Особенности статуса индивидупльного предпринимателя

2.4. Особенности статуса индивидупльного предпринимателя.

Особенности статуса индивидуального предпринимателя, действующего без образования юридического лица, по сравнению с общегражданской правоспособностью гражданина заключаются в следующем:

Во-первых, этот статус приобретается в результате (с момен­та) государственной регистрации гражданина в качестве индиви­дуального предпринимателя. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации запрещается.

Глава крестьянского (фермерского) хозяйства признаётся индивидуальным предпринимателем. Такое хозяйство может быть создано только одним гражданином или совместно с членами семьи, либо партнёрами с целью производства, переработки и реализации сельскохозяйственной продукции. В соответствии со статьей 257 ГК имущество крестьянского (фермерского) хозяйства принадлежит его членам на праве совместной собственности, если законом или договором между ними не установлено иное. Крестьянское (фермерское) хозяйство не является юридическим лицом. Его глава признаётся предпринимателем с момента государственной регистрации хозяйства и, следовательно, к предпринимательской деятельности последнего применяются правила ГК, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или сущности правоотношений. Поэтому споры с участием главы крестьянского (фермерского) хозяйства подведомственны арбитражным судам.[9] Крестьянское хозяйство подлежит регистрации в местном органе самоуправления, в ведении которого находится данный земельный участок.

Индивидуальные предприниматели могут вести производственную деятельность коллективно на основании договора простого товарищества, в силу которого двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной, не противоречащей закону цели (ст. 104.1 ГК).

Гражданин, фактически занимающийся предпринимательской деятельностью, но не прошедший государственную регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя, не приобретает в связи с занятием такой деятельностью статуса предпринимателя. В таких случаях согласно Постановлению Пленумов ВС РФ и ВАС РФ № 6/8, споры с участием граждан, в том числе связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, в соответствии со ст. 25 ГПК подведомственны суду общей юрисдикции. Однако суд при разрешении спора может применить положения ГК об обязательствах, связанных с предпринимательской деятельностью.

Во-вторых, к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответст­венно применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятель­ность юридических лиц, являющихся коммерческими организация­ми, если иное не вытекает из закона, актов Президента РФ и Пра­вительства РФ или существа правоотношения.

В-третьих, предпринимательская деятельность, осуществляемая без привлечения наемного труда, может регистрироваться как индивидуальная трудовая деятельность. Предпринимательская деятельность, осуществляемая с привлечением наемного труда, регистрируется как предприятие. Но возникают сомнения по вопросу о том, вправе ли индивидуальный предприниматель прибегать к найму работников. Право индивидуальных предпринимателей заключать трудовые договоры (контракты) прямо вытекает из п. 3 ст. 25 ГК РФ, согласно которому лица, работающие по трудовому договору (контракту), включаются в число кредиторов индивидуального предпринимателя.[10] Порядок заключения трудового договора, изменения его условий и прекращения предусмотрен статьями 15-40 КЗоТ РФ. Трудовой договор (контракт) заключается, как правило, на неопределённый срок, т.е. на постоянную работу. Заключение срочных трудовых договоров (контрактов) допускается как исключение из общего правила. Трудовой договор (контракт) заключается в письменной форме. Прием на работу оформляется приказом (распоряжением) и объявляется работнику под расписку. Сторонами трудового договора в нашем случае являются индивидуальный предприниматель и работник. Трудовой договор составляется в двух экземплярах: один экземпляр хранится у предпринимателя, другой вручается работнику.

При заключении трудового договора рекомендуется указывать обязательные условия: место работы работника; его трудовую функцию; дату начала работы и дату ее окончания, если заключается срочный трудовой договор; обязанности работодателя по обеспечению охраны труда работника. Договор может содержать и дополнительные условия, конкретизирующие обязательства сторон и устанавливаемые в договорном порядке. К числу дополнительных можно отнести условия о совмещении профессий

(должностей), об оплате труда, о продолжительности дополнительного отпуска и т.д.

