Навигация
Предупреждение несостоятельности
123239
знаков
0
таблиц
0
изображений
1.2 Предупреждение несостоятельности
Одна из основных концепций корпоративного права, которая может служить «предостерегающим сигналом» о финансовых трудностях компании, заключается в том, что информация о компании, ее внутреннем устройстве и финансовом положении должна быть доступна для всех заинтересованных лиц. Такая политика открытости и прозрачности способствует вынесению обоснованных суждений о финансовом положении компании и об эффективности осуществляемого управления[9].
В разделе 711 Закона о компаниях 1985 года[10] предусмотрено опубликование в «Газетт»[11] информации из книги о регистрации компаний (Register of companies) о получении или выдаче компании определенной документации, такой как свидетельство об инкорпорации (certificate of incorporation), финансовая отчетность компании (company accounts), приказ суда о ликвидации (winding-up order). Данное положение об официальном уведомлении применяется ко всем компаниям.
В книге о регистрации компаний также хранятся копии следующих документов[12]:
1. отчет о выпуске акций;
2. отчет о большей части расходов;
3. уведомление о базисной дате составления отчетности;
4. уведомление об увеличении уставного капитала;
5. финансовый годовой отчет.
Требования об отчетности компании были ужесточены посредством введения нового вида отчетного документа – обзор финансовой и операционной деятельности компании (Operating and Financial Report – OFR). В 2004 году Министр торговли и промышленности, Патриция Хьюит, пояснила, что британские котируемые компании (акции которых зарегистрированы на фондовой бирже), начиная с 1 апреля 2005 года, наряду с годовым отчетом будут в обязательном порядке предоставлять обзор финансовой и операционной деятельности[13]. Таким образом, директора компаний будут представлять акционерам аналитический отчет о деятельности компании на текущий год, о мерах, которые были предприняты для управления рисками, и о перспективах ее развития в будущем.
В дополнение к требованиям об отчетности законодательно закреплены санкции в отношении директоров компании, которые продолжают вести коммерческую деятельность от имени неплатежеспособной компании[14]. Подобные меры служат дополнительным стимулом для директоров компании к своевременному оповещению о возникших финансовых трудностях.
В банковской системе также наметился переход к стратегии своевременного выявления финансовых трудностей компании и предоставлении помощи в их разрешении. Раньше банки ограничивались включением в кредитный договор типового условия (negative covenant) о том, что заемщику следует воздержаться от определенных действий или изменения рода деятельности. В настоящее время в кредитный договор включается типовое условие (positive covenant) об обязанности заемщика на регулярной основе предоставлять банку информацию о различных аспектах финансовой деятельности, таких как гиринг (gearing[15]), ликвидность, прибыльность и т.д.[16] Британская ассоциация банкиров (British Banker’s Association) издала Положение о принципах (Statement of Principles)[17]. Данный документ поясняет, что банки на постоянной основе проверяют предоставленную им информацию с целью выявления предостерегающих сигналов и последующего направления компании в «отдел интенсивной помощи» (intensive care unit) банка. На этом этапе вмешательство банка становится более интенсивным и может повлечь назначение специалиста по учету для проведения независимой проверки деятельности компании. Компании в такой ситуации во всем полагаются на поддержку банка и приводят в исполнение все преобразовательные стратегии, предлагаемые банком[18].
Такое неформальное урегулирование наряду с формальными процедурами оздоровления является совместной попыткой должника и кредитора выработать программу по финансовому оздоровлению должника. Банк Англии непосредственно содействовал систематизации такого вида урегулирования в Великобритании. Однако до сих пор сложно определить, имеет ли целью данная процедура комплексное оздоровление компании или исключительно обеспечение гарантий по погашению долга для прекращения отношений между заемщиком и заимодателем[19].
Не будучи непосредственно процедурой оздоровления, управление доходами компании в некоторых случаях может повлечь реструктуризацию компании. Однако наиболее частым итогом данной процедуры является ликвидация. Управляющий конкурсной массой (Receiver; далее конкурсный управляющий) – лицо, назначаемое самими кредиторами (облигационерами) или от их имени для реализации предмета обеспечения с целью погашения долга. Конкурсный управляющий может быть назначен как непосредственно облигационером, так и судом. Полномочия конкурсного управляющего вытекают из обязательства, во исполнение которого он назначен и из Закона о праве собственности 1925 года. Тогда как управляющий доходами (Administrative Receiver; далее управляющий) наделен дополнительными полномочиями в соответствии с Законом о неплатежеспособности 1986 года. Раздел 29(2) данного Закона возлагает дополнительные обязанности на управляющего, в соответствии с которыми предоставляются некоторые дополнительные полномочия, которыми конкурсный управляющий не располагает.
