Система нормативных актов законодательства о компаниях Монголии

1.3 Система нормативных актов законодательства о компаниях Монголии

Центральное место в системе законодательства о компаниях занимают законы. Конституция Монголии является правовой основой развития всех отраслей права, законодательства, в том числе гражданского права и законодательства о компаниях. Согласно п. 1 ст. 70 Конституции Монголии ей должны соответствовать все законы, указы, другие решения государственных органов[110].

1. Конституция Монголии. Конституция Монголии от 13 января 1992 года признает любые формы общественной, частной и смешанной собственности в Монголии и защищает права собственника в законодательном порядке (ст. 5).

В ней закрепляется целый ряд положений, которые призваны служить гарантией прав акционеров и хозяйственных единиц как субъектов права. Гражданин Монголии имеет право честно приобретать, владеть, распоряжаться и передавать по наследству движимое и недвижимое имущество. Статья 6 Конституции запрещает незаконную конфискацию и отчуждение частной собственности. Если государство, его правомочные органы, исходя из насущных потребностей общества, произвели отчуждение имущества, то собственнику выплачивается ее стоимость и компенсация.

Конституция Монголии гарантирует защиту прав и свобод, позволяет обжаловать действия органов государственной власти, органов и должностных лиц (ст. 6).

2. Закон. Законы являются основными элементами законодательства Монголии о компаниях. К их числу относятся следующие законы.

– Гражданский кодекс Монголии 2002 года, в котором особое значение имеет глава 4 «Юридические лица»;

– Закон «О компаниях» от 2 июля 1999 г.;

-               Закон «О ценных бумагах» от 26 сентября 1994 г.;

-               Закон «О государственной регистрации юридических лиц» от 23 мая 2003 г.;[111]

– Закон «О государственной и муниципальной собственности» от 27 мая 1996 г., а также некоторые другие законы, содержащие отдельные нормы, относящиеся к компаниям.

Особое значение для регулирования деятельности компаний имеет новый Гражданский кодекс Монголии от 10 января 2002 года.[112] Он детально регулирует имущественные и неимущественные отношения. Так, важное значение для определения правового статуса юридических лиц имеют положения гл. 4 Гражданского кодекса Монголии – «Юридические лица».

Компания, являясь юридическим лицом, обладает всеми его свойствами имеет в собственности, ведении, пользовании или оперативном управлении обособленное имущество может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные имущественные права и нести обязанности отвечать своим имуществом по результатам своей деятельности может быть истцом и ответчиком (п. 1 ст. 25 ГК Монголии).

Непосредственно коммерческим юридическим лицам посвящены положения главы 4 ГК Монголии. Ими закрепляются виды коммерческих юридических лиц, определяется порядок образования и ликвидации. Однако, ГК Монголии не регулирует вопросы регистрации, формирования уставного капитала и структуры управления компании и других видов коммерческих юридических лиц.

Компания в своей деятельности руководствуются и многими другими статьями Гражданского кодекса Монголии, посвященными деятельности хозяйственных единиц.

Основным специальным правовым актом регулирующим порядок организации и деятельности компаний являются закон «О компаниях» 1999 г.[113]

Закон «О компаниях» имеет 98 статьей и делится на главы:

1. Общие положения

2. Компания и ее правовое положение

3. Учреждение компании

4. Реорганизация и ликвидация компании, конвертация долгов в акций

5. Паевый капитал компании, акции и другие ценные бумаги компании

6. Дивиденды и передача собственности компании

7. Выкуп и приобретение компанией размещенных ценных бумаг

8. Приобретение контрольного пакета акций

9. Руководство компании

10. Ответственность правомочного должностного лица компании

11. Крупные сделки

12. Сделки с конфликтом интересов

13. Контроль за финансово-экономической деятельностью компании

14. Иные положения.

Согласно статье 3 закона «О компаниях» компания является юридическим лицом и имеет свое обособленное имущество и капитал внесенный акционерами разделяется на определенное количество акций.

Закон «О компаниях» называет два различных вида компаний, которые могут быть созданы в Монголии.

Компания, паевый капитал который делится на определенное количество акций и которое осуществляет свободную продажу акций признается открытой или акционерной компанией (п. 4.1 ст. 3 закона «О компаниях»).