Трудовые книжки являются основным доку­ментом о трудовой деятельности работников. Они ведутся на всех работников, проработавших у работодателя свыше 5 дней. Заполнение трудовой книжки впервые произ­водится работодателем в присутствии работника не позднее недельного срока со дня приема на работу. В трудовую книжку вносятся: сведения о ра­ботнике - фамилия, имя, отчество, дата рожде­ния, образование, профессия, специальность; сведения о работе - прием на работу, перевод на другую работу, увольнение; сведения о на­граждениях и поощрениях. Все перечисленные выше записи вносятся в трудовую книжку после издания приказа (распоряжения), но не позднее недельного срока, а при увольнении - в день увольнения. [11] Требование о ведении трудовых книжек рабо­тодателем содержится и в Законе РФ «О заня­тости населения в Российской Федерации».

В-четвертых, в отличие от граждан, не являющихся индиви­дуальными предпринимателями, имущественные споры между индивидуальными предпринимателями либо между ними и юри­дическими лицами подведомственны арбитражным судам.

В-пятых, индивидуальный предприниматель, который не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осу­ществлением им предпринимательской деятельности, может быть признан по решению суда несостоятельным (банкротом)[12].

В-шестых, требования кредиторов индивидуального предпри­нимателя в случае признания его банкротом удовлетворяются за счет принадлежащего ему имущества, на которое может быть об­ращено взыскание. Требования удовлетворяются в порядке оче­редности, установленной п. 3 ст. 25 ГК РФ. Перечень имущества граждан, включая индивидуальных предпринимателей, на кото­рое не может быть обращено взыскание, устанавливается граж­данским процессуальным законодательством

Права предпринимателя

Каждый субъект предпринимательской деятельности имеет право:

·     на все имущественные и личные неимущественные права, которыми наделены физические лица;

·     самостоятельно формировать производственную программу, выбирать поставщиков и потребителей своей продукции, устанавливать на нее цены в пределах, определенных законодательством РФ и договорами;

·     оспаривать в суде в установленном законом порядке действия граждан, юридических лиц, органов государственного управления. В отличие от юридических лиц, индивидуальный предприниматель имеет право на защиту не только деловой репутации, но и своей чести и достоинства. Более того, индивидуальному предпринимателю (как физическому лицу) может быть компенсирован моральный вред (физические или нравственные страдания). Юридическому лицу моральный вред не возмещается, т.к. оно не может «страдать». Эти специфические права дают дополнительную гарантию от недобросовестности коммерческих партнеров и конкурентов.

·     индивидуальный предприниматель вправе использовать в своей деятельности труд других граждан, привлекая их на основе трудовых договоров и договоров гражданско-правового характера (договоры подряда, поручения, комиссии и т.д.). Однако он не может вести таким гражданам трудовые книжки.

·     занятие предпринимательской деятельностью засчитывается в общий трудовой стаж (при условии уплаты соответствующих взносов), что в последствии дает право гражданину на получение пенсии установленным порядком.

Обязанности предпринимателя

Предприниматель обязан:

·     выполнять обязательства, вытекающие из законодательства РФ и заключенных им договоров;

·     своевременно предоставлять декларацию о доходах и уплачивать налоги в порядке и размерах, определяемых законодательством РФ; однако, гражданин - предприниматель вправе применить ускоренную амортизацию основных производственных фондов, используемых им для получения дохода, увеличивая тем самым расходы, включаемые в декларацию.

Ответственность предпринимателя

·      предприниматель несет ответственность в соответствии с законодательством РФ за ненадлежащее исполнение заключенных договоров, нарушение прав собственности других субъектов, загрязнение окружающей среды, нарушение антимонопольного законодательства, реализацию потребителям продукции, причиняющей вред здоровью;