Управляющий уполномочен требовать от директоров компании предоставления отчета о состоянии дел[20]. По истечении трех месяцев после его назначения управляющий должен сам представить акционерам отчет, в котором должны быть перечислены: факты, послужившие причиной его назначения; действия, предпринятые им в отношении имущества компании; выплаты, произведенные в пользу назначивших его кредиторов и привилегированных кредиторов.
Полномочия управляющего перечислены в первом Приложении к Закону о неплатежеспособности 1986 года. Необходимо отметить следующие: управлять компанией, заключать от имени компании договоры, индоссировать векселя, учреждать дочерние компании, требовать уплаты неоплаченной части уставного капитала, использовать печать компании, передавать дело в арбитраж, обращаться с ходатайством об открытии процедуры ликвидации и т.д.
В большинстве случаев управляющий продолжает осуществлять деятельность от имени компании лишь с целью ее более выгодной реализации впоследствии. Так что конечным этапом его деятельности становится публикация информации о продаже бизнеса и назначение торгов.
Существенным недостатком процедуры управления доходами компании является то обстоятельство, что управляющий действует, прежде всего, в интересах обеспеченного кредитора, назначившего его, а не в коллективных интересах всех кредиторов.
Кроме того, до принятия Закона о предпринимательстве 2002 года обеспеченным кредиторам предоставлялось право вето в отношении процедуры администрирования, которое выражалось в том, что в случае назначения управляющего блокировалось право применения процедуры администрирования. Такое положение явно ущемляло интересы необеспеченных кредиторов. В результате, Закон 2002 года внес существенные поправки в законодательство о несостоятельности, отменив право вето обеспеченных кредиторов и ограничив возможность использования процедуры управления доходами компании. Вследствие чего данная процедура может применяться на основании «плавающих залогов», установленных до вступления в силу Закона 2002 года, а также на основании обеспечения, предоставленного по сделкам на рынке капиталов, финансового проектирования и других финансовых структур.
Данное положение следует пояснить. Действующими на момент вступления в силу Закона 2002 года считаются «плавающие залоги», установленные на все или на существенную часть имущества компании. Необходимо отметить, что в таких случаях важное нововведение Закона 2002 года о выделении из реализуемых активов компании «резервного фонда» (ring-fenced fund), который подлежит выплате необеспеченным кредиторам, не применяется. Исключение относительно сделок на рынке капиталов заключается в том, что если общая задолженность стороны по соглашению, предусматривающему размещение долговых ценных бумаг, превышает пятьдесят миллионов фунтов, то на основании «плавающего залога», предоставленного в качестве обеспечения по такому соглашению, может быть назначен управляющий доходами компании (administrative receiver)[21].
Существенное ограничение оснований открытия процедуры управления доходами компании и отмена права вето держателей «плавающего залога» способствовало более широкому применению процедуры администрирования. Администрирование выгодно отличается тем, что предназначается для коллективного урегулирования интересов кредиторов. Впервые данная процедура была закреплена в Законе о неплатежеспособности 1986 года и первоначально была направлена на достижение одной из следующих целей[22]: сохранение бизнеса или его части;
одобрение мирового соглашения или другого метода урегулирования отношений между должником и кредиторами; более выгодная по сравнению с процедурой ликвидации реализация активов компании с целью удовлетворения требований кредиторов.
Ситуация кардинально поменялась после принятия Закона о предпринимательстве 2002 года, десятая часть[23] которого посвящена реформированию процедур оздоровления. Закон 2002 года ввел пять существенных изменений процедуры администрирования, которые коснулись: цели администрирования, способов открытия процедуры, полномочий администратора по распределению имущества компании между кредиторами и сроков.
Закон 2002 года выделяет первоочередную цель процедуры, которая подразделяется на три составных компонента:
1. оздоровление компании (сохранение статуса действующего предприятия);
2. если это невозможно (или достижение второй цели будет более выгодно для кредиторов), то администратор вправе некоторое время осуществлять предпринимательскую деятельность от имени компании с ее последующей продажей в качестве действующего предприятия;
3. только если достижение ни одной из предыдущих целей невозможно, администратор вправе реализовать имущество компании и распределить полученные средства между обеспеченными или привилегированными кредиторами с учетом интересов необеспеченных кредиторов.
Отныне администратор должен предварительно объявить, на достижение какой из трех выше обозначенных целей будет направлена его деятельность. Также он обязан обосновать невозможность осуществления первых двух.
