Незаконная предпринимательская деятельность

2.2 Незаконная предпринимательская деятельность

Как показывает практика, преступления в сфере экономической деятельности в настоящее время являются достаточно распространенным явлением. Общественная опасность экономических преступлений заключается в том, что в результате таких посягательств экономическим интересам государства и иным субъектам, связанным с предпринимательской деятельностью, наносится значительный ущерб. Одним из таких преступлений является незаконное предпринимательство, ответственность за которое установлена ст.233 УК Республики Беларусь.

Незаконное предпринимательство, представляет собой противоправное систематическое совершение однородных действий в той или иной сфере производства, торговли, оказания услуг или иных видов деятельности, направленных на извлечение прибыли. Время, в течение которого она осуществляется, не имеет значения для признания ее уголовно наказуемой. Это преступление следует считать оконченным с момента совершения одного из действий в общей цепи предполагаемых однородных актов поведения. Так, для наличия признаков незаконного предпринимательства в деятельности незарегистрированного торгового предприятия достаточно совершения с его стороны нескольких сделок купли - продажи, если они привели к извлечению дохода в крупном или особо крупном размере. [24, с. 208]

Незаконное предпринимательство следует отграничивать от единичного акта продажи одного или даже нескольких предметов, поскольку в данном случае отсутствует систематичность, повторяющийся процесс, направленный на получение прибыли.

Однако, в законодательстве Республики Беларусь не приводится определения незаконной деятельности, отсутствует и отдельный перечень видов деятельности, осуществление которых является запрещенным, в связи с чем для уяснения понятия и форм осуществления незаконной предпринимательской деятельности необходимо обратиться к диспозиции самих статей УК Республики Беларусь, предусматривающих за ее осуществление ответственность или устанавливающих запрет на ее осуществление. В частности ст.ст. 328, 329, 333, 335, 348, 349 УК Республики Беларуси и др.

Родовой объект незаконного предпринимательства - общественные отношения в сфере экономики.

Непосредственный объект - установленный законом и другими нормативными правовыми актами порядок осуществления предпринимательской деятельности.

Объективная сторона незаконного предпринимательства, предусмотренного ст. 233 УК Республики Беларусь, состоит в совершении следующих альтернативных действий:

1) осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации;

2) осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно.

Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации означает, что субъект, фактически занимающийся предпринимательской деятельностью, не прошел предусмотренную законодательством государственную регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя либо юридического лица (2, ст. 51 ГК).

Осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, - еще один способ занятия предпринимательством, запрещенным уголовным законодательством. Уголовная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без лицензии наступает лишь в том случае, когда получение лицензии на данную деятельность является юридически обязательным. Согласно п. 2 Положения о лицензировании под лицензией понимается специальное разрешение на осуществление вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом соискателю лицензии или лицензиату. При этом под лицензируемым видом деятельности понимается тот вид предпринимательской или иной деятельности, на осуществление которого на территории Республики Беларусь требуется получение лицензии. Лицензирующими органами признаются республиканские органы государственного управления и иные государственные органы, подчиненные Правительству Республики Беларусь, Национальный банк, местные исполнительные и распорядительные органы, другие государственные органы, уполномоченные в соответствии с Декретом № 17 осуществлять лицензирование. К лицензирующим органам Декрет № 17 относит:

- Министерство архитектуры и строительства;

- Министерство внутренних дел;

- Министерство здравоохранения;

- Министерство образования;

- Министерство по чрезвычайным ситуациям;

- Министерство промышленности;

- Министерство связи и информатизации;

- Министерство сельского хозяйства и продовольствия;

- Министерство транспорта и коммуникаций;

- Министерство финансов;

- Министерство экономики;

- Министерство юстиции;

- Государственный таможенный комитет;

- Национальный банк;

- Оперативно-аналитический центр при Президенте Республики Беларусь;

- Комитет государственной безопасности;

- Управление делами Президента Республики Беларусь;

- Государственный военно-промышленный комитет;

- Государственный комитет по стандартизации;

- Белорусский государственный концерн по нефти и химии;

- Минский горисполком, городские (в том числе в городах с районным делением) и районные исполкомы и др.