·     гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, движимым и недвижимым, в том числе и нажитым до начала осуществления предпринимательской деятельности, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание. В Приложении дан пример неоконченного судебного дела о взыскании по кредитному договору с семейного гражданина-предпринимателя.[13] Более того, индивидуальный предприниматель, не исполнивший или ненадлежащим образом исполнивший обязательство, связанное с осуществлением предпринимательской деятельности, несет ответственность независимо от вины. Он освобождается от ответственности только в том случае, если докажет, что надлежащее исполнение обязательства оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы. При этом к таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств. Ответственность гражданина - предпринимателя всем принадлежащим ему имуществом отличается от ответственности гражданина - учредителя (участника) акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью. В последнем случае гражданин - учредитель (участник) отвечает только внесенным в уставный капитал общества имуществом, суммой оплаченных акций или несет солидарную ответственность по обязательствам общества в части невнесенной суммы вклада (части вклада), неоплаченных акций в уставном капитале общества (ст. 87, 96 ГК РФ).[14]

·     в установленном законом порядке индивидуальный предприниматель, как обычный гражданин, может быть по решению суда ограничен в правоспособности (например, когда суд запрещает ему заниматься определенной деятельностью), дееспособности, признан недееспособным, безвестно отсутствующим или умершим со всеми вытекающими из этого последствиями. Все сделки индивидуального предпринимателя, в основе которых лежит его отказ либо ограничение своей правоспособности или дееспособности, ничтожны. Так, данная кому-либо гражданином - предпринимателем расписка не заниматься каким-то видом деятельности (за исключением случаев, когда это прямо установлено законом, например, запрет самостоятельно осуществлять деятельность, аналогичную деятельности полного товарищества, участником которого является предприниматель) либо завещать кому-нибудь (жене, детям, партнеру по бизнесу и другим лицам) свое имущество будет являться недействительной. В отличие от сделок предпринимателя, аналогичные действия юридического лица по ограничению собственной правосубъектности имеют силу.

·     деятельность предпринимателя, нарушающего правила предпринимательской деятельности, в результате которой причинен вред охраняемым законом правам и интересам граждан и государства, либо создана угроза причинения такого вреда, может быть приостановлена в порядке, предусмотренном законодательством РФ, до устранения допущенных нарушений;

·     предприниматель может быть лишен специального разрешения (лицензии) на осуществление отдельных видов предпринимательской деятельности за нарушение условий, содержащихся в лицензии, в порядке, предусмотренном законодательством РФ.[15]

·     гражданин несет уголовную ответственность если он осуществляет предпринимательскую деятельность без регистрации либо без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением условий лицензирования, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере.

·     лжепредпринимательство, то есть создание коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность, имеющее целью получение кредитов, освобождение от налогов, извлечение иной имущественной выгоды или прикрытие запрещенной деятельности, причинившее крупный ущерб гражданам, организациям или государству наказуемо в уголовном порядке. «Лжерегистрация» не распространяется на индивидуального предпринимателя. Однако, если индивидуальный предприниматель является единственным учредителем коммерческой организации то, нарушение порядка регистрации коммерческой организации или уклонение от него образует состав незаконного предпринимательства.

Незаконное предпринимательство часто связано с ины­ми преступными посягательствами в сфере экономической деятельности, такими как контрабанда, укло­нение от уплаты налогов, обман потре­бителей и другими.

Гарантии предпринимательской деятельности

1.   В РФ гарантируется:

·     право заниматься разрешенными видами предпринимательской деятельности, создавать предприятия и приобретать необходимое для их деятельности имущество;

·     недопустимость отказа в регистрации по мотивам нецелесообразности;

·     юридическое равенство всех субъектов предпринимательской деятельности;

·     защита прав и интересов субъектов предпринимательской деятельности, недопущение дискриминации со стороны государства, его органов и должностных лиц;

·     равное право доступа всех субъектов предпринимательской деятельности на рынок, к материальным, финансовым, трудовым, информационным и природным ресурсам, равные условия деятельности предпринимателей;

·     свободный выбор предпринимателем сферы деятельности в пределах, установленных законодательством и заключенными договорами;

·     экономическая, научно-техническая, правовая поддержка предпринимательской деятельности;

·     возможность страхования предпринимательского риска страховыми обществами;[16]

·     недопущение на рынке монопольного положения отдельных предпринимателей и недобросовестной конкуренции.