В дополнение к судебному порядку открытия процедуры администрирования в Законе 2002 года предусмотрены внесудебные методы для держателей «плавающего залога», для самой компании (как юридического лица) и ее директоров.
Тем не менее, судебный порядок открытия данной процедуры является единственным способом, доступным для кредиторов. Судебный порядок также применяется в случае, если администратор назначается в процессе уже начавшейся ликвидации или если уже назначен управляющий доходами компании. При этом, управляющий может быть замещен администратором только с согласия кредитора, назначившего управляющего.
Ходатайство об открытии процедуры администрирования должно отвечать требованиям установленной формы и подается в надлежащий суд. В приложении к ходатайству должно быть детально описано финансовое положение компании, перечислены все обременения и указаны все непогашенные обязательства. Также к ходатайству должно быть прикреплено письменное согласие лица, предлагаемого на должность администратора, с обязательством последнего, что цели процедуры будут достигнуты.
В связи с введением внесудебных методов открытие администрирования становится более оперативным, экономичным и менее бюрократизированным. Суд, в случае необходимости, вправе давать руководящие инструкции администратору, который независимо от способа назначения действует в статусе представителя судебной власти.
Держатель «плавающего залога» в определенных обстоятельствах может назначить администратора посредством простой подачи в суд уведомления о назначении (Notice of Appointment)[24]. В случае если активы компании обременены предшествующими «плавающими залогами» (т.е. установленные раньше или предоставляющие преимущественные права в соответствии с положениями договора), то необходимо получить согласие их держателей на назначение администратора. Подача уведомления о назначении может быть осуществлена в любое время, даже если суд не открыт на сессию. Обычно уведомление по факсу направляется в Высокий Суд, где его соответственно перераспределяют в надлежащий суд. Назначение администратора вступает в силу с даты и времени отправки уведомления по факсу в суд[25].
Упрощенный метод открытия администрирования не применим, если «плавающий залог», на основании которого действует его держатель, не обладает исковой силой (т.е. не может быть принудительно исполнен в судебном порядке), а также, если уже назначен временный ликвидатор или управляющий доходами компании.
В качестве альтернативы держатель «плавающего залога» вправе воспользоваться формальной судебной процедурой назначения администратора посредством подачи в суд уведомления о намерении (Notice of Intention). С момента подачи такого уведомления вступает в силу временный мораторий на все судебные процедуры и приказы, предпринимаемые и изданные в отношении компании. Копии уведомления должны быть разосланы всем обеспеченным кредиторам компании, которые должны дать письменное согласие. По истечении двух рабочих дней с момента уведомления можно осуществлять назначение посредством подачи в суд уведомления о назначении.
Компании и директора компаний вправе применить упрощенную процедуру внесудебного назначения администратора, только если компании не предоставлялся мораторий (или временный мораторий)[26] в течение предшествующих назначению двенадцати месяцев. Таким образом, устанавливается дополнительная гарантия того, что администрирование не будет использоваться как простой и оперативный метод неисполнения требований кредиторов в случае возникновения малейшей финансовой трудности[27].
Как только администратор назначен, процедура администрирования применяется во всех случаях по единообразным правилам независимо оттого, посредством судебного или упрощенного внесудебного порядка был назначен администратор.
Администратор – специалист по неплатежеспособности, уполномоченный управлять деятельностью и имуществом компании. В ходе администрирования, администратор вправе созывать комитет кредиторов и сотрудничать с его членами, если таковой создан. Администратор может снимать с должности директоров компании и назначать новых директоров независимо от наличия вакансии. Директорам и работникам, оставшимся в должности, запрещено совершать действия, противоречащие целям процедуры администрирования.
Администратор уполномочен реализовывать активы компании, которые обременены «плавающим залогом». При этом очередность удовлетворения требований кредиторов не поменяется. Администратор вправе реализовать активы, которые обременены «фиксированным залогом»[28], только по разрешению суда.
Закон наделяет администратора полномочием распределения капитализированного имущества компании между кредиторами. Изначально процедура администрирования предназначалась как исключительное средство оздоровления компании, но в связи с существенным ограничением применения процедуры управления доходами компании (Receivership) практикующие юристы не исключают возможности, что в будущем администрирование будет единственным средством для принудительной реализации предоставленного компанией обеспечения[29]. В таких случаях администратор будет уполномочен реализовать определенные активы компании и распределить полученные средства между обеспеченными и/или привилегированными кредиторами. Для распределения средств между необеспеченными кредиторами потребуется разрешение суда. Таким образом, распределение – выплаты, осуществляемые в пользу группы кредиторов пропорционально представленным ими требованиям.
Администратор должен осуществлять управление делами и имуществом компании в соответствии с планом, согласованным и утвержденным кредиторами не позднее десяти недель со дня открытия администрирования. С этой целью администратор назначает первое собрание кредиторов. В дальнейшем администратор информирует кредиторов и суд о проделанной работе посредством отправки регулярных отчетов.
Кредиторы и участники компании вправе обратиться в суд с возражениями в отношении действий, предпринимаемых администратором, если недобросовестные действия последнего нарушают интересы заявителя.
Администрирование более не является бессрочной процедурой. В Законе 2002 года предусмотрено, что администрирование автоматически завершается по истечении года со дня открытия процедуры. На практике это может означать, что администратор не предпринял необходимые шаги для продления процедуры либо посредством получения согласия кредиторов, либо в судебном порядке. Процедура администрирования считается оконченной, если была успешно достигнута постановленная цель администрирования; если вовсе не следовало открывать данную процедуру; и если поставленная цель не может быть достигнута ни при каких обстоятельствах.
Администрирование, которое приведет к продаже всех активов компании, впоследствии потребует от администратора подготовить переход к процедуре ликвидации компании.
Успешное администрирование, в результате которого компания будет сохранена в качестве действующего предприятия, вероятнее всего приведет к открытию процедуры добровольного урегулирования долгов (company voluntary arrangement) или к заключению компромиссного соглашения (scheme of arrangement), предусмотренного Законом о компаниях 1985 года.
Учитывая все выше изложенное, можно сделать вывод о том, что в Законе о предпринимательстве 2002 года представлена усовершенствованная и рационализированная процедура администрирования. Предусмотрена внесудебная форма открытия администрирования для держателей «плавающего залога», самой компании и ее директоров, существенно сокращены внутри процедурные сроки, установлен общий максимальный срок продолжительности процедуры в один год и введена новая обязанность администратора осуществлять свои функции по возможности оперативно и рационально.
Законом о неплатежеспособности 1986 года введена новая процедура добровольного урегулирования долгов, которая направлена на содействие достижению соглашения между компанией, испытывающей финансовые трудности и ее кредиторами. С открытием данной процедуры назначается новое, неизвестное ранее действовавшему законодательству лицо – куратор (nominee), в задачу которого входит созыв собрания кредиторов и участников компании. Куратором может быть назначен исключительно уполномоченный специалист по неплатежеспособности. Куратор выносит предложения об урегулировании долгов на рассмотрение собрания кредиторов и суда. В целях выдвижения предложений куратору должна быть предоставлена полная информация обо всех кредиторах, обязательствах и активах компании. Из практических соображений, кредиторам предлагается что-то конкретное как альтернатива тому, что они могли бы получить в случае, например, ликвидации компании[30]. В предложении должен быть указан предположительный срок проведения процедуры урегулирования. Если предложения одобрены на собрании кредиторов, то куратор приобретает новый статус супервайзера (supervisor). Как правило, супервайзер не управляет компанией, а контролирует деятельность компании, осуществляемую под руководством директоров. Отчет о собрании направляется в суд, который может отклонить процедуру вследствие необоснованности или незаконности.
Значительным преимуществом процедуры добровольного урегулирования является то обстоятельство, что сообщения о ее проведении не обязательно публиковать прессе.
Роль суда в данной процедуре значительно ограничена. В ходе процедуры Законом о неплатежеспособности 1986 года суду предписано лишь делать соответствующие отметки о дате подачи отчетов[31]. В суд могут обратиться кредиторы или участники компании в случае, если они намерены оспорить решения собрания или не удовлетворены результатами реализации предложений. Суд уполномочен приостановить или отклонить решения собрания на основании необоснованности или незаконности. В отношении реализации предложений суд уполномочен подтвердить, скорректировать или запретить действия, бездействие или решения супервайзера.
Значительные поправки к процедуре урегулирования предусмотрены в Законе о неплатежеспособности 2000 года. Соответствующие разделы Закона 2000 года вступили в силу с 1 января 2003 года. Директорам компании предоставляется возможность установить первоначальный двадцати восьмидневный мораторий для компании, если они вносят предложение об открытии процедуры добровольного урегулирования[32]. Мораторий применяется только к малым и отвечающим соответствующим требованиям компаниям и блокирует, в частности, заявления о ликвидации, об открытии администрирования, управления доходами компании и попытки принудительной реализации средств обеспечения.
