство не отвечает по обязательствам государственных органи­заций, являющихся юридическими лицами, а названные организации не отвечают по обязательствам государства. Эти положения определяются личным статутом россий­ских организаций, и поэтому они должны применяться и за рубежом, то есть, иными словами, иметь экстеррито­риальное значение. Приведем пример.

В 1972 году в США был предъявлен иск к пароходу «Сулей-ман Стальйкии», который эксплуатировался советской судоходной компанией. Иск был предъявлен в связи с претензией, касавшейся рыболовного промысла, осуществлявшегося другой советской орга­низацией. В ноте, направленной в связи с арестом парохода «Сулей-ман Стальский», со ссылкой на ст. 13 Основ гражданского законо­дательства 1961 г. отмечалось, что пароходство является самостоя­тельным юридическим лицом, не имеющим отношения к рыболов­ству.

Если подходить к российскому объединению (пред­приятию) с точки зрения любых критериев, исполь­зуемых в иностранных государствах при определении национальности юридических лиц (Напомним, что обыч­но применяется, критерий либо места учреждения юриди­ческого лица, либо его места нахождения), то личным законом объединения (предприятия) всегда будет только российский закон. Личным законом будут определяться правоспособность юридического лица, его внутренняя структура, внутренняя организация, решение о его ликви­дации. Другие же вопросы, касающиеся порядка осу-

133

ществления деятельности на территории иностранного государства, допуска юридического лица к соответст­вующей деятельности, условий такой деятельности, ре­шаются во внутреннем законодательстве той страны, где действует российское юридическое лицо, и в соответ­ствии с положениями торгового договора, заключенного Россией с данным государством.

§ 4. ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ СОВМЕСТНОЙ ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

1. Интернационализация международной хозяйствен­ной жизни приводит к использованию различных орга­низационных форм совместной деятельности субъек­тов из разных государств. Это могут быть чисто дого­ворные формы, при которых отношения сторон опре­деляются договорами о производственной либо научно-технической кооперации, договорами о консорциумах, предусматривающими обычно совместное выступление сторон на том или ином рынке или в отношении опре­деленного объекта деятельности. Но это могут быть и более глубокие организационные формы, приводящие к созданию юридических лиц (смешанные общества, за­нимающиеся, как правило, торговой деятельностью, сов­местные предприятия и др.).

Организационные формы совместной деятельности отличаются большим разнообразием. Однако общим для них, как правило, является то, что происходит объеди­нение капиталов, принадлежащих участникам из различ­ных стран, осуществляется совместное управление с целью достижения определенного результата, имеет мес­то совместное несение рисков и убытков.

Одной из возможных организационно-правовых форм является консорциум. Обычно во внешнеэкономической сфере консорциумы создавались на договорной основе для реализации, как правило, крупномасштабных про­ектов, которые требуют объединения усилий нескольких организаций (на практике применялись, в частности, банковские консорциумы при получении кредитов, кон­сорциумы для участия в торгах при переговорах о стро­ительстве объектов за рубежом). Консорциумы в нашем

134

законодательстве как правовая форма не урегулированы. На практике, а также в силу постановлений правитель­ства об отдельных консорциумах применяются два вида консорциумов.

1) Консорциумы, создаваемые для отношений с иностранными партнерами временного характера. В меж­дународной практике известны два вида таких консор­циумов: закрытый и открытый. В первом случае контракт с иностранным заказчиком подписывается одной внеш­неторговой организацией, принявшей на себя обязан­ности руководителя и несущей перед ним ответственность за выполнение всего комплекса обязательств, преду­смотренных в контракте. Во втором случае контракт с иностранными заказчиками подписывается всеми парт­нерами по консорциуму и каждый из них несет свою долю имущественной ответственности непосредственно перед иностранным заказчиком.

Если раньше, до проведения реформ во внешнеэко­номической области, могли создаваться только консорци­умы закрытого типа, то после предоставления всем предприятиям права внешнеэкономической деятельности все они могут выступать в качестве стороны в отно­шениях с иностранными заказчиками.

Такого рода консорциумы юридическими лицами не являются.

2) Консорциумы, создаваемые для внешнеторго­вой деятельности на длительный период времени. При­мером такого консорциума является так называемый Советский внешнеэкономический консорциум, который был создан специально в области советско-американских экономических отношений.

Основными положениями о деятельности Советского внешнеэкономического консорциума, утвержденного по­становлением № 238 Совета Министров СССР от 21 мар­та 1989 г., было предусмотрено, что члены этого консор­циума создают на нашей территории совместные пред­приятия с членами Американского торгового консор­циума.