2.   Вмешательство государства и его органов в деятельность предпринимателя не допускается, кроме как по установленным законодательством основаниям и в пределах правомочий указанных органов. Предприниматель имеет право обращаться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными актов государственных и иных органов не соответствующих законодательству и нарушающих охраняемые законом права и интересы. В приложении дан пример вмешательства налоговых органов в деятельность предпринимателя на основании статьи 6 Закона РФ «О применении контрольно-кассовых машин при осуществлении денежных расчетов с населением», что является нарушением действующего законодательства. [17]

 

Защита гражданских прав предпринимателя

Гражданское законодательство предусматривает обеспечение нормального хода реализации гражданских прав предпринимателей. Защита прав предпринимателя включает предусмотренные законом меры, которые направлены на восстановление или признание гражданских прав и защиту интересов предпринимателей при их нарушении или оспаривании.

·     признание права;

·     восстановление положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

·     признание оспариваемой сделки недействительной и применение последствий ее недействительности, применение последствий недействительности ничтожной сделки;

·     признания недействительным акта государственного органа или организации местного самоуправления;

·     самозащита права;

·     возмещение убытков;

·     взыскание неустойки;

·     компенсация морального вреда;

·     прекращение или изменение правоотношения;

·     неприменение судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону;

·     иные способы, предусмотренные законом.

Формы защиты прав и интересов предпринимателей могут быть: юрисдикционная и неюрисдикционная.

При юрисдикционной форме предприниматель, права и законные интересы которого нарушены неправомерными действиями, обращается за защитой к государственным или иным уполномоченным органам (суд, арбитражный суд, третейский суд), которые принимают необходимые меры для восстановления нарушенных прав и пресечения правонарушения. Основными средствами судебной защиты гражданских прав и законных интересов предпринимателей являются:

иск (обращенное к суду требование об отправлении правосудия и одновременно требование к ответчику о выполнении его обязанностей о признании наличия либо отсутствия правоотношения); заявление (по делам особого производства); жалоба (например, при обращении в Конституционный суд РФ).

При неюрисдикционной форме защиты предприниматель не обращается в государственные или иные компетентные органы, а самостоятельно совершает действия по защите гражданских прав и охраняемых законом интересов. Сюда может относиться, например, применение к нарушителю договора оперативных санкций – отказ от оплаты выполненной некачественной работы, поручение выполнения работы, не сделанной должником, другому лицу за счет должника.

 

Проблемы предпринимательской деятельности

Деятельность предпринимателей в современных условиях хозяйствования в России является весьма сложной. И это связано не только с общим кризисным состоянием российской экономики, сохраняющейся инфляцией, низким курсом рубля и прочими макроэкономическими деформациями, но и с рядом специфических факторов, усиливающих активизацию угроз экономической безопасности предпринимательства. Среди этих факторов наибольшее значение имеют следующие:

·     значительная степень монополизации рынка, частично сохранившаяся от прежней административно-командной системы, частично - вновь возникшая. Одновременно нарастает уровень конкурентной борьбы за российские рынки как со стороны отечественных, так и зарубежных производителей;

·     наличие ряда социальных проблем - низкий уровень доходов населения, безработица, текучесть кадров, все это снижает степень ответственности и увеличивает вероятность склонности работника к продаже секретов фирмы и прочим незаконным действиям;

·     ограниченность финансовых ресурсов предпринимателя;

·     невыполнение потребителями продукции предприятия условий договора в части ее оплаты;

·     невыполнение своих обязательств поставщиками;

·     произвол чиновников, вмешивающихся в деятельность предприятия путем установления норм, запретов, вольной трактовки законодательства, ограничение товародвижения и т.п.;

·     прямое давление преступных группировок в форме вымогательства, навязывания услуг по «охране»;

·     установление контроля криминальных структур над рядом секторов экономики и субъектами хозяйственной деятельности;

·     передача конфиденциальной информации о предпринимателях криминальным элементам;

·     рост криминализации российского бизнеса вообще и учащающееся использование криминальными структурами сделок в целях отмывания «грязных» денег, вывоза их за рубеж и пр.