Компания, паевый капитал который делится на определенное количество акций, при котором право распоряжения этими акциями ограничивается уставом компаний признается закрытой компанией или компанией с ограниченной ответственностью (п. 4.1 ст. 3 закона «О компаниях»).

Таким образом в монгольском праве различаются акционерные компании и компании с ограниченной ответственностью примерно соответствующие европейским понятиям акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью.

Действие закона «О компаниях» распространяется на все компании, созданные и создаваемые на территории Монголии, кроме случаев, когда иное установлено его нормами или другими законами (ст. 2 закона). Допускаются лишь отдельные изъятия из этого общего правила, касающиеся особенностей создания и правового положения некоторых групп компаний. В п. 2 ст. 2 закона «О компаниях» названы четыре группы компаний, для которых особенности правового регулирования могут предусматриваться специальными и иными правовыми актами. В первую группу входят компании действующие в банковской, страховой и инвестиционных сферах. Особенности создания и правового положения этих групп хозяйственных единиц определяются соответствующими законами.

Банковская деятельность регулируется законом «О банках» Монголии от 3 сентября 1996 года[114] и законом «О центральном банке Монголии» 3 сентября 1996 года.[115] В законе «О банках» указаны требования, которые предъявляются к лицам, выступающим в качестве учредителей кредитных учреждений (ст. 15 закона). Этот закон устанавливает минимальный размер уставного капитала коммерческих банков и строгий порядок регистрации банков и лицензирования их деятельности (ст. 27 закона). А также закон «О банках» запрещает коммерческим банкам заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью.

Специальное регулирование банковской деятельности и более строгая регламентация прав и обязанностей банков направлены, прежде всего, на защиту интересов вкладчиков и других лиц.

Страховая деятельность регулируется законом Монголии «О страховании» от 20 апреля 2004 г.[116] Данный закон устанавливает порядок лицензирования страховой деятельности и ограничивает правоспособность страховых организаций. Законом им запрещается заниматься производственной, торговой и банковской деятельностью.

Ко второй группе компании, особенности создания и правового положения которых должны определяться специальными законами, относятся компании, созданные при приватизации государственных предприятий. Однако, при этом следует подчеркнуть, что в этом случае учредителем должны выступать правительственные учреждения и агентства. Таким образом, необходимость специального регулирования порядка образования компании принадлежащей государству обусловливается существенным отличием этого процесса от обычных условий учреждения хозяйственных единиц.

Основные вопросы приватизации регулируются законом Монголии «О государственной и муниципальной собственности» от 27 мая 1996 года. Данный закон определяет порядок, способы проведения приватизации и ответственность за нарушение законодательства о приватизации.

В третью группу входят государственные компании. Порядок образования и деятельности государственных компаний регулируется законом «О государственной и муниципальной собственности» от 27 мая 1996 года.

В четвертую группу входят совместные предприятия или хозяйственные единицы с иностранными инвестициями. Порядок образования и деятельности совместных предприятий определяется законом от 15 июля 1993 г. «Об иностранных инвестициях» Монголии.

Законодательные акты, устанавливающие нормы, общие для отечественных и иностранных физических и юридических лиц также являются важным источником правового регулирования деятельности коммерческих организаций, поскольку хозяйственная единица с иностранными инвестициями является юридическим лицом Монголии по закону «Об иностранных инвестициях» и руководствуется в своей деятельности законодательством Монголии, посвященным деятельности хозяйственным единицам.[117]

Нормы, относящиеся к регулированию деятельности хозяйственных единиц, содержатся также в Законе Монголии «Об ограничении монополистической деятельности» от 12 мая 2002 г.,[118] закон «О ценных бумагах» от 13 октября 1994 года,[119] Законе о «О банкротстве» от 20 ноября 1997 г. и ряде других.

Общее правило о действии гражданского законодательства состоит в том, что акты законодательства о компаниях не имеют обратной силы.