Советский внешнеторговый консорциум должен был действовать на основе валютной самоокупаемости и сбалансированности в целом (всех вместе) совместных предприятий, созданных его членами -и членами амери­канского консорциума, созданного в США.

135

Совместное предприятие, как и другие совместные хозяйственные организации (в тех случаях, когда они наделяются правами юридического лица), является юридическим лицом определенного государства — обыч­но страны места его учреждения.

Совместные предприятия, созданные в РФ,—это юридические лица российского права. "Однако их пра­вовой режим отличается от режима обычных юридиче­ских лиц, что обусловливается наличием в соответствую­щих правоотношениях ряда иностранных элементов (один из участников — иностранное юридическое лицо, иностранные вклады, участие иностранных специалистов в органах юридического лица, характер операций, зна­чение внешнеэкономической деятельности и т. д.). Эти обстоятельства делают необходимым рассматривать пра­вовое положение образований такого рода (часто име­нуемых английским термином «джойнт венчерс» — совместное производство и сбыт) не только в рамках гражданского или торгового права какой-либо страны, но и в рамках международного частного права.

2. Во внешнеэкономических связях СССР с другими странами на различных этапах своего развития наше государство использовало разнообразные формы созда­ния смешанных обществ. В отдельных странах совет­скими организациями создавались различные общества, в том числе и полностью им принадлежавшие. Деятель­ность этих обществ сыграла определенную положитель­ную роль в развитии экономических отношений с капи­талистическими государствами как в период борьбы СССР за дипломатическое признание, так и в последую­щие годы.

Первым обществом за границей, полностью принадлежавшим советской организации, был «Аркос» (Всероссийское кооперативное общество по торговле с Англией). «Аркос» был учрежден в Лондоне как акционерное общество по английским законам. Поэтому это было английское юридическое лица Оно пользовалось всеми правами, кото­рые английское законодательство предоставляет юридическим лицам. Но по характеру своей деятельности «Аркос» выполнял исключи­тельно поручения советских организаций. Фактическое положение этого акционерного общества нашло свое отражение в нотной пе­реписке в мае 1927 года между Наркоминделом СССР и английским ведомством иностранных дел в связи с налетом английской полиции на «Аркос» и торговую делегацию (так именовалось тогда советское торгпредство). Наряду с решительным протестом по поводу нападения на торговую делегацию в отношении «Аркоса» в советской ноте от

136

17 мая 1927 г. говорилось следующее: «Хотя «Аркос» является формально акционерным обществом, зарегистрированным по англий­ским законам, британские власти не могли не знать, что он занимается главным образом, если не исключительно, выполнением торговых поручений советских хозяйственных органов. Полицейское нападение на крупное английское торговое общество, хорошо зарекомендовав­шее себя в английских деловых кругах... является совершенно бес­прецедентным в истории лондонского Сити. Налет мог иметь своей единственной целью лишь нанесение ущерба советским интересам, связанным с деятельностью «Аркоса»... С этой точки зрения Советское правительство считает себя вправе протестовать и против нападения на „Аркос"».

С участием «Аркоса» в США в 1924 году было образовано общество «Аркос — Америка инкорпорейтед», которое в том же году слилось с компанией «Продактс иксчейндж корпорейшн», также осуществлявшей торговые операции с США в условиях отсутствия дипломатического признания СССР. В результате слияния была обра­зована новая компания — «Амторг трейдинг корпорейшн». Устав «Ам-торга» был зарегистрирован в штате Нью-Йорк. Таким образом, это юридическое лицо права США. Корпорация с момента своего обра­зования представляла все советские организации, осуществлявшие внешнюю торговлю. «Амторп» сыграл большую роль в развитии совет-ско-американской торговли в годы первой пятилетки (в 1931 г. общий оборот советско-американской торговли составил 116 млн. долл.). В период «холодной войны» операции «Амторга» были свернуты, впоследствии они несколько расширились. Функции «Амторга» — ведение торговых операций российских внешнеторговых организаций в США. Однако с точки зрения законодательства о юридических лицах на основе рассмотренного выше принципа инкорпорации — это юридическое лицо штата Нью-Йорк, к которому подлежат при­менению правила как законодательства штата, так и в соответствую­щих случаях федерального законодательства.

Смешанные общества с участием иностранного капи­тала создавались как на территории РФ, так и за гра­ницей.