С точки зрения осуществления предпринимательской деятельности без лицензии как вида незаконного предпринимательства целесообразно иметь в виду следующие возможные ситуации:

1) лицензия с самого начала незаконной предпринимательской деятельности не была получена, поскольку субъект указанной деятельности вообще не собирался ее получать;

2) лицензия была получена, но с нарушением установленного порядка ее приобретения, и в этой связи не имеет юридической силы, то есть фактически имеется в наличии, но юридически отсутствует;

3) лицензия была получена в установленном законом порядке, но срок ее действия истек, и она потеряла свою юридическую силу;

4) лицензия была получена в установленном законом порядке, срок ее действия не истек, но за допущенные нарушения ее действие приостановлено либо она аннулирована, то есть досрочно потеряла свою юридическую силу. [23, с. 619]

Для правильного решения вопроса о том, требовалось ли для осуществления того или иного вида предпринимательской деятельности наличие соответствующего разрешения (лицензии) в период занятия лицом такой деятельностью, следует руководствоваться нормативными правовыми актами, определяющими условия осуществления конкретных видов предпринимательской деятельности.

При занятии предпринимательской деятельностью без лицензии учитывается только тот доход, который получен от деятельности, подлежащей лицензированию.

Соединение деяния с извлечением дохода в крупном размере образует в рамках ч. 1 ст. 233 УК Республики Беларусь формальный состав преступления, а причинение деянием крупного ущерба - материальный состав.

Согласно примечанию к ст. 233 УК Республики Беларусь под доходом от незаконной предпринимательской деятельности следует понимать всю сумму выручки в денежной или натуральной форме без учета затрат на ее получение. Доход, полученный в натуральной форме, подлежит определению в денежном выражении.

Сложности в следственно-судебной практике возникли в связи с тем, что понимать под доходом. Широкое понимание дохода в качестве всей суммы выручки от реализации товаров, работ или услуг первоначально было отвергнуто в судебной практике. Однако преступники стали уходить от уголовной ответственности, ссылаясь на ничем не подтвержденные расходы, резко снижавшие оставшиеся денежные средства, признаваемые доходом.

Субъективная сторона правонарушения характеризуется прямым умыслом. Лицо осознает, что занимается незаконной предпринимательской деятельностью, и желает осуществлять ее. Мотивы не указаны в законе, но они всегда являются корыстными.

Пленум Верховного суда Республики Беларусь в п. 5 Постановления «О судебной практике по делам о незаконной предпринимательской деятельности» от 28.06.2001 разъяснил, что субъектами преступления, предусмотренного ст.233 УК Республики Беларусь, могут являться граждане Республики Беларусь, иностранные граждане и лица без гражданства, достигшие 16-летнего возраста, а также должностные лица юридического лица независимо от формы собственности (16, п. 5).

Действия лиц, которые сами не занимаются незаконной предпринимательской деятельностью, однако умышленно оказывают виновному содействие в ее осуществлении, следует квалифицировать как соучастие в незаконной предпринимательской деятельности по соответствующим частям ст.16 и ст.233 УК (16, п. 5).

Существует проблема установления субъекта преступлений, связанных с деятельностью юридических лиц, так как субъектом преступления является должностное лицо юридического лица. Надо учитывать, что понятия «учредитель», «собственник юридического лица и управляющий им», «иные представители интересов юридического лица» - разные понятия. В силу ст.3 Закона РБ от 28.05.1991 № 813-XII «О предпринимательстве в Республике Беларусь» особой формой предпринимательства является предпринимательская деятельность, осуществляемая руководителем предприятия, если он на основе контракта с собственником имущества или уполномоченным им лицом (органом) наделен правами и обязанностями и несет ответственность, установленную для предпринимателя.

Поэтому субъектом данного преступления применительно к деятельности юридических лиц является также должностное лицо, осуществляющее организационно-распорядительную деятельность на условиях, предусмотренных ч. 3 ст. 5 Закона Республики Беларусь «О предпринимательстве в Республике Беларусь» от 28.05.1991 г. № 813-XII. Следовательно, рядовой работник субъекта хозяйствования, не наделенный соответствующими полномочиями, субъектом данного преступления не является. При квалификации деяния следует установить данные, определяющие степень участия соответствующих лиц (как должностных, так и наделенных служебными полномочиями) в рассматриваемом преступлении. При определенных в законе условиях в случаях умышленного содействия виновным в осуществлении незаконной предпринимательской деятельности иные работники субъекта хозяйствования могут нести ответственность за соучастие в преступлении по ст.16 и 233 УК Республики Беларусь.

Рассмотрим пример из судебной практики. По делу в отношении М. суд пришел к обоснованному выводу о том, что М., используя заведомо подложные доверенности, печать и реквизиты общества с ограниченной ответственностью, зарегистрированного на подставное лицо, самостоятельно осуществлял в гражданском обороте торгово-закупочную деятельность, направленную на систематическое получение прибыли, которая являлась незаконной предпринимательской деятельностью и была сопряжена с получением обвиняемым дохода в особо крупном размере.