До вступления в силу соответствующих положений Закона 2000 года компания, желающая выдвинуть предложение об открытии процедуры добровольного урегулирования, не могла установить мораторий до тех пор, пока не подано заявление об открытии администрирования. Объяснением этому не может служить тот факт, что зачастую процедура администрирования осуществляется именно с целью выдвижения предложений добровольного урегулирования, так как администрирование является весьма дорогостоящей процедурой, и, кроме того, директора утрачивают контроль над компанией. В виду существенных издержек директора в большинстве случаев вносили предложения о добровольном урегулировании, не используя преимуществ моратория, предоставляемого в случае открытия администрирования, вследствие чего кредиторы могли подать иск о принудительном исполнении своих требований еще до начала каких бы то ни было переговоров. Таким образом, Закон 2000 года представил режим, посредством которого некоторые компании смогут использовать преимущества моратория без обращения к процедуре администрирования.
Необходимо пояснить критерий «малых» и «отвечающих определенным требованиям» компаний. Определение «малых компаний» дано в разделе 247(3) Закона о компаниях 1985 года, в соответствии с которым компания должна соответствовать следующим критериям: оборот компании не более 2,8 миллионов фунтов; балансовые средства равны или не более 1,4 миллиона фунтов; не более 50 работников.
Такая компания все же не может ходатайствовать об установлении моратория, если:
ü в отношении компании открыта процедура ликвидации, администрирования, управления доходами;
ü в течение предшествующих 12 месяцев в отношении компании уже устанавливался мораторий, открывалась процедура добровольного урегулирования, цели которой не были достигнуты, и которая была досрочно прекращена;
ü компания осуществляет страховую деятельность;
ü компания приняла на себя обязательства по договору на сумму в 10 миллионов фунтов;
ü компания входит в холдинг, группа которого превышает критерии малой или средней группы.
Анализируя далее Закон 2000 года, стоит отметить, что некоторые изменения претерпела и процедура одобрения предложений о добровольном урегулировании на собрании участников и кредиторов. Ранее действие процедуры добровольного урегулирования распространялось лишь на тех кредиторов, которые обладали правом голоса и были надлежащим образом уведомлены о собрании. В соответствии с положениями, вступившими в силу с 1 января 2003 года, действие процедуры распространяется на всех кредиторов без исключения. Все известные кредиторы должны быть надлежащим образом уведомлены, данная норма главным образом направлена на то, чтобы обязать неизвестных кредиторов. Однако для того чтобы гарантировать добросовестность в отношении категории неизвестных кредиторов, введено дополнительное положение о том, что если по окончании процедуры добровольного урегулирования вдруг выясниться, что не выплачены надлежащие дивиденды неизвестному кредитору, вследствие того, что последний не был уведомлен, компания обязана выплатить такие дивиденды.
Подводя итог, необходимо отметить, что Закон о неплатежеспособности 2000 года ознаменовал значительный этап перехода к управлению рисками неплатежеспособности, не смотря на то, что создал существенные преимущества лишь для компаний малого бизнеса[33].
Глава 2. Оздоровление и реструктуризация компании по российскому законодательству
Похожие работы
... руб. (темп прироста составил 4,1%), и на конец янв. 2006 года их величина составила 374444,0 тыс.руб. Указанные проблемы обозначали необходимость проведения на предприятии реструктуризации путем выделения центров финансовой ответственности (ЦФО). В этой связи в работе предложено: Первое решение. Разделение бизнес-процессов на внешние и внутренние. При таком подходе мы выделяем в самостоятельный ...
... вариант разрешения данной проблемы. Выход из данной ситуации может быть осуществлен посредством реструктуризации материнской компании с целью повышения рыночной стоимости всего холдинга ЗАО «Жилищный капитал», которая обеспечит инвестиционную привлекательность для инвесторов. Как следствие реструктуризации предлагается размещение облигаций компании посредством дочерней компании Группы « ЖК- ...
... и муниципальных предприятий в РСФСР", принятый 3 июля 1991 г., свидетельствующий о начале приватизации и разгосударствлении в России. Он определял и устанавливал организационно-правовые основы преобразования отношений собственности на средства производства в Российской Федерации путем приватизации государственных и муниципальных предприятий в целях создания эффективной социально ориентированной ...
... председатель экзаменационной комиссии, уважаемые члены экзаменационной комиссии, коллеги! Вашему вниманию предоставлена выпускная квалификационная работа на тему: “Пути финансового оздоровления предприятия с неудовлетворительной структурой баланса (на примере ООО /////////////////////////////)”. В современных условиях ведения бизнеса становится очевидным, что предприятия и компании для выживания ...
0 комментариев