В годы восстановления народного хозяйства и новой экономи­ческой политики в целях привлечения иностранного капитала для заготовок экспортных товаров внутри страны, сбыта их за границей и ввоза в страну товаров, необходимых для восстановления народ­ного хозяйства и удовлетворения других нужд, разрешалась организа­ция специальных акционерных обществ с участием иностранного капитала и обязательным участием Наркомвнешторга. Согласно декрету ВЦИК о внешней торговле от 13 марта 1922 г., Наркомвнешторгу предоставлялось право с утверждения Совета Труда и Обороны (СТО) организовывать такие акционерные общества как для осуществления импортно-экспортных операций, так и для производства экспортных товаров. Акционерами смешанных обществ были Наркомвнешторг (или его органы) и иностранные фирмы. Поскольку советской стороне принадлежало не менее 51% акций смешанных обществ, ей обеспе­чивалось большинство голосов в органах общества — общем собра­нии и правлении. Смешанные общества учреждались либо в СССР — в форме акционерных обществ в соответствии с действовавшим в

137

то время гражданским законодательством, либо за границей — в фор­ме акционерного общества или товарищества с ограниченной ответ­ственностью по законам соответствующего государства, на территории которого создавалось общества

Наиболее крупными смешанными обществами были «Руссаыг-лолес» (создано в СССР на основе особого договора, утвержденного СТО 21 апреля 1922 г.). Русско-Британское хлебоэкспортное общество, Русское лесное агентство (созданы в Англии), «Дерутра», «Деру-металл», «Деру люфт», «Книга» (созданы в Германии), Русско-Австрий­ское торговое акционерное общество (РАТАО) и др. "-

Значительную роль в развитии экономических связей с Ираном сыграли русско-персидские смешанные общества («Шарв», «Перещелк», «Персхлопок» и др.), на долю которых приходилось около половины торгового оборота между этими странами. Наряду с торговыми об­ществами по соглашению между СССР и Ираном от 1 октября 1927 г было создано смешанное общество по эксплуатации рыбных промыс­лов Капитал общества делился на равные дали (50% — советский вклад и 50% — иранский)

После Великой Отечественной войны на основе перехода к СССР бывших германских активов, а затем и японского имущества (ва Дальнем Востоке) учреждались общества двух типов. Первый из них — советские акционерные общества, созданные в СССР и руководив­шие предприятиями в Германии. К этому типу относилось и общество «Дунайское пароходство». Второй — смешанные общества, созданные по соглашениям с Болгарией, Румынией, Венгрией и другими странами. В качестве пая Советского государства служили бывшие германские активы. Позднее соглашения о создании смешанных обществ были заключены с КНР и КНДР Так, были образованы Советско-Ру-мьвккое нефтяное общество, Советско-Болгарское горнорудное обще­ство, Советско-Китайское общество по добыче цветных металлов.

Общества были организованы на паритетных началах: половина акционерного капитала принадлежала организациям страны, в кото­рой было создано общество, и половина — СССР; расходы и доходы делились поровну. Управление обществом осуществлялось на началах равенства. В 1952—1955 годах общества такого рода были ликвиди­рованы.

В 70—80-х годах во многих странах имелись отдель­ные смешанные или полностью принадлежавшие СССР общества, занимавшиеся тбрговой деятельностью или деятельностью, связанной с оказанием услуг советским организациям (например, агентским обслуживанием су­дов советского флота занимались «Совиспан»— в Испа­нии «Юниориент» в Японии и другие общества). Соз­дание таких обществ было связано с переходом к сотруд­ничеству на стабильной основе с высокоразвитыми стра­нами Запада и развивающимися странами.

Общества подобного рода играют существенную роль и в торговле нашими машинами и оборудованием. При­ведем несколько примеров. В 1947 году в Финляндии было создано общество «Конеда» по торговле советскими

138

автомобилями, а в 1963 году—общество «Конейсто», которое занимается торговлей машинами (позже анало­гичное общество было учреждено в Норвегии).

По советскому законодательству участвовать в созда­нии обществ за границей могли только организации, имеющие право на осуществление внешнеэкономической деятельности. Образовывая смешанные общества за рубе­жом, советские организации вступали в соответствую­щие отношения лишь с определенным и ограниченным кругом физических и юридических лиц. Ограничение числа участников достигается выбором определенной правовой формы смешанного общества. Так, смешанные компания с участием советских организаций всегда учре­ждались в виде акционерного общества без права пуб­личной подписки на акции. В практике наших организа­ций нет единого правила, касающегося доли их участия, однако чаще всего она равна 50 или 51% и более.

Все смешанные общества созданы по законам соот­ветствующих стран с полным соблюдением требований, установленных законодательством страны пребывания и учреждения общества.

Таким образом, это юридические лица не советского права, а права той страны, где они учреждены и осу­ществляют свою деятельность. К ним полностью приме­няется законодательство соответствующего государства. Основная цель этих обществ — содействовать развитию торговли нашей страны со страной их пребывания; такие общества, как правило, производственной деятельностью ранее не занимались.

Новые направления использования формы смешан­ного общества, как и других форм совместного пред­принимательства советскими организациями за рубежом, стали развиваться в конце 80-х годов. Эти направле­ния — важная составная часть проведения реформ в области внешнеэкономической деятельности.

При осуществлении хозяйственной деятельности в разных странах стали применяться более гибкие орга­низационные нормы. Речь идет, в частности, о созда­нии совместных научно-исследовательских и проектных организаций, инжиниринговых, сбытовых и рекламных фирм, совместном обслуживании и ремонте экспорти­руемой техники, покупке акций, облигаций и других ценных бумаг.

139

В отношении всех форм совместной деятельности за рубежом наше законодательство определяет, какие организации и в каком порядке могут принимать участие в деятельности такого рода. Согласно постановлению «О развитии хозяйственной деятельности советских организаций за рубежом» Совета Министров от 18 мая 1989 г., государственные предприятия, зарегистрирован­ные в качестве участников внешнеэкономических связей, могут создавать зарубежные предприятия с согласия вышестоящих органов управления и с учетом рекомен­даций МВЭС и МИД.

Согласно п. 9 Указа Президента Российской Феде­рации от 15 ноября 1991 г. «О либерализации внеш­неэкономической деятельности на территории РСФСР» осуществление инвестиций за рубежом, включая покупку ценных бумаг, юридическими лицами, зарегистрирован­ными на территории России, и российскими гражда­нами производится по лицензиям в порядке, определяе­мом правительством России.

Из этого указа следует, что, во-первых, круг россий­ских участников совместных и иных предприятий за рубежом не ограничивается и что, во-вторых, разре­шительный порядок для осуществления такого участия сохраняется. _

§ 5. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ПРЕДПРИЯТИЙ С ИНОСТРАННЫМИ ИНВЕСТИЦИЯМИ В РФ

1. Основными законодательными актами, регулирую­щими положение предприятий с иностранными инвести­циями в России, являются- Закон об иностранных ин­вестициях в РСФСР от 4 июля 1991 г. и Закон о пред­приятиях и предпринимательской деятельности от 25 де­кабря 1990 г. Как отмечалось выше, согласно россий­скому законодательству, под предприятиями с иностран­ными инвестициями понимаются предприятия с долевым участием иностранных инвесторов (совместные пред­приятия) и предприятия, полностью принадлежащие иностранным инвесторам. Все эти предприятия могут создавать дочерние предприятия и филиалы. Кроме то­го, на территории России могут создаваться филиалы иностранных юридических лиц.

140

Согласно ст. 12 Закона об иностранных инвестициях, предприятия с иностранными инвестициями создаются и действуют в форме акционерных обществ и других хозяйственных обществ и товариществ, предусмотренных действующим законодательством. Это законодательство предусматривает следующие организационно-правовые формы: полное товарищество, смешанное товарищество, товарищество с ограниченной ответственностью (кото­рое, согласно «Положению об акционерных обществах», утвержденному постановлением Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г., № 601 именуется акцио­нерным обществом закрытого типа).

Наиболее распространенной на практике формой яв­ляется, форма товарищества с ограниченной ответствен­ностью, применяется форма акционерного общества. И товарищество с ограниченной ответственностью, и ак­ционерное общество являются юридическими лицами, они имеют собственное наименование с указанием орга­низационно-правовой формы.

Под товариществом с ограниченной ответствен­ностью (акционерным обществом закрытого типа) пони­мается объединение граждан и (или) юридических лиц, создаваемое для совместной хозяйственной деятельно­сти. Уставный фонд товарищества образуется за счет вкладов учредителей. Участники общества несут убытки, связанные с деятельностью общества, в пределах сумм внесенных ими вкладов.

Обычным акционерным обществом признается об­щество, уставный фонд которого разделен на определен­ное число акций равной номинальной стоимости, несу­щее ответственность по обязательствам только своим имуществом. Акционеры несут убытки, связанные с деятельностью общества, в пределах стоимости принад­лежащих им акций.

Согласно ст. 1 Положения об акционерных общест­вах, акционерным обществом является организация, соз­данная на основе добровольного соглашения физических и юридических лиц (в том числе иностранных), объеди­нивших свои средства путем выпуска акций и имеющих целью удовлетворение общественных потребностей и извлечение прибыли.