Доводы М. о том, что о фиктивности регистрации общества и о подложности используемой им доверенности на осуществление деятельности от его имени он осведомлен не был и полученную продукцию направлял в адрес общества, явно надуманы, так как в трудовых отношениях с обществом М. не состоял. Им не названы конкретные лица, уполномочившие его на осуществление представительской деятельности от имени общества, руководившие ею и получавшие продукцию, место их нахождения, способы сношений. Ссылка М. на наличие государственной регистрации общества в Российской Федерации неправомерна ввиду того, что регистрация осуществлена на подставное лицо. В связи с этим преступные действия М. правильно квалифицированы судом по части второй ст. 233 и части второй ст. 380 УК Республики Беларусь (подделка).

Субъективная сторона незаконной предпринимательской деятельности, предусмотренной ст. 233 Республики Беларусь предполагает наличие умышленной вины в виде прямого умысла:

1) виновный осознает общественную опасность осуществления предпринимательской деятельности без регистрации, либо осуществления этой деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением условий лицензирования, сопряженных с извлечением дохода в крупном размере, и желает совершить указанные действия;

2) виновный осознает общественную опасность перечисленных выше действий, предвидит возможность или неизбежность наступления общественно опасных последствий с получением дохода в особо крупном размере (16, п. 4).

Цели и мотивы осуществления незаконной предпринимательской деятельности не являются обязательными признаками субъективной стороны преступления, но они могут учитываться судом при назначении наказания.

Квалифицированный состав незаконной предпринимательской деятельности предусмотрен ч. 2 - 3 ст. 233 УК Республики Беларусь. Квалифицирующими признаками являются:

1) совершение действий, предусмотренных ч. 1 ст. 233 УК Республики Беларусь, совершенные ранее судимым лицом за преступление, предусмотренное ст. 233 УК Республики Беларусь, а равно незаконная предпринимательская деятельность, сопряженная с получением дохода в особо крупном размере;

2) совершение действий, предусмотренных ч. 1 или 2 ст. 233 УК Республики Беларусь, организованной группой.

Осуществление незаконной предпринимательской деятельности, сопряженной с извлечением дохода в особо крупном размере, - еще один квалифицирующий признак. Понятие «доход в особо крупном размере» определено законодательно. Доход от незаконной предпринимательской деятельности признается полученным в крупном размере, если он в тысячу и более раз превышает размер базовой величины, установленный на день совершения преступления, в особо крупном размере – в две тысячи пятьсот и более раз превышает размер такой базовой величины.

Осуществление незаконной предпринимательской деятельности лицом, ранее судимым за незаконное предпринимательство, - второй квалифицирующий признак. Ранее судимым за незаконную предпринимательскую деятельность следует считать лицо, имеющее не снятую и не погашенную в установленном порядке судимость за такое же преступление. При совершении преступления в соучастии суды учитывают, что такой квалифицирующий признак, как наличие судимости за незаконную предпринимательскую деятельность, принимается во внимание при квалификации действий только тех соучастников, к которым этот признак относится непосредственно (16, п. 10). В случае если незаконная предпринимательская деятельность выражается в совершении преступлений, ответственность за которые предусмотрена соответствующими статьями УК Республики Беларусь (торговля людьми, незаконное изготовление оружия, незаконный оборот наркотических средств и т.п.), то она квалифицируется по указанным статьям УК и дополнительной квалификации содеянного по ст. 233 УК Республики Беларусь не требуется.

Осуществление незаконной предпринимательской деятельности организованной группой характеризуется умышленным совместным участием двух или более лиц в совершении указанного преступления. При этом все участники данной группы должны осознавать, что осуществляемая ими предпринимательская деятельность является незаконной, т.е. без соблюдения соответствующих правил и условий, определенных действующим законодательством, более того, они желают осуществлять ее.

Незаконная предпринимательская деятельность, совершенная организованной группой квалифицируется по ч. 3 ст. 233 УК Республики Беларусь. Согласно ст. 18 УК Республики Беларусь преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено двумя или более лицами, предварительно объединившимися в управляемую устойчивую группу для совместной преступной деятельности.

Организаторы (руководители) организованной группы несут ответственность за все совершенные группой преступления, если эти преступления охватывались их умыслом. Другие участники организованной группы несут ответственность только за преступления, в подготовке или совершении которых они участвовали (3, ст. 18).

Рассмотрим пример из судебной практики.

В отношении гражданина З. было возбуждено уголовное дело по признакам преступления, предусмотренного ч. 3 ст.233 УК, который, предварительно объединившись в управляемую устойчивую группу для совершения преступлений в сфере предпринимательства и экономической деятельности с гражданином К. и иными лицами, используя реквизиты и печати лжепредпринимательских структур г.Минска - общества с дополнительной ответственностью «Ф», производственного частного унитарного предприятия «Р» и производственного торгового частного унитарного предприятия «С», - осуществлял незаконную предпринимательскую деятельность без государственной регистрации, выразившуюся в выполнении ремонтно-строительных работ по договорам с республиканским унитарным предприятием «Г», получив доход в сумме 316,4 млн.руб.

В отношении гражданина К. было также возбуждено уголовное дело по признакам преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 233 УК Республики Беларусь, который, не имея свидетельства о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, совместно с гражданами Р. и Ш. и другими неустановленными лицами организовал управляемую устойчивую группу для совместной преступной деятельности и осуществлял приобретение, реализацию спиртосодержащей жидкости и сигарет импортного производства без соответствующих акцизных марок Республики Беларусь. Полученный доход - 87,6 млн.руб.

В качестве санкции включены в ч. 1 ст. 233 УК Республики Беларусь, предусмотрены следующие альтернативные наказания:

1) штраф;

2) лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью;

3) либо арест на срок до шести месяцев;

4) либо ограничение свободы на срок до двух лет.

5) либо лишение свободы на срок до трех лет.

Санкцией за совершение деяний, предусмотренных ч. 2 ст. 233 УК Республики Беларусь, являются альтернативные наказания в виде:

1) ограничением свободы на срок до пяти лет

2) лишением свободы на срок от двух до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью или без лишения.

Приведем пример. В отношении директора частного строительного унитарного предприятия (ЧСУП) «Б» были возбуждены уголовные дела по признакам преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 233 УК Республики Беларусь и ч. 1 ст. 427 УК Республики Беларусь, за осуществление незаконной деятельности по строительству зданий и сооружений на основании специального разрешения (лицензии), действие которого было аннулировано. Директор ЧСУП «Б» с целью получения специального разрешения (лицензии) на право осуществления деятельности по строительству зданий и сооружений самостоятельно составил и представил в управление лицензирования Министерства архитектуры и строительства Республики Беларусь заведомо ложный документ, содержащий несоответствующие действительности сведения о квалификационном составе специалистов. В результате безлицензионной деятельности ЧСУП «Б» был получен доход в сумме 128,4 млн.руб. Директор ЧСУП «Б» был признан виновным в совершении указанных преступлений и ему было назначено наказание в виде 2 лет ограничения свободы.

Незаконная предпринимательская деятельность, осуществляемая организованной группой наказывается лишением свободы на срок от двух до семи лет с конфискацией имущества или без конфискации и с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью или без лишения.

Исходя из санкций незаконная предпринимательская деятельность, предусмотренная ч. 1 ст. 233 УК Республики Беларусь, как и квалифицированный состав преступления, включенный в ч. 2 ст. 233 УК Республики Беларусь, признаются преступлениями средней тяжести. Такой подход вряд ли рационален. Было бы правильнее за квалифицированный состав установить наказание в виде лишения свободы на срок до семи лет, переведя деяние, предусмотренное ст. 233 УК Республики Беларусь, из разряда средней тяжести в разряд тяжких преступлений, предусмотрев при этом возможную конфискацию имущества виновного [38, с. 35].

Необходимо отметить, что внесение изменений в соответствующие статьи УК Республики Беларусь и Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее – КоАП Республики Беларусь), устанавливающих ответственность за незаконную предпринимательскую деятельность требует детального рассмотрения и приведения сравнительной характеристики соответствующих составов правонарушений.

Согласно диспозиции ст. 12.7 КоАП Республики Беларусь незаконная предпринимательская деятельность проявляется в следующих видах (деяниях):

1) Предпринимательская деятельность, осуществляемая без специального разрешения (лицензии), когда такое специальное разрешение (лицензия) обязательно, либо с нарушением правил и условий осуществления видов деятельности, предусмотренных в специальных разрешениях (лицензиях), если в этих деяниях нет состава преступления (ч. 1 ст. 12.7 КоАП Республики Беларусь);

2) Предпринимательская деятельность, осуществляемая без государственной регистрации либо без государственной регистрации и специального разрешения (лицензии), когда такое специальное разрешение (лицензия) обязательно, если в этом деянии нет состава преступления (ч. 1-1 ст. 12.7 КоАП Республики Беларусь);

3) Осуществление предпринимательской деятельности, когда в соответствии с законодательными актами такая деятельность является незаконной и (или) запрещается (ч. 2 ст. 12.7 КоАП Республики Беларусь);

4) Занятие предпринимательской деятельностью лицом, для которого установлен запрет на осуществление такой деятельности законодательными актами Республики Беларусь (ч. 3 ст. 12.7 КоАП Республики Беларусь);

5) Осуществление деятельности в сфере игорного бизнеса без специального разрешения (лицензии) (ч. 4 ст. 12.7 КоАП Республики Беларусь);

6) Действия, направленные на трудоустройство граждан за границей, осуществляемые без специального разрешения (лицензии) либо с нарушением правил и условий осуществления такого вида деятельности, предусмотренных в специальном разрешении (лицензии), если в этих действиях нет состава преступления (ч. 5 ст. 12.7 КоАП Республики Беларусь).

Как видно, уже в самой статье КоАП Республики Беларусь законодателем определены 6 форм осуществления незаконной предпринимательской деятельности, причем не всегда понятие «незаконная предпринимательская деятельность» увязано с понятием предпринимательской деятельности, содержащимся в ст. 1 ГК Республики Беларусь. Здесь понятие «незаконная предпринимательская деятельность» выступает в качестве собирательного термина, включающего разрозненные между собой составы правонарушений. [32, с. 40]

Немаловажным условием для признания деятельности как незаконной предпринимательской в административном законодательстве является и то, что размер полученного дохода от занятия такой деятельностью для установления противоправности и виновности, в отличие от уголовного законодательства, значения не имеет. Кроме того, ответственность за данное правонарушение наступает также независимо от вида совершенного деяния - оконченного правонарушения или покушения на административное. Таким образом, для привлечения к административной ответственности достаточно установить в действиях лица только признаки незаконной предпринимательской деятельности. Конечный результат такой деятельности, получен доход или нет, значения не имеют. Здесь важно, чтобы действия физического лица были направлены на получение дохода, т.е. целью занятия деятельностью должно быть получение экономической выгоды в денежной или натуральной форме.

Первая форма осуществления незаконной предпринимательской деятельности - это осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации. Данное деяние признается незаконной предпринимательской деятельностью только при наличии в действиях лица в совокупности признаков, вытекающих из понятия «предпринимательская деятельность», содержащегося в статье 1 ГК Республики Беларусь [27, с. 422].

Таким образом, в совокупности, во-первых, лицо не должно иметь статуса индивидуального предпринимателя; во-вторых, деятельность лица должна быть направлена на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных данным лицом для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам, то есть действия лица должны свидетельствовать о том, что им не впервые осуществляется такая деятельность или имеет место не разовое (два и более раза) получение прибыли от занятия ею. Поэтому привлечение к ответственности по данному составу возможно лишь при наличии прямого умысла. Например, сдача физическим лицом недвижимого имущества в аренду одному субъекту хозяйствования с получаемым за это доходом не является предпринимательской деятельностью, а сдача двум и более - образует состав данного правонарушения и состав правонарушения за уклонение от уплаты налогов, предусмотренный ст. 13.6 КоАП Республики Беларусь.

Для квалификаций действий для целей привлечения к ответственности в соответствии с КоАП Республики Беларусь или УК Республики Беларусь необходимо иметь в виду, что не любые действия граждан расцениваются как предпринимательская деятельность. Так, ст. 210 ГК Республики Беларусь наделяет собственника правом по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие законодательству, общественной пользе и безопасности, не наносящие вреда окружающей среде, историко-культурным ценностям и не ущемляющие прав и защищаемых законом интересов других лиц. Ст. 1 ГК Республики Беларусь называет виды деятельности, которые формально содержат признаки предпринимательской деятельности, но к таковым не относятся. Эти же виды дублируются в Налоговом кодексе Республики Беларусь.

Например, реализация трех из четырех мобильных телефонов, приобретенных для пользования с различными операторами сотовой связи, вследствие дальнейшего предпочтения пользования услугами какого-то одного из них предпринимательской деятельностью являться не будет. Кроме того, предпринимательской деятельностью также не будет являться и реализация физическими лицами продукции, полученной от источников в Республике Беларусь в счет оплаты труда, по отпускной цене [18, с. 157].

В ст. 1 ГК Республики Беларусь четко определено, что не относится к предпринимательской деятельности. Это - ремесленная деятельность, деятельность по оказанию услуг в сфере агроэкотуризма, деятельность физических лиц по использованию собственных ценных бумаг, банковских счетов в качестве средств платежа или сохранения денежных приобретений, а также разовая реализация физическими лицами товаров на рынке, адвокатская деятельность, частная нотариальная деятельность.

В-третьих, реализация физическим лицом произведенных, приобретенных для продажи товаров непосредственно на торговых местах на рынках и (или) иных местах, на которых такая торговля осуществляется в соответствии с законодательством, даже без уплаты налогов состава вышеуказанного административного правонарушения не образует. В данном случае будет нарушение сроков уплаты налогов. Так, согласно ч.1 ст. 294 Налогового Кодекса Республики Беларусь объектом налогообложения единым налогом признается для плательщиков – физических лиц, не осуществляющих предпринимательскую деятельность:

1. розничная торговля на торговых местах на рынках и (или) иных местах, на которых такая торговля осуществляется физическими лицами в соответствии с законодательством произведенными, переработанными либо приобретенными ими товарами (за исключением подакцизных товаров, товаров, подлежащих маркировке контрольными (идентификационными) знаками), отнесенными к товарным группам, указанным в подпункте 1.1 пункта 1 статьи 296 Налогового Кодекса Республики Беларусь. Такая торговля может осуществляться не более пяти дней в каждом календарном месяце;

2. осуществление видов деятельности, указанных в абзацах втором–седьмом пункта 1 статьи 295 Налогового Кодекса Республики Беларусь, а именно:

- оказание услуг по выращиванию сельскохозяйственной продукции;

- оказание услуг по дроблению зерна;

- выпас скота;

- репетиторство;

- чистка и уборка жилых помещений;

- дневной уход за детьми;

- сдача в наем (поднаем) жилых помещений, кроме предоставления мест для краткосрочного проживания.

Однако при нарушении физическим лицом количества разрешенных дней торговли, такая деятельность будет иметь все признаки предпринимательской и будет являться незаконной. При этом контролирующим органам доказать факт занятия предпринимательской деятельностью без государственной регистрации и установить признаки предпринимательской деятельности в данном случае не составит особого труда, так как уже сами действия нарушителя говорят за себя (во-первых, первоначальная уплата единого налога, во-вторых, осуществление дальнейшей торговли, но уже без уплаты налогов).

Кроме того, из данной нормы следует и то, что такая льготная возможность предоставлена только при торговле на рынках или иных специально установленных местах, когда потребителями реализуемых товаров являются физические лица. При оказании же услуг населению или осуществлении торговой деятельности с субъектами хозяйствования и при наличии в действиях лица системности данных фактов наступает ответственность по ст. 12.7 КоАП Республики Беларусь.

В то же время, по утверждению некоторых ученых, сегодня существует деятельность, «выпавшая» из перечня непредпринимательской, которая разрешена законом, хотя и имеет все признаки предпринимательской. Так, например, по мнению Я. Функа, не следует относить к предпринимательской деятельности деятельность рабочего или инженера по возмездному выполнению работ (оказанию услуг), если с ним заключен соответствующий гражданско-правовой договор на год (или иной срок), поскольку хоть такая деятельность и подпадает под признаки предпринимательской, однако официально легализирована путем прямого указания в Указе Президента Республики Беларусь от 06.07.2005 № 314 «О некоторых мерах по защите прав граждан, выполняющих работу по гражданско-правовым и трудовым договорам» (далее - Указ № 314) на возможность заключения таких договоров [10, с. 33].

Осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), когда такое специальное разрешение (лицензия) обязательно, КоАП Республики Беларусь также отнесено к незаконной предпринимательской деятельности. Данная диспозиция предусматривает, что ответственности подлежат только субъекты хозяйствования (юридические лица и индивидуальные предприниматели), когда осуществляемые ими виды деятельности включены в Перечень, утвержденный Декретом № 17, а деятельность осуществляется без получения специального разрешения (лицензии).

Следует отметить, что в соответствии с п. 1-1 ст. 12.7 КоАП Республики Беларусь незаконной предпринимательской деятельностью признается предпринимательская деятельность, осуществляемая без государственной регистрации либо без государственной регистрации и специального разрешения (лицензии), когда такое специальное разрешение (лицензия) обязательно.

Как правило, особые условия осуществления того или иного вида деятельности оговариваются в приложении к самому специальному разрешению (лицензии). Так, например, осуществление розничной торговли через стационарный торговый объект, когда он не указан в приложении к специальному разрешению (лицензии), либо несоблюдение установленного режима работы объекта, либо осуществление розничной торговли через интернет-магазин не в соответствии с доменным именем, указанным в лицензии, будут являться нарушением правил и условий осуществления лицензируемого вида деятельности, поскольку одним из особых требований и условий при осуществлении данной лицензируемой деятельности является выполнение вышеназванных условий.

Здесь субъектом правонарушения могут быть только индивидуальные предприниматели или юридические лица.

Занятие запрещенным видом деятельности может рассматриваться как незаконная предпринимательская деятельность только в том случае, если в законодательном акте прямо указано, что такая деятельность запрещена или является незаконной. Причем в зависимости от субъектного состава, преследуемых целей, содержания и характерных признаков ее осуществления такая деятельность может быть, например, предпринимательской, благотворительной, банковской, экономической, посреднической, торговой, трудовой и т.д.

Например, к запрещенной можно отнести предпринимательскую деятельность индивидуальных предпринимателей с привлечением к ее осуществлению свыше трех наемных лиц на основании гражданско-правовых и (или) трудовых договоров, или без их оформления, а с 01.01.2008 - с привлечением неблизких родственников. Запрет на осуществление такой деятельности установлен п. 2 Указа Президента Республики Беларусь от 18.06.2005 № 285 «О некоторых мерах по регулированию предпринимательской деятельности». Организация и проведение азартных игр в детских, медицинских, культовых учреждениях, библиотеках, музеях и выставочных галереях, в помещениях организаций системы образования, операторов почтовой связи, банков и небанковских кредитно-финансовых организаций, в местах расположения государственных органов запрещена. Положением о государственном регулировании производства, оборота, рекламы и потребления табачного сырья и табачных изделий, утвержденным Декретом Президента Республики Беларусь от 17.12.2002 № 28 «О государственном регулировании производства, оборота и потребления табачного сырья и табачных изделий», ввоз в республику, перевозка по ее территории и (или) хранение на ней табачных изделий, подлежащих маркировке акцизными марками, торговля ими без нанесенных акцизных марок запрещаются, за исключением случаев, предусмотренных данным Положением и иными законодательными актами.

Занятие предпринимательской деятельностью лицом, для которого установлен запрет на осуществление таковой деятельности законодательными актами Республики Беларусь. Ответственность за данное административное правонарушение наступает при одновременном нарушении двух условий. Во-первых, как и в предыдущем случае, в законодательных актах должно иметься прямое указание на запрет на занятие такой деятельностью для данного лица. Как правило, такой запрет установлен для лиц, обладающих специальным статусом, а это государственные служащие, работники правоохранительных органов, судов, прокуратуры и т.д. Во-вторых, в осуществляемой ими деятельности должны иметься признаки предпринимательской деятельности, определенные статьей 1 ГК Республики Беларусь. При отсутствии хотя бы одного из условий лицо ответственности не подлежит. Так, в соответствии с законодательством преподавательская и научная деятельность не считается предпринимательской, за исключением репетиторства, поэтому ею могут заниматься и лица, для которых установлен запрет на осуществление предпринимательской деятельности [36, с. 45].

Осуществление деятельности в сфере игорного бизнеса без специального разрешения (лицензии) - предусматривает в качестве субъекта правонарушения индивидуального предпринимателя или юридическое лицо, так как субъектом разрешительной (лицензионной) системы могут выступать только данные лица. При установлении же фактов занятия физическим лицом деятельностью в сфере игорного бизнеса данное лицо подлежит ответственности по ч. 1 ст. 12.7 КоАП Республики Беларусь за занятие предпринимательской деятельностью без государственной регистрации при наличии в его действиях соответствующего состава правонарушения.

Введение отдельной ответственности за осуществление безлицензионной деятельности в сфере игорного бизнеса с одновременным ужесточением санкции обусловлено, во-первых, широким распространением данного вида деятельности, во-вторых, наличием постоянных нарушений законодательства при его осуществлении, в-третьих, необходимостью контроля за легализацией денежных средств, полученных незаконным путем (в соответствии с налоговым законодательством выигрыши в азартных играх не облагаются подоходным налогом), и, в-четвертых, необходимостью пресечения фактов проведения незаконных игр и мошенничества в связи с высокой прибыльностью данного вида деятельности.

Санкция ч. 4 ст. 12.7 КоАП Республики Беларусь предусматривает ответственность в виде штрафа на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо в размере до пятисот базовых величин с конфискацией игрового оборудования, денег, вещей и иных ценностей, являющихся ставкой в игре, или без конфискации, в то время как ответственность за осуществление иной безлицензионной деятельности по ч. 1 ст. 12.7 установлена в виде штрафа: в размере от десяти до пятидесяти базовых величин, на индивидуального предпринимателя – от десяти до двухсот базовых величин с конфискацией дохода, полученного в результате такой деятельности, или без конфискации, или лишение права заниматься определенной деятельностью, а на юридическое лицо – до пятисот базовых величин с конфискацией дохода, полученного в результате такой деятельности, или без конфискации, или лишение права заниматься определенной деятельностью.

Действия, направленные на трудоустройство граждан за границей, осуществляемые без специального разрешения (лицензии) либо с нарушением правил и условий осуществления такого вида деятельности, предусмотренных в специальных разрешениях (лицензиях), если в этих действиях нет состава преступления, - также отнесены законодателем к незаконной предпринимательской деятельности. В Республике Беларусь согласно действующему законодательству подлежит лицензированию деятельность, связанная с привлечением в республику иностранной рабочей силы, и деятельность по трудоустройству граждан Республики Беларусь за границей, причем за нарушение последней и предусмотрена ответственность по данной статье КоАП Республики Беларусь.

Таким образом, за невыполнение указанных условий либо за сокрытие фактов, которые препятствовали бы получению лицензии, при отсутствии в действиях лица признаков уголовного преступления субъект хозяйствования будет подлежать ответственности по данной статье.

Субъектный состав правонарушений по статье 12.7 КоАП Республики Беларусь различен и зависит от вида совершенного правонарушения. Так, физические лица будут подлежать ответственности только в трех случаях из семи: за осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации, за занятие предпринимательской деятельностью, когда им запрещено ею заниматься, и за занятие запрещенным видом деятельности. В остальных же случаях субъектами правонарушения могут быть только юридические лица или индивидуальные предприниматели. По общему правилу к ответственности могут быть привлечены физические лица, достигшие 16-летнего возраста (граждане, иностранные граждане, лица без гражданства, индивидуальные предприниматели, должностные лица юридического лица), и юридические лица. Причем, если руководствоваться п. 4 постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 28.06.2001 № 6 «О судебной практике по делам о незаконной предпринимательской деятельности», формой вины может быть только прямой умысел.

Юридическое лицо признается виновным в совершенном правонарушении, если будет установлено, что этим юридическим лицом не соблюдены нормы (правила), за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, и данным лицом не были приняты все меры по их соблюдению (6, ст. 3.5). Таким образом, осуществление лицензируемого вида деятельности без получения специального разрешения (лицензии) на данный вид деятельности ввиду незнания этого должностными лицами юридического лица из-за изменений в законодательстве или разовости сделки (операции) и т.д. будет влечь наступление правовых последствий, предусмотренных санкцией этой статьи.

В уголовном законодательстве, в отличие от административного, незаконная предпринимательская деятельность имеет только две формы осуществления: осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации и осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), когда такое разрешение (лицензия) обязательно и деятельность связана с получением дохода в крупном или особо крупном размере. Сумма дохода имеет важное значение для данного состава преступления.

Так, в случае если лицо по независящим от него причинам не выполнило всех действий, которые считало необходимыми для исполнения своего намерения по получению дохода в крупном или особо крупном размере (неоконченное преступление), в том числе если оно по независящим от него причинам не получило дохода в указанном выше размере (или доход получен в меньшем размере), то содеянное может быть квалифицировано как покушение на незаконную предпринимательскую деятельность и повлечь уголовную ответственность.

Обобщив вышеизложенное, можно уже определить, что в законодательстве понимается под незаконной предпринимательской деятельностью. Под этой деятельностью понимается систематическая деятельность, осуществляемая физическими и юридическими лицами без государственной регистрации и (или) без получения специального разрешения (лицензии), когда такое специальное разрешение (лицензия) предусмотрено законодательными актами, или с нарушением условий и правил осуществления такой деятельности, предусмотренных в специальных разрешениях (лицензиях), либо деятельность, осуществляемая с нарушением установленных правил регистрации субъекта хозяйствования или видов деятельности и направленная на получение прибыли.

В Беларуси будут смягчены наказания за преступления в экономической сфере. Соответствующие нормы предусматривают поправки в некоторые законы по вопросам уголовной и административной ответственности, которые были приняты в первом чтении депутатами Палаты представителей Национального собрания Республики Беларусь на заседании 11 июня 2009 г. Среди поправок, в частности, декриминализация незаконной предпринимательской деятельности, сопряженной с получением дохода в крупном размере. Так, согласно законопроекту уголовная ответственность будет наступать только в том случае, если незаконная предпринимательская деятельность повлекла получение дохода в особо крупном размере - 1 000 базовых величин (35 000 000 руб.). При получении дохода менее этой суммы будет наступать административная ответственность в соответствии с Кодексом Республики Беларусь об административных правонарушениях.