Существенные условия договора

1.2 Существенные условия договора

Единственным определенным в законе существенным условием договора поручения является его предмет, т.е. те юридические действия, которые обязуется совершить поверенный. Эти действия должны быть четко определены в договоре и буквально воспроизведены в тексте доверенности. В случае разночтений в описании полномочий поверенного, изложенных в договоре поручения и в выданной доверенности, поверенному для определения круга своих полномочий необходимо руководствоваться существующим текстом доверенности до тех пор, пока он не будет приведен в соответствие с текстом договора.

Предметом договора поручения могут быть только юридические действия. Если поверенный одновременно выполняет какие-либо связанные с данным ему поручением действия фактического характера, то эти действия не считаются осуществляемыми от имени доверителя и не могут порождать для доверителя никаких правовых последствий в его отношениях с третьими лицами. В частности, п. 2 ст. 182 ГК прямо установлено, что не являются представителями лица, уполномоченные на вступление в переговоры относительно возможных в будущем сделок. Поскольку ведение таких переговоров само по себе не влечет для представляемого лица никаких юридических последствий, эти действия не могут быть предметом договора поручения.

Юридические действия, выступающие предметом договоров поручения, в предпринимательском обороте представляют собой в основном совершение поверенным от имени доверителя различного рода сделок с третьими лицами.

В соответствии со ст. 153 ГК сделками признаются действия, направленные на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Однако понятие юридических действий, которым определен предмет договора поручения, значительно шире. Эти юридические действия могут иметь своим результатом возникновение, изменение или прекращение у поручителя не только материальных, но и процессуальных прав и обязанностей, например при поручении адвокатской компании ведения дел доверителя-предпринимателя в суде.

Кроме того, поверенному может быть поручено не только само заключение договора, но и его как полное, так и частичное исполнение, определение порядка этого исполнения либо отказа от исполнения в предусмотренных договором случаях, подписание протоколов разногласий по условиям заключаемых сделок и т.д. Не во всех случаях выполнение таких действий можно однозначно толковать как совершение односторонних, двусторонних или многосторонних сделок. Использованный при определении предмета договора поручения термин "юридические действия" снимает неопределенность в этом толковании и означает любые действия, которые влекут за собой всякие последствия правового характера.

Вместе с тем для юридических действий, которые могут быть предметом договора поручения, законом предусмотрены определенные ограничения. Так, в соответствии с п. п. 3 и 4 ст. 182 ГК представитель (поверенный в договоре поручения) в любом случае не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. Также он не может совершать такие сделки в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев коммерческого представительства. Кроме этого, установлен запрет на совершение через представителя сделки, которая по своему характеру может быть совершена представляемым (поручителем) только лично, а равно других сделок, прямо указанных в законе.

Выполнение поверенным порученных ему юридических действий должно осуществляться в соответствии с указаниями доверителя. При этом указания доверителя должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными. Пункт 2 ст. 973 ГК предоставляет возможность поверенного отступить от данных ему указаний только в случаях, когда по обстоятельствам дела это необходимо в интересах доверителя и поверенный не мог предварительно запросить доверителя либо не получил в разумный срок ответ на свой запрос. В любом случае поверенный обязан уведомить доверителя о допущенных отступлениях, как только уведомление стало возможным.

2. классификация и содержание договора поручения

2.1 Стороны договора, права и обязанности сторон

Коммерческие организации и индивидуальные предприниматели могут выступать как на стороне доверителя, так и на стороне поверенного. Для отдельных случаев представительства личности предпринимателя перед третьими лицами законом к поверенному могут быть установлены специальные требования. Так, компания, управляющая инвестиционным фондом, на основании договора поручения вправе поручить поверенному совершение действий по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев. В соответствии со ст. 27 Федерального закона от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" поверенным в таком договоре может быть только юридическое лицо, являющееся профессиональным участником рынка ценных бумаг и имеющее лицензию на осуществление брокерской деятельности.

Для совершения разового юридического действия от имени доверителя, осуществляемого поверенным без вознаграждения, достаточно лишь выдачи ему доверенности на это действие. Отношения между предпринимателями по договору поручения на возмездной основе являются, как правило, длящимися и предполагают стабильное исполнение поверенным данного ему поручения. Вместе с тем, так же как и в отношениях с иными участниками гражданского оборота, в отношениях с участием предпринимателей договор поручения носит ярко выраженный фидуциарный (лично-доверительный) характер, которым объясняется специфика его правового регулирования.