По отношениям, возникшим до введения в действие соответствующих законодательных актов, эти законы применяются лишь к тем правам и обязанностям, которые возникли после вступления их в силу, если в принятых законах прямо не указано, что их действие распространяется на отношения, возникшие ранее. Это правило призвано обеспечить стабильность экономических отношений. Вместе с тем, допустимы и исключения из этого правила, в частности придания обратной силы закону или его отдельным нормам применительно к определенным корпоративным отношениям. Возможность такого рода исключений обусловлена отсутствием ранее правового регулирования определенных общественных отношений, его недостаточной полнотой, неэффективностью применения старого закона и т.п.

Применение обратной силы в отношении законов, регулирующих гражданско-правовые, в том числе и корпоративные отношения допустимо лишь в случае, когда это прямо предусмотрено законом.

Относительно момента прекращения действия акта законодательства о компаниях следует отметить, что если в самом законе установлен срок его действия, то законодательный акт прекращает свое действие с момента наступления этого срока. Ввиду того, что в большинстве законов срок их действия заранее не определен, они прекращают свое действие в результате прямой отмены, принятия и вступления в силу нового нормативного акта, отменяющего или заменяющего содержание действовавшего ранее законодательного акта.

3. Подзаконные нормативные акты. Важное значение в сфере регулирования деятельности компаний имеют подзаконные нормативные акты. Среди них исключительно велика роль актов Правительства Монголии. Акты Правительства Монголии в развитие положений законодательных актов определяют порядок организации и деятельности хозяйственных единиц, в процессе приватизации и регистрации государственных предприятий.

Нормативной основой для издания актов Правительства Монголии являются Конституция Монголии (глава 3. ст. 38) и Закон «О правительстве Монголии» от 1993 года.[120] Акты правительства Монголии издаются на основе и во исполнении законов Монголии по вопросам деятельности хозяйственных единиц и государственных компаний.

Издание правительством Монголии правовых актов осуществляется в виде постановлений и распоряжений.

Постановления принимаются по наиболее важным вопросам деятельности хозяйственных единиц и носят нормативный характер. В качестве примера можно привести постановление Правительства Монголии от 28 января 2004 г. №20 «О некоторых мерах, направленных на исполнение закона Монголии, «О государственной регистрации юридических лиц». Данным постановлением Правительства Монголии утвержден порядок ведения государственной регистрации юридических лиц. [121]

Кроме актов правительства Монголии акты министерств и иных органов исполнительной власти имеют важное значение для регулирования деятельности особенно государственных компаний. По вопросам деятельности государственных единиц с иностранными инвестициями особое место занимают акты Министерства торговли и промышленности, Государственного комитета по ценным бумагам, Государственного комитета собственности, Министерства финансов и др. В качестве примера можно привести приказ министра торговли и промышленности Монголии от 2 августа 1993 г. №271 «О порядке учреждения, регистрации и ликвидации хозяйственных единиц с иностранными инвестициями. [122]

Нормативные акты органов исполнительной власти, затрагивающие права и обязанности участников хозяйственных единиц и компаний устанавливающие порядок регистрации хозяйственных единиц или имеющие межведомственный характер подлежат государственной регистрации в Министерстве юстиции и внутренних дел.

Акты органов местного самоуправления также имеют значение для регулирования деятельности хозяйственных единиц. Однако, следует отметить, что они должны приниматься строго в рамках предоставленной им компетенции и не могут противоречить законам и актам Правительства Монголии и других органов исполнительной власти, принятым по вопросам организации и деятельности хозяйственных единиц.

Акты органов местного самоуправления регулируют в основном отдельные аспекты функционирования хозяйственных единиц, связанные, прежде всего с приватизацией и преобразованием муниципальных предприятий в акционерные компании. При этом следует отметить, что подзаконные акты создают наиболее число проблем, особенно в тех случаях, когда дело доходит до судебных разбирательств.

В этой связи следует отметить, что вследствие отсутствия большого опыта органов государственной власти Монголии, судебной и арбитражной практики возникает необходимость совершенствовать корпоративное поведение и проводить анализ практики корпоративного поведения с целью введения определенных стандартов и принципов корпоративного права. Введение стандартов корпоративного поведения окажет положительное влияние на формирование судебной практики и традиции корпоративного поведения в Монголии. Данный вопрос будет рассмