Совет представительного управления

3.2 Совет представительного управления

Совет представительного управления является ключевым органом в системе управления компанией. Он занимает промежуточное положение между собранием акционеров, которое решает самые важные вопросы деятельности и исполнительным органом, решающим оперативные вопросы деятельности.

Как показывает опыт зарубежного законодательства значительно усиливается роль совета директоров и управляющих в управлении акционерными обществами и публичными компаниями. В этой связи российский исследователь В.В. Лаптев отмечает, что «как и в других странах, совет директоров (наблюдательный совет) российских акционерных обществ играет все большую роль. Его полномочия расширяются в ущерб компетенции общего собрания акционеров. В связи с этим высказываются предложения об ограничении полномочий совета директоров…».[222]

Во всех странах компетенция и количественный состав совета директоров регламентируется законодательством об акционерных обществах. Так, например, в соответствии с законодательством Великобритании частная компания должна иметь не менее одного директора, а публичная не менее двух директоров.[223] В Российской Федерации количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества определяется уставом или решением общего собрания акционеров[224]. В обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций менее пятидесяти уставом общества может быть предусмотрено, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров. В этом случае устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об учреждении его повестки дня (п. 1 ст. 64 федерального закона об акционерных обществах РФ от 24 ноября 1995 года)[225].

В соответствии с пунктом 1 ст. 75 закона «О компаниях» совет представительного управления компании является органом управления компании в период между собраниями акционеров.

По закону «О компаниях» Монголии акционерная компания должна иметь совет представительного управления. В компаниях с ограниченной ответственностью совет представительного управления не может образовываться, а его функции в этом случае должно осуществлять собрание акционеров. Уставом компании в этом случае должны быть определены лицо, или орган, к компетенции которого будет отнесено решение вопроса о проведении собрания акционеров и об утверждении его повестки дня. Его количественный состав определяется уставом компании. Для акционерных компаний количественный состав представительного управления компании не может быть менее девяти членов (п. 3 ст. 75 закона «О компаниях»).

В Монголии как в других странах мира роль совета представительного управления не уклонно растет.[226]

Чтобы оценить роль этого органа в системе управления компанией в Монголии рассмотрим вопрос о компетенции совета представительного управления. К компетенции совета представительного управления закон «О компаниях» относит следующие вопросы:

1.         определение основных направлений деятельности компании;

2.         созыв очередного и внеочередного собрания акционеров;

3.         утверждение повестки дня собрания акционеров, определения даты составления списков акционеров, имеющих право на участие в собрании и решение других вопросов, связанных с подготовкой и проведением собрания акционеров;

4.         решение вопросов о размещении компанией акций в пределах количества и категорий объявленных акций;

5.         размещение ценных бумаг, приравненных к акциям и иных ценных бумаг, определенных уставом компании;

6.         определение рыночной стоимости имущества и имущественных прав;

7.         приобретение и выкуп компанией размещенных собственных акций и других ценных бумаг;

8.         избрание исполнительного органа компании, замена в нем, а также определение полномочий этого органа;

9.         определение условий договора, заключаемого с исполнительным органом компании, а также размеров выплачиваемых ему премий, вознаграждений, определение меры его ответственности;

10.      выбор аудитора и определения условий договора, заключаемого с ним;

11.      составление заключения по отчету финансово-хозяйственной деятельности компании за год;

12.      если иное не предусматривается уставом компании, определение порядка и размеров выплат по дивидендам;

13.      утверждение положений о порядке деятельности совета представительного управления и исполнительного органа компании;

14.      создание филиалов и представительств компании;

15.      подготовка проекта решения собрания акционеров по вопросу о реорганизации компании, исполнение принятых решений;

16.      выдача разрешения на заключение крупных сделок;

17.      выдача разрешения на заключение сделки с лицом, имеющим конфликт интересов;

18.      иные вопросы, определенные настоящим законом и уставом компании.[227]

Так совет представительного управления может рассматривать помимо вопросов, определенных статьей 76 и иные вопросы предусмотренные законом «О компаниях» Монголии и уставом компании. Данная норма предоставляет совету представительного управления возможность рассматривать любой вопрос, не отнесенный к компетенции собрания акционеров, если данный вопрос передан на рассмотрение совету уставом общества. При утверждении устава акционеры могут усилить позицию совета представительного управления путем отнесения к его компетенции многих вопросов деятельности компании, которые не указаны в законе «О компаниях».

Количественный состав совета представительского управления компании может быть определен ее уставом или собранием акционеров. Члены совета представительского управления избираются очередным собранием акционеров в порядке, предусмотренным законом «О компаниях» и уставом компании на один год. В случае досрочного прекращения полномочий члена совета представительского управления, на внеочередном собрании акционеров может быть избран новый член совета представительского управления. Если иное не предусмотрено уставом, то срок полномочия членов совета представительского управления заканчивается в день созыва собрания акционеров последующего года.

Члены совета представительского управления могут переизбираться вновь. По решению внеочередного собрания акционеров полномочия любого члена совета представительского управления могут быть прекращены досрочно. В случае избрания членов совета представительского управления кумулятивным голосованием, решение о досрочном прекращении полномочий может быть принято только в отношении всего состава совета представительского управления.

Членами совета представительского управления являются физические лица. Закон «О компаниях» допускает, что член совета представительного управления может не быть акционером компании. Данный закон дает возможность избирать в состав совета «независимых директоров». П. 2 ст. 76 закона «О компаниях» определяет, какой член совета представительного управления может считаться «независимым директором». По закону «О компаниях» «независимым» считается член совета представительного управления, который не занимал ответственных руководящих должностей в течение последних 3 года в данной компании, либо во всех дочерних или независимых компаниях. Данное положение также распространяется на его супруга (супруги), отца и матери, детей и родных, братьев и сестер и аффилированные с ними лиц.

Таким образом, закон «О компаниях» содержит ограничение на участие в составе совета представительного управления, связанные с деятельностью члена совета в дочерних или независимых предприятиях данной компании, а также на участие в совете служащих данной компании.

В отличие от закона «О компаниях» акты акционерного законодательства многих государств содержат еще жесткие правила о требованиях, предъявляемых члену совета директоров, отражающихся специфику конкретного акционерного общества. Например, по российскому законодательству государственный служащий по общему правилу не праве состоять членом органа управления коммерческой организации.[228] Кроме этого, в кодексе корпоративного управления предусматриваются, в частности, ограничения, налогаемые на членов совета директоров: член совета директоров не вправе принимать участие в уставных (складочных) капиталах юридических лиц, конкурирующих с обществом, если иное не предусмотренно уставом, и совмещение членами совета директоров должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров.[229]

Члены совета представительского управления акционерной компании избираются кумулятивным голосованием. При таком способе голосования на каждую обыкновенную акцию компании должно приходиться количество голосов, равное числу избираемых членов, а акционер вправе отдать голоса по принадлежащим ему акциям полностью за одного кандидата, либо распределить им между несколькими кандидатами. В случае смерти члена совета представительского управления, либо при его длительной недееспособности, совет представительского управления может, до проведения перевыборов, временно назначить в место него другое лицо, если иное не предусмотрено уставом компании.

Важную роль в управлении компанией выполняет председатель совета представительного управления. Председатель совета представительского управления избирается из членов совета представительского управления большинством голосов членов совета. Председатель совета представительского управления компании организует его работу, созывает заседания совета представительского управления компании и председательствует на них, организует на заседаниях ведение протокола, если иное не предусмотрено уставом компании.

В случае отсутствия председателя совета представительского управления компании его функции осуществляет один из членов совета представительского управления по назначению председателя, либо по решению совета представительского управления.[230] В отличие от закона «О компаниях» акционерное законодательство зарубежных государств регулирует данный вопрос по другому. Например, в РФ в случае отсутствия председателя совета директоров (наблюдательного совета) ведение дел по решению данного органа может быть возложена на любого члена совета.[231]

В рамках полномочий, определенных порядком деятельности совета представительного управления председатель совета представительского управления от имени компании заключает договоры, представляет ее интересы без получения на той специальной доверенности.

Закон «О компаниях» не регламентирует вопросы связанные с формализацией отношений между председателем совета представительного управления и компанией. Это связано с тем, что председатель совета директоров не состоит в штате дирекции конкретной компании, не выполняет трудовые обязанности по определенной должности (профессии) и не подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка. Поэтому правовой статус председателя (права, обязанности, гарантии) должен быть подробно урегулирован в Положении о совете представительного управления.

Закон «О компаниях» упоминает должность секретаря совета представительного управления. Однако, данный закон не регулирует вопросы избрания, обязанностей, вознаграждения секретаря совета представительного управления. Как показывает зарубежный опыт, секретарем совета директоров может быть как член совета директоров, так и привлеченное по договору лицо.[232]

Акционерные законы зарубежных государств детально определяют права и обязанности секретаря компании. Например, закон «О компаниях» Англии 1989 года детально регулирует этот вопрос. [233] Обычно совет директоров утверждает условия договора, заключаемого с секретарем совета директоров. С целью защиты коммерческой тайны акционерного общества договор должен содержать нормы об ответственности секретаря за разглашение сведений, ставших известными ему в связи с осуществлением деятельности совета директоров.

Как показывает опыт зарубежных акционерных обществ, в публичных компаниях с большим количеством акционеров, сложной структурой управления, наличием дочерних (зависимых) компаний совета директоров для реализации возложенных на них функций могут создавать постоянно действующие или временные (для решения ограниченных во времени или по объему задач) комитеты. Например, в Кодексе корпоративного поведения предусматривается создание комитетов по аудиту и по вознаграждениям и назначения.[234]

Заседание совета представительского управления созывается один раз в месяц, а при необходимости могут созываться дополнительные заседания если иное не предусмотрено уставом компании.

Заседание совета представительного управления созывается председателем совета представительного управления по его собственной инициативе, по требованию члена совета представительного управления, или исполнительного органа, а также иных лиц, определенных уставом компании. Порядок созыва и проведения заседаний совета представительного управления компании определяется порядком деятельности совета, который является одним из внутренних документов компании. При этом следует отметить, что представляется наиболее целесообразным регламентировать порядок созыва и проведения заседаний совета представительского управления уставом компании, поскольку внутренние документы компании часто оставляются акционерами без должного внимания. Это может обычно приводит к невозможности установления действенного контроля за деятельностью совета представительского управления.

Компетенция совета представительного управления реализуется посредством принятия решений правомочным составом.

Кворумом для проведения заседания совета представительского управления является квалифицированное большинство. Если уставом компании не предусмотрен более высокий процент голосующих для принятия решений, то решения на заседании принимаются большинством голосов присутствующих. Если некоторые члена совета представительского управления не имеют право голоса по рассматриваемому вопросу, то решение принимается квалифицированным большинством голосов членов совета представительского управления имеющих право голоса. В случае, когда количество членов совета представительского управления доходит до менее чем половины установленного количества, то компания в течение 3 месяцев обязана созвать внеочередное собрание акционеров для избрания членов совета представительского управления.

При решении вопросов на заседании совета представительского управления, каждый его член обладает правом одного голоса. Уставом компании может быть предусмотрено право решающего голоса представителя совета представительного управления компании при принятии советом решений в случае равенство голосов его членов. Решением заседания совета представительского управления является постановление, которое подписывается председателем совета. Передача права голоса членом совета представительного управления другому члену совета представительного управления допускается.[235]

На заседании совета представительского управления компании в обязательном порядке ведется протокол. В протоколе заседания указываются место и время его проведения, лица присутствующие на заседании, повестка дня заседания, вопросы, вынесенные на голосование, и итоги голосования по ним, принятые решения по указанным вопросам.

Протокол заседания совета представительского управления подписывается председательствующим на заседании, который несет ответственность за правильность составления протокола. Однако, пункт 5 ст. 79 закона «О компаниях» предусматривает, что неправильное ведение протокола на заседании совета представительского управления не может быть основанием для признания решений, принятых на заседании совета представительского управления недействительными. Данный пункт закона «О компаниях» показывает, что отсутствие санкций за неправильное ведение протокола может создать предпосылки к совершению противозаконных действий. С другой стороны в большинстве компаний совет представительского управления состоит из штатных руководящих работников компании. Такая структура совета таит себе опасность появления в руководстве компанией атмосферы раздвоенной лояльностью.

Поэтому совершенно необходимо, чтобы протокол заседания совета представительского управления подписывался всеми на его заседании лицами. А также необходимо отметить, что устав компании или положение о деятельности совета представительского управления должно содержать соответствующую норму о протоколе заседания совета представительского управления, так как протокол заседания может стать судебным доказательством.

Таким образом, закон «О компаниях» подробно регулирует вопросы, связанные деятельностью совета представительного управления. Однако правовое регулирование совета представительного управления требует своего дальнейшего совершенствования. Например, закон «О компаниях» не регламентирует права и обязанности секретаря компании. А также вопросы порядка созыва совета представительного управления целесообразно подробно регламентировать в кодексе корпоративного поведения и аналогичных ему нормативных документах.

Исполнительные органы компании

В соответствии со ст. 80 закона «О компаниях» руководство текущей деятельностью компаний осуществляется единоличным органом компании или единоличным и коллегиальным исполнительным органами компании.

В том случае, когда устав компании не предусматривает наличие коллегиального органа, то руководство компании осуществляется единолично. В этом случае исполнительный директор компании осуществляет руководство текущей деятельностью компании единолично.

Лицо, осуществляющее функцию исполнительного органа акционерной компании может быть членом совета представительного управления компании. Однако, оно не может занимать должность председателя совета представительного управления компании.[236]

Права и обязанности исполнительных органов компании по осуществлению руководства текущей деятельностью компаний определяются законом «О компаниях» и иными правовыми актами Монголии и договором о найме, заключенного с советом представительного управления компании (собранием акционеров). Договор о найме подписывает от имени совета представительного управления компании председатель совета представительного управления компании. В случае, если компания не имеет совет представительного управления компании, то договор о найме подписывает от имени компании представитель собрания акционеров компании.

Закон «О компаниях» оставляет без должного внимания вопрос о содержании деятельности исполнительных органов компании. Поэтому в уставе компании или внутреннем регламенте компании эти вопросы необходимо осветить дополнительно.

Как показывает опыт монгольских предприятий в компетенцию исполнительных органов компании входят обычно следующие вопросы:

1.         обеспечение выполнения решений собрания акционеров и совета представительного управления компании;

2.         оперативное руководство деятельностью компании;

3.         текущее планирование;

4.         прием на работу и увольнение сотрудников, заключение трудовых договоров, установление размеров заработной платы, наложение взысканий;

5.         издание приказов, распоряжений по вопросам, входящим в компетенцию единоличного исполнительного органа;

6.         заключение от имени компаний договоров, соглашений, контрактов, выдача доверенностей, совершение иных юридических действий;

7.         принятие решений по вопросу, связанным с предъявлением от имени компании претензий и исков.[237]

К компетенции исполнительных органов компании относятся все вопросы руководства текущей деятельностью компании, за исключением тех, которые отнесены к компетенции совета представительного управления (собрания акционеров компании).

Исполнительные органы подотчетны совету представительного управления компании или собранию акционеров, если данная компания не имеет совет представительного управления и обязаны выполнять их решения.

Сейчас кратко рассмотрим права и обязанности единоличного исполнительного органа и членов коллегиального исполнительного органа компании, а также порядок работы коллегиального исполнительного органа компании.

Единоличный исполнительный орган компании

Согласно п. 1 ст. 76 закона «О компаниях» исполнительный орган компании избирается советом представительного управления.

Единоличный исполнительный орган (директор, исполнительный директор) может быть избран как из состава акционеров компании, так и из иного круга лиц. В качестве единоличного исполнительного органа может выступать только физическое лицо поскольку закон «О компаниях» не регулирует вопросы, связанные с передачей полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации (управляющему).[238] А также данный закон не устанавливает конкретные требования к единоличному исполнительному органу компании.

Единоличный исполнительный орган компании осуществляет руководство текущей деятельностью компании на основе договора о найме, заключаемого с советом представительного управления компании (собранием акционеров).[239]

Согласно п. 5 ст. 80 закона «О компаниях» в договоре о найме отражаются права, обязанности и размер ответственности единоличного исполнительного органа компании (директора, исполнительного директора), основания, освобождающие его от ответственности, оплата и вознаграждение труда единоличного исполнительного органа компании (директора, исполнительного директора).

В соответствии с п. 6 ст. 80 закона «О компаниях» единоличный исполнительный орган компании (директор, исполнительный директор) действует от имени компании без доверенности в рамках полномочий, предоставленных ему советом представительного управления компании, заключает сделки, договоры от имени компании и представляет интересы компании.

Следовательно, основными вопросами компетенции единоличного исполнительного директора являются руководство текущей основной деятельностью компании и заключение сделок от имени компании в рамках полномочий, предоставленных ему советом представительного управления. Однако закон «О компаниях» содержит ряд ограничений, связанных с полномочиями единоличного исполнительного директора и заключением так называемых крупных сделок.

Единоличный исполнительный орган компании (директор, исполнительный директор) не имеет право самостоятельно заключить крупные сделки. В соответствии с пунктом 1 ст. 84 закона «О компаниях» крупным сделкам относятся следующие сделки:

1.         сделки, связанные с куплей-продажей, распоряжением, передачей в залог имущества, имущественных прав, рыночная стоимость которых составляет более 25 процентов балансовой стоимости активов компании на день предшествующий совершению сделки или несколько взаимосвязанных сделок;

2.         эмиссия или ряд взаимосвязанных эмиссий обыкновенных акций, сертификатов на приобретение обыкновенных акций и других ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции, в размере более 25 процентов выпущенных ранее обыкновенных акций.

Крупным сделкам не относятся сделки, совершаемые в процессе текущей основой деятельности компании. Таким образом единоличный исполнительный орган компании (директор, исполнительный директор), заключая сделки в рамках своих полномочий в указанных в договоре о найме, не может самостоятельно определять рыночную цену имущества.[240]

Решение о совершении крупной сделки принимается советом представительного управления компании (если такого нет, то собранием акционеров) единогласно. Если совет представительного управления компании не может принять единогласно решение о совершении крупной сделки, то данный вопрос выносится на рассмотрение собрания акционеров и решение принимается большинством голосов акционеров, участвующих в собрании.

Исполнительный директор (директор) компании несет ответственность собственными средствами за убытки, нанесенные компании, ее акционерам и кредиторам в результате преднамеренного проведения следующей противозаконной деятельности:

1.         вел от имени компании хозяйственную деятельность в личных корыстных целях;

2.         давал ложные сведения акционерам, кредиторам и другим клиентам компании;

3.         не сохранил документы компании по установленному порядку;

4.         не следовал указанным в статьях 47, 48, 49, 53 закона «О компаниях» положениям о распределении дивидендов, выкупе сертификатов на приобретение акций, превысил определенные договором с советом представительного управления и уставом компании полномочия по распоряжению имуществом компании.

В уставе компании может быть указано, на какой срок избирается единоличный исполнительный орган.

Совет представительского управления вправе в любое время расторгнуть договор с единоличным исполнительным органом компании (директором, исполнительным директором).[241] А также полномочия единоличного исполнительного органа могут быть прекращены по его собственному желанию. В этом случае трудовые отношения единоличного исполнительного органа (директора, исполнительного директора) и компании регулируется Трудовым Кодексом[242] Монголии, который предусматривает возможность прекращения контракта или договора о найме по инициативе работника. Таким образом, директор или исполнительный директор вправе подать лицу, подписавшему от имени компании договор о найме, заявление об увольнении по собственному желанию и в дальнейшем прекратить работу.[243]

Коллегиальный исполнительный орган (дирекция) образуется в том случае, если уставом компании предусмотрено его образование наряду с образованием единоличного исполнительного органа.

В случае образования коллегиального исполнительного органа компании, он действует на основании устава компании и договора о найме, заключаемого с советом представительного управления или собранием акционеров. По п. 5 ст. 80 Закона «О компаниях» договор о найме должен содержать права и обязанности, ответственность членов коллегиального исполнительного органа, основания, освобождающие их от ответственности и вознаграждение членов коллегиального исполнительного органа, и иные вопросы.

При этом для осуществления своих обязанностей по договору коллегиальный исполнительный орган утверждает по согласованию с советом представительного управления внутренний распорядок работы членов коллегиального исполнительного органа. Данный распорядок должен содержать распределение рабочих обязанностей руководителя и членов коллегиального органа, регулирование взаимоувязок в работе, порядок назначения руководителя и права и обязанности руководителя.

Председатель коллегиального органа избирается членами коллегиального органа по согласованию с советом представительного управления компании. Председатель коллегиального органа руководит работой коллегиального исполнительного органа и исполняет обязанности исполнительного директора компании.[244] А также он заключает договора и осуществляет другие права и обязанности единоличного исполнительного органа (директора, исполнительного директора). Коллегиальный орган несет перед советом представительного управления (собранием акционеров) солидарную ответственность за деятельность компании.

Закон «О компаниях» не определяет срок, на который образуется коллегиальный исполнительный орган.

Членами коллегиального исполнительного органа могут быть должностные лица компании, к которым относятся члены коллегиального исполнительного органа, исполнительный директор, начальник финансовой службы, главный бухгалтер и главные специалисты (ст. 81 закона «О компаниях»). Член коллегиального исполнительного органа компании несет ответственность собственными средствами за убытки, нанесенные компании, ее акционерам и кредиторам в результате предпринимательского проведения следующей противозаконной деятельности:

1.         вел от имени компании хозяйственную деятельность в личных корыстных целях;

2.         давал ложные сведения акционерам, кредиторам и другим клиентам компании;

3.         не сохранил документы компании по установленному порядку;

4.         не следовал указанным в статьях 47, 48, 49, 53 закона «О компаниях» положениям о распределении дивидендов, выкупе сертификатов на приобретение акций, превысил определенные договором с советом представительного управления и уставом компании полномочия по распоряжению имуществом компании.

Закон о компаниях не регламентирует порядок созыва и проведения заседания, порядок принятия решений коллегиального исполнительного орган компании, так как в уставе компании необходимо устанавливать срок проведения заседания и порядок принятия решений. Кворум для проведения заседания коллегиального исполнительного органа компании (дирекции) также необходимо указать в уставе компании или внутреннем документе (положении, регламенте или ином документе) компании.

На заседании коллегиального исполнительного органа компании ведется протокол. За правильность ведения протокола несет личную ответственность председатель коллегиального исполнительного органа. Протокол заседания коллегиального исполнительного органа компании (дирекции) представляется членам совета представительного управления компании, ревизионного совета (ревизору) компании, аудитору по их требованию.

Как вышеизложено, Закон «О компаниях» не устанавливает круг вопросов, который относится к компетенции исполнительных органов. А также совет представительного управления (собрание акционеров) вправе в любое время принимать решение о досрочном прекращении полномочий членов коллегиального исполнительного органа так как коллегиальный исполнительный орган компании действует на основании устава и договора о найме, заключаемого с советом представительного органа.

Поэтому по моему мнению, в законе «О компаниях» необходимо в законодательном порядке устанавливать круг вопросов, который относится к компетенции исполнительных органов компании, чтобы не возникло коллизии между советом представительного управления, который может расматривать не только те вопросы, которые определены в законе и исполнительными органами, которые рассматривают вопросы, не отнесенных к компетенции высших органов управления компании. При этом следует отметить, что в отличие от единоличного исполнительного органа в отношении коллегиального исполнительного органа необходимо в законодательном порядке установить обязательность наличия внутренного документа компании, которым регламентируется его деятельность.[245] Это вызвано с тем, что как показывает зарубежная практика в области корпоративного управления в компетению коллегиальных исполнительных органов должна входить разработка важнейших документов компании приоритетных направлений деятельности и финансово-хозяйственного плана компании, принятых советом директоров, а также утверждение внутренних документов компании по вопросам, отнесенным к компетенции исполнительных органов.[246]

Поэтому чтобы наряду с уставом четко определить порядок реализации функции колегиальным органом должен разрабатываться специальный документ – Положение о коллегиальном исполнительном органе (дирекции).[247] Поэтому необходимо в законодательном порядке установить обязательность наличия внутреннего документа компании – Положения о коллегиальном исполнительном органе компании поскольку закон «О компаниях» не регламентирует порядок созыва и проведения заседания, порядок принятия решений коллегиального исполнительного органа компании.

При этом следует отметить, что до сих пор в нашей стране не разработаны нормативные документы, регламентирующие структуру органов управления компании и охватывающее разнообразные действия, связанные с управлением компаниями. По этой причине целесообразно внести соответствующие изменения в законе «О компаниях», чтобы установить обязательность наличия внутреннего документа компании, который регламентирует деятельность коллегиального исполнительного органа компании.

В этой связи следует подчеркнуть, что коллегиальный исполнительный орган должен действовать на основании устава и внутреннего документа компании, в котором устанавливаются сроки и порядок созыва и проведения его заседаний, а также порядок принятия решений. Что касается договора, указанного в п. 7 ст. 80 закона «О компаниях», по моему мнению, данный договор должен определять права и обязанности единоличного исполнительного органа компании (директора, исполнительного директора) и членов коллегиального исполнительного органа компании по осуществлению руководства текущей деятельности компании, основания прекращения договора и другие положения.

Следовательно, коллегиальный исполнительный орган компании не должен действовать на основании договора о найме[248], а должен действовать на основании внутреннего документа компании, утверждаемого собранием акционеров. например, по российскому законодательству, коллегиальный исполнительный орган общества (правление, дирекция) действует на основании устава общества, а также утверждаемого общим собранием акционеров внутреннего документа общества (положения, регламента или иного документа), в котором устанавливаются сроки и порядок созыва и проведения его заседаний, а также порядок принятия решений (в ред. Федерального закона от 07.08.2001 №120-Ф3) (п. 1 ст. 70 Ф3 «Об акционерных обществах»).[249]

Так образование исполнительных органов и определение их полномочий относятся к компетенции совета представительного управления компании (собрания акционеров). А также закон «О компаниях» не определяет каким образом избирается коллегиальный исполнительный орган компании. Кроме того, закон «О компаниях» предоставляет совету представительного управления (собранию акционеров) право определять условия договора о найме, заключаемого с исполнительным органом компании и прекратить досрочно полномочия исполнительных органов.

Следовательно, особенно предоставление совету представительного управления права расторгнуть договор, заключаемого с исполнительными органами может обернуться для компании бесконечными кадровыми перестановками. Поэтому очень актуальным является вопрос о взаимодействии исполнительного органа компании с другими органами управления компании.

С другой стороны это связано с несовершенством положений закона «О компаниях», касающихся исполнительных органов, которое вызывает много юридических вопросов взаимодействия исполнительного органа компании с другими органами управления компании. В этой связи возникает необходимость совершенствовать правовое регулирование исполнительных органов компании.

Таким образом, закон «О компаниях» не регулирует многие вопросы, связанные с деятельностью исполнительных органов компании. Например, закон «О компаниях» не регулирует вопрос о содержании деятельности исполнительных органов компании. Кроме этого, закон «О компаниях» не регулирует вопрос о взаимодействии исполнительного органа компании с другими органами управления компании. Здесь речь идет о принципе формирования компетенции исполнительных органов и путях досрочного прекращения полномочий исполнительных органов. Эти вопросы будут рассмотрены в третьем параграфе данной главы. Сейчас перейдем к финансово-контрольным органам компании.

Ревизионный совет (комиссия) компании

Для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью акционерной компании собранием акционеров в соответствии со ст. 92 закона «О компаниях» образуется ревизионный совет (комиссия) компании.

Ревизионный совет (комиссия) компании является выборным органом компании, который осуществляет внутренний контроль за финансово-хозяйственной деятельностью компании, его органов управления, подразделений, служб, филиалов и представительств.[250]

Принятие решения по избранию членов ревизионного совета (комиссии) компании и досрочное прекращение их полномочий относятся к исключительной компетенции собрания акционеров.[251]

Порядок деятельности ревизионного совета (комиссии) компании определяется уставом и положением о ревизионном совете (комиссии). Члены ревизионного совета (комиссии) избираются собранием акционеров в количестве, который определен уставом компании.[252] Однако, закон «О компаниях» не содержит указания на вид проводимого собрания (годовое, внеочередное) на котором избираются члены ревизионного совета (комиссии). Кроме того, закон «О компаниях» не содержит никаких положений о сроке полномочий ревизионного совета (комиссии), за исключением возможности досрочного прекращения его полномочий (п. 1.8 ст. 63).

Членами ревизионного совета могут быть как акционеры компании, так и лица, которые акционерами компании не являются.

Члены ревизионного совета (ревизор) компании не могут одновременно являться членами совета представительного управления, а также занимать иные должности в органах управления компании.

Члены ревизионного совета компании могут переизбираться на новый срок неограниченное число раз.

Ревизионный совет (комиссия) компании подотчетен собранию акционеров. В случае обнаружения фактов недобросовестной работы ревизионного совета (комиссии) собрание акционеров компании вправе переизбрать отдельных членов или весь состав ревизионного совета (комиссии) до истечения срока его полномочий.

Компетенция ревизионного совета (комиссии) компании определяется законом «О компаниях» и уставом компании.

В соответствии со ст. 92 закона «О компаниях» к компетенции ревизионного совета (комиссии) относятся следующие вопросы:

1.         контроль за выполнением устава компании, решений, принятых собранием акционеров;

2.         дача заключений по деятельности руководства компании, а также по финансовому отчету, представление этих заключений собранию акционеров;

3.         проверка по инициативе и жалобам акционеров хозяйственно-финансовой деятельности компании;

4.         другие права и обязанности, указанные настоящим законом и уставом компании.

Так закон «О компаниях» исходит из того, что предусмотренная законом компетенция ревизионного совета (комиссии) может быть расширена за счет дополнительных вопросов, определяемых уставом компании.

Ревизионный совет (комиссии) компании вправе в любое время проводить проверки финансово-хозяйственной деятельности компании и иметь доступ ко всей документации, касающейся деятельности компании.

По требованию ревизионного совета (комиссии) компании лица, занимающие должность в органах управления компании, обязаны представить документы о хозяйственно-финансовой деятельности компании.

Ревизионный совет (комиссия) вправе требовать созыва внеочередного собрания акционеров в соответствии со ст. 62 закона «О компаниях».

Закон «О компаниях» не регламентирует порядок деятельности ревизионного совета (комиссии) компании и принятия им решений. Поэтому, как правило, устав компании или положение о ревизионном совете (комиссии) определяют срок и порядок созыва и проведения его заседаний, а также порядок принятия решений.

Результаты всех проверок, все решения отражаются в протоколах ревизионного совета (комиссии), который подписывается председателем и членами ревизионного совета (комиссии).

Протоколы заседаний ревизионного совета (комиссии) хранятся также, как и вся документация компании.

Так в заключение следует отметить, что нормативные акты законодательства о компаниях Монголии не регламентирует порядок деятельности ревизионного совета (комиссии) компании и принятия им решений. Кроме того закон не устанавливает принципы работы ревизионной комиссии.

Так с целью упорядочения проведения проверок представляется целесообразным разработать кодекс корпоративного поведения, регламентирующий организацию деятельности ревизионной комиссии и процедуру проведения проверки финансово-хозяйственной деятельности компании.

Аудитор компании

В целях проверки и заверения правильности финансового отчета, полной и частичной проверки своей финансово-хозяйственной деятельности компания назначает аудитора на основе заключенного с ним договора.

Аудитор (гражданин или аудиторская организация) компании осуществляет проверку финансово-хозяйственной деятельности компании в соответствии с правовыми актами Монголии на основании заключаемого с ним договора.[253]

Основной целью аудиторской деятельности является установление достоверности бухгалтерской отчетности хозяйственных единиц и соответствия совершенных ими финансовых и хозяйственных операций нормативным актам, действующим в Монголии. Именно поэтому закон «О компаниях» содержит ряд ограничений, связанные с кандидатурой аудиторов. Согласно п. 5 ст. 91 данного закона следующие лица не могут проводить аудиторскую проверку:

1.         аффилированное лицо компании, лицо, занимающее должность в руководстве компании, аффилированное с ним лицо, наемный работник или должностное лицо аффилированной компании;

2.         владелец акций, выпущенных компанией, а также аффилированной с ней компании, либо владелец имущества и имущественных прав компании или аффилированного с ним лица;

3.         лицо, заключавшее сделки с компанией по каким-либо вопросам, кроме аудита.

Совет представительного управления осуществляет подбор аудитора и утверждает заключаемый с ним договор. Данный договор определяет права, обязанности, ответственность аудитора компании и размер вознаграждения услуг аудитора. Пункт 6 ст. 91 закон «О компаниях» запрещает устанавливать размер вознаграждения услуг аудитора в зависимости от характера заключения аудиторской проверки.

Акционерные компании, государственные предприятия и компании с участием государственной собственности должны осуществлять обязательный аудит ежегодно. А также обязательный аудит осуществляется в отношений закрытых компаний в случае когда размер собственного капитала превышает 300 млн. тугриков.

Закон «Об аудиторской деятельности» от 1 мая 1997 года устанавливает, что обязательный аудит проводится только аудиторскими организациями.[254]

Во время аудиторской проверки аудиторские организации (аудиторы) должны приложить максимум усилий для выявления злоупотреблений или нарушений компанией требований законодательства и доводить информацию об этих выявленных в ходе аудиторской проверки нарушениях до совета представительного управления.

Ей же рекомендуется сообщать обо всех нарушениях действующего законодательства и установленных правил в деятельности исполнительных органов компании, так и в действиях его должностных лиц и работников для принятия необходимых мер совету представительного управления компании.

Аудиторская проверка финансово-хозяйственной деятельности компании может быть очередной и внеочередной. Для подтверждения правильности годового финансового отчета компании проводится очередная проверка. Внеочередная проверка может проводиться в любое время по требованию совета представительного управления или акционеров, владеющих более чем 10 процентами обыкновенных акций.

Оплату услуг по проведению очередной аудиторской проверки производит компания, а оплата услуг по внеочередной проверке производится за счет акционера, сделавшего заявку на проведение проверки и заключившего с аудитором договор. В случае если в ходе проверки будет установлено, что должностным лицом нанесен ущерб компании и акционерам, то оплата услуг возлагается на виновное лицо.

По итогам проверки финансово-хозяйственной деятельности компании аудитор составляет заключение, в котором должны содержаться:

1.         подтверждение достоверности данных отчётов и иных финансовых документов компании;

2.         информация о фактах нарушения установленными правовыми актами Монголии порядка ведения бухгалтерского учета и представления финансовой отчетности;

3.         список заключенных сделок с наличием конфликта интересов за отчетный период и порядок совершения данных сделок;

4.         иные сведения, установленные для акционерных компаний Комитетом по ценным бумагам и Фондовой биржей;

5.         иные сведения, определенные в уставе компании и аудиторском договоре.

Лицо, занимающие должности в руководстве компании, обязаны по запросу аудитора представить документы по финансово-хозяйственной деятельности компании.

Рассматривая структуру управления компании и их компетенцию следует отметить, что закон «О компаниях» устанавливает трехзвенную систему органов управления. Она состоит из трех звеньев: собрание акционеров, совет представительного управления, исполнительные органы компании. Контрольным органом является ревизионный совет (комиссия). А также данный закон регламентирует принципы работы органов управления компании и устанавливает компетенцию каждого звенья. Однако, закон «О компаниях» не регламентирует многие вопросы, связанные с порядком созыва работы или содержания деятельности каждого звенья системы органов управления компании. С другой стороны как выше отмечалось в процессе применения закона «О компаниях» возникают юридические вопросы корпоративного управления, вызванные в значительной степени несовершенством его положений и трудностями правоприменения. Поэтому правовое регулирование органов управления и деятельности компаний требует своего дальнейшего совершенствования и ставит в повестку дня ряд актуальных проблем, касающихся совершенствования правового регулирования деятельности компании и ее органов управления. Сейчас перейдем к данному вопросу.