Поверенный обязан лично исполнять данное ему поручение. Он не вправе без согласия доверителя передать исполнение поручения третьему лицу, кроме случаев, когда он вынужден к этому силою обстоятельств для охраны интересов доверителя. Но и в этих случаях поверенный должен известить доверителя о лице, которому переданы полномочия. В противном случае он несет ответственность за действия этого лица как за свои собственные.

В обязанности поверенного входит необходимость отчитываться за ход исполнения поручения по каждому требованию доверителя. Поверенный обязан незамедлительно передавать доверителю все полученное по сделкам, совершенным во исполнение поручения, если он уполномочен на совершение соответствующих действий по исполнению этих сделок либо в целях охраны интересов доверителя вынужден к тому силою сложившихся обстоятельств. По исполнении поручения или при прекращении договора поручения до его исполнения поверенный обязан незамедлительно возвратить доверителю доверенность, срок действия которой не истек, и представить ему окончательный отчет с приложением оправдательных документов, если это требуется по условиям договора или характеру поручения.

Первоочередной обязанностью доверителя является выдача поверенному доверенности или нескольких доверенностей на совершение тех юридических действий, которые предусмотрены договором поручения, за исключением случаев, когда поверенным является коммерческий представитель. В выполнении данной обязанности заинтересован прежде всего сам доверитель, поскольку отсутствие у поверенного необходимой доверенности создает невозможность исполнения поверенным договора поручения.

Законом предусмотрены случаи, когда доверитель освобождается от обязанности выдать доверенность. В соответствии с п. 1 ст. 975 ГК к таким случаям относятся ситуации, когда полномочие лица, совершающего юридические действия от чужого имени, явствует из обстановки, в которой действует представитель. Абзацем 2 п. 1 ст. 182 ГК приведены примерные случаи такой обстановки, а именно: продавец в розничной торговле, кассир и т.п. Из приведенного законом перечня конкретной обстановки, в силу которой полномочия представителя не требуют выдачи доверенности, следует, что основанием для такого полномочия является очевидный для третьих лиц факт наличия между представителем и представляемым правовых отношений, основанных не на договоре поручения. Каждый из указанных в законе лиц (продавец, кассир) совершает соответствующие юридические действия по заключению и исполнению договора розничной купли-продажи от имени торгующей организации. Однако эти лица связаны с торгующей организацией не гражданско-правовым договором поручения, а трудовым договором и выполнение имеющихся у них поручений является для этих лиц исполнением их трудовых обязанностей. Обстановка, в которой действует продавец или кассир, однозначно свидетельствует о наличии у этих лиц трудовых отношений с торгующей организацией. Для целей представительства торгующей организации перед покупателями продавцу и кассиру не требуется доверенность от имени работодателя, в частности, в силу императивных положений ст. 402 ГК, согласно которым действия работников должника по исполнению его обязательств (в данном случае - работников торгующей организации по передаче товара покупателю и приему от него денежных средств) считаются действиями должника (в данном случае - торгующей организации).

В отношениях между предпринимателями отмеченный характер обстановки может следовать из особых договорных конструкций, применяемых субъектами предпринимательства, либо из обычаев делового оборота, характерных для той или иной сферы предпринимательских отношений. В соответствии с п. 1 ст. 313 ГК исполнение обязательства может быть возложено должником на третье лицо, если из закона, иных правовых актов, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично. В этом случае кредитор обязан принять исполнение, предложенное за должника третьим лицом. Исполнение обязательства, безусловно, является самостоятельным определенным юридическим действием, поскольку имеет такое правовое последствие, как прекращение обязательства. Однако указанная норма закона в совокупности с положениями абз. 2 п. 1 ст. 182 ГК позволяет избежать необходимости заключения договора поручения и выдачи доверенности на совершение этого действия. Так, в договоре поставки поставщик может поручить отгрузку товаров в адрес покупателя своему поставщику путем выдачи последнему соответствующей отгрузочной разнарядки; по договору подряда субподрядчик согласно поручению подрядчика передает исполненное напрямую заказчику; при выдаче целевого кредита банк может перечислить денежные средства не заемщику, а непосредственно лицу, обязанному перед заемщиком по соответствующему договору, предусматривающему удовлетворение хозяйственной цели заемщика этим лицом, и т.п. В этих случаях заключение договора поручения на исполнение третьим лицом обязательства должника не требуется, так как полномочия соответствующего третьего лица со всей очевидностью явствуют из конкретной обстановки, которая обычно имеет место в предпринимательских отношениях и в которой действует это третье лицо.

По договору поручения доверитель обязан возмещать издержки, понесенные поверенным при исполнении поручения, и обеспечивать поверенного средствами, необходимыми для исполнения поручения. Данные обязанности подлежат исполнению доверителем даже в тех случаях, когда они не установлены договором. Однако во избежание возможных технических препятствий для исполнения поручения поверенным сторонам следует оговорить в договоре вопрос о предварительном обеспечении поверенного необходимыми средствами либо о последующем возмещении понесенных им издержек, особенно в тех случаях, когда поручением охватывается также полное или частичное исполнение поверенным сделок, заключенных им от имени доверителя.

Доверитель обязан без промедления принять от поверенного все исполненное им в соответствии с договором поручения. Это касается документации, подтверждающей совершение поверенным порученных ему юридических действий, его отчетности, а также имущества, если оно было вручено поверенному контрагентом доверителя во исполнение заключенной сделки. Если договор является возмездным, доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение.

Поверенный, действующий на основании договора поручения и в соответствии с выданной ему доверенностью, вправе передать исполнение поручения другому лицу (заместителю) в случаях, когда он уполномочен на это доверенностью либо вынужден к этому силою обстоятельств для охраны интересов доверителя. В этих случаях указанное право поверенного сохраняется за ним, даже если в договоре поручения оно не предусмотрено.

При передоверии исполнения поручения поверенный обязан известить об этом доверителя и сообщить все необходимые данные о заместителе. Неисполнение этой обязанности возлагает на поверенного, передавшего свои полномочия, ответственность за действия выбранного им заместителя как за свои собственные.

Правомочия сторон по договору поручения, а также иные правовые последствия, возникающие у них в связи с передоверием, императивно урегулированы положениями ст. 976 ГК. Поверенный отвечает за выбор заместителя, если право поверенного передать исполнение поручения другому лицу не было предусмотрено в договоре поручения либо было предусмотрено, но заместитель в нем не был поименован. Если возможный заместитель поверенного был поименован в договоре поручения, поверенный не отвечает ни за его выбор, ни за ведение им дел.

Учитывая положения п. 2 ст. 976 ГК, устанавливающие, что доверитель вправе отвести заместителя, избранного поверенным, следует считать, что это право у него отсутствует в случае, когда заместитель поверенного был поименован не в договоре поручения, а в доверенности, при этом поверенный также не отвечает ни за его выбор, ни за ведение им дел. В этом случае доверитель вправе прекратить полномочия заместителя поверенного, лишь отменив все поручение в целом.

Передоверие поверенным имеющихся у него полномочий осуществляется путем выдачи заместителю надлежащим образом оформленной доверенности, срок действия которой не может превышать срока действия доверенности, на основании которой она выдана. Субъектам предпринимательской деятельности, выступающим поверенными в договорах поручения, при передаче своих полномочий, основанных на доверенности, в порядке передоверия следует учитывать, что общее правило о форме доверенности, выдаваемой юридическими лицами, в данном случае не применяется. В этом случае действуют специальные императивные положения п. 3 ст. 187 ГК, согласно которым доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, должна быть нотариально удостоверена. Предусмотренные данной нормой исключения не относятся к отношениям, связанным с предпринимательской деятельностью.

Гражданский кодекс не содержит положений, обязывающих поверенного заключать с заместителем самостоятельный договор поручения в случае передоверия имеющихся у поверенного полномочий. Такой договор поручения не может быть заключен в принципе. Во-первых, при выдаче доверенности, производной от доверенности первоначальной, доверителем полномочий все равно остается лицо, выдавшее первоначальную (основную) доверенность. Несмотря на то обстоятельство, что непосредственным доверителем полномочий при выдаче производной доверенности заместителю формально является поверенный, юридические действия все равно осуществляются от имени лица, выдавшего основную доверенность. Во-вторых, выдача производной доверенности не отменяет действие основной доверенности и не прекращает договор поручения, заключенный доверителем. В-третьих, производная доверенность может быть в любое время отменена поверенным. В-четвертых, в случае отказа заместителем от исполнения переданного ему поручения обязанным за такое исполнение становится поверенный, даже когда он не отвечает ни за выбор заместителя, ни за ведение им дел. В-пятых, действие производной доверенности, а следовательно, и полномочий заместителя автоматически прекращается в случае прекращения по любым причинам основной доверенности и договора поручения, заключенного между доверителем и поверенным.