·     утечка информации из коммерческих банков;

·     несовершенство законодательства;

·     несовершенство налоговой системы;

·     несовершенство финансово-кредитной системы;

·     отсутствие систем государственной и общественной поддержки малого бизнеса;

·     отсутствие единства действий и взаимной согласованности различных правоохранительных органов;

·     относительная «молодость» российского бизнеса и неотработанность средств и методов защиты собственной экономической безопасности, отсутствие опытных специалистов.

 

Запрет на занятие предпринимательской деятельностью

Для отдельных категорий граждан законами РФ установлен запрет на занятие самостоятельной предпринимательской деятельностью. При этом в одних случаях закон исходит из несовместимости предпринимательства с общественным положением лица. В других случаях запрет является результатом наказания.

Так к первому случаю относится Закон РФ «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», который запрещает должностным лицам органов государственной власти и государственного управления заниматься самостоятельной предпринимательской деятельностью. В Федеральном Законе РФ «Об основах государственной службы Российской Федерации» сказано, что «государственные служащие не вправе заниматься предпринимательской деятельностью лично или через посредников». В Законе РФ «О милиции» записано, что сотрудникам милиции запрещается заниматься любыми видами предпринимательской деятельности, работать по совместительству на предприятиях, в учреждениях и организациях, но данный запрет не распространяется на творческую, научную и преподавательскую деятельность. Аналогичный запрет содержится в Законе РФ «О военнослужащих». Самостоятельной предпринимательской деятельностью не вправе заниматься судьи, работники прокуратуры, сотрудники органов федеральной безопасности, налоговой полиции, нотариусы.

Запрет на занятие предпринимательской деятельностью может быть и результатом наказания. Так, например, в соответствие с Уголовным кодексом РФ незаконное предпринимательство в сфере торговли наказывается наряду с лишением свободы или штрафом еще и лишением права заниматься предпринимательской деятельностью на срок до пяти лет.

Несостоятельность (банкротство) индивидуального предпринимателя

Индивидуальный предприниматель, который не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности, может быть признан несостоятельным (банкротом) по решению суда. С момента вынесения такого решения арбитражным судом утрачивает силу его регистрация в качестве индивидуального предпринимателя, а также аннулируются выданные ему лицензии на осуществление отдельных видов предпринимательской деятельности.

Требования кредиторов индивидуального предпринимателя в случае признания его банкротом удовлетворяются за счет принадлежащего ему имущества, на которое может быть обращено взыскание, и имеют следующую очередность:

1.    Требования граждан, перед которыми предприниматель несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, а также требования о взыскании алиментов;

2.    Расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;

3.    Требования кредиторов, обеспеченные залогом принадлежащего индивидуальному предпринимателю имущества;

4.    Задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;

5.    Расчеты с другими кредиторами в соответствии с законом.

После завершения расчетов с кредиторами индивидуальный предприниматель освобождается от исполнения оставшихся обязательств, связанных с его предпринимательской деятельностью. Сохраняют силу требования граждан, перед которыми он несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, а также иные требования личного характера.

Гражданин - предприниматель, признанный несостоятельным (банкротом), не может быть зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя в течение одного года с момента признания его банкротом.

Прекращение предпринимательской деятельности:

истечение срока, на который выдано свидетельство; прекращение предпринимательской деятельности по собственной инициативе предпринимателя; в случае выхода физического лица из состава участников полного товарищества; с момента вынесения судом решения о признании индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом); с момента вынесения судом решения о признании недействительной регистрации предпринимателя в связи с нарушениями действующего законодательства при его регистрации; смерть гражданина-предпринимателя; в иных случаях, предусмотренных действующим законодательством.

Аннулирование государственной регистрации предприни­мателя по решению суда или арбитражного суда производится в течение 7 календарных дней с даты получения регистри­рующим органом судебного решения. Регистрирующий ор­ган в 3-дневный срок с даты аннулирования государственной регистрации на основании решения суда направляет предпри­нимателю письменное уведомление и в 7-дневный срок сооб­щает об этом налоговому органу.

Глава 3.

Государственная регистрация предпринимателя.