Вместе с тем исполнение заместителем полномочий, основанных на производной доверенности, а не на договоре поручения, отнюдь не означает отсутствие у него обязательственных отношений с поверенным относительно этих полномочий. Выдача производной доверенности является такой же односторонней сделкой, что и выдача основной доверенности. Разница заключается в том, что совершает эту сделку поверенный. Однако представляемым по производной доверенности продолжает являться доверитель по основной доверенности, хотя у него и нет с заместителем отношений по договору поручения. Возможность выдачи производной доверенности обусловлена имеющимся договором поручения в совокупности с содержанием доверенности, выданной доверителем поверенному на основании этого договора.

Из данной правовой конструкции следует, что выдача поверенным производной доверенности заместителю имеет соответствующие правовые последствия как для доверителя, так и для поверенного. Для всех третьих лиц доверитель считается надлежаще представленным заместителем поверенного, выполненные заместителем юридические действия, определенные производной доверенностью, считаются совершенными самим доверителем, в связи с чем основная правовая цель договора поручения, заключенного между доверителем и поверенным, достигается полностью.

Однако если исполнение поручения, обусловленного таким договором, требует имущественных затрат и это исполнение делегируется поверенным заместителю, то возникает вопрос: от кого и на каком правовом основании заместитель вправе требовать компенсации понесенных издержек? В этом случае лицом, обязанным компенсировать расходы заместителя, понесенные им в связи с исполнением принятого на себя поручения, считается поверенный, поскольку именно это лицо совершает в отношении заместителя сделку, являющуюся основанием для осуществления этих расходов. Правовым основанием для указанной компенсации должен быть отдельный договор, заключаемый поверенным и заместителем, представляющий собой соглашение об исполнении последним поручения доверителя за счет средств доверителя, подлежащих передаче в собственность поверенного в соответствии с обязательствами доверителя по заключенному с поверенным договору поручения.

Заключение данного договора крайне важно прежде всего для субъектов предпринимательской деятельности по той причине, что гражданское законодательство не содержит общих положений, регулирующих имущественные отношения между поверенным и его заместителем в случае передоверия. Несмотря на происходящее при передоверии в отношении имеющегося поручения одновременное фактическое замещение поверенным доверителя, а заместителем - поверенного, отношения, складывающиеся между поверенным и заместителем, нельзя квалифицировать в качестве договора поручения, так как заместитель совершает юридические действия не от имени поверенного. Указанное замещение нельзя рассматривать как замену стороны в обязательстве или в договоре в целом. Договор поручения сохраняет свою силу с прежними участниками. К такому замещению невозможно применить положения гл. 50 ГК о действии в чужом интересе без поручения, так как юридические действия, являющиеся предметом поручения, изначально определены. К требованию заместителя о компенсации произведенных им расходов нельзя также применить положения ГК о неосновательном обогащении или сбережении поверенным имущества, предоставленного последнему доверителем для исполнения данного поручения.

Кроме того, несмотря на то что необходимое для договора поручения условие о его предмете прямо выражено в производной доверенности, сама доверенность не может считаться офертой, т.е. предложением заключить договор, сделанным поверенным, а совершение заместителем соответствующих действий по принятию этой доверенности и исполнению поручения не может считаться акцептом путем совершения конклюдентных действий по смыслу п. 3 ст. 438 ГК, свидетельствующих о заключении договора в надлежащей форме, с применением к нему общих правил, регулирующих обязательственные отношения, возникающие в том числе из договоров, в частности о размере и сроках вознаграждения заместителя.

С момента выдачи заместителю производной доверенности на него распространяются все положения гл. 10 ГК, регулирующие права и обязанности лица, которому выдана доверенность. Однако в случае заключения заместителем с поверенным упомянутого договора об исполнении заместителем поручения доверителя к отношениям сторон по этому договору будут применимы и положения гл. 49 ГК, регулирующие отношения по договору поручения, в силу аналогии закона, предусмотренной п. 1 ст. 6 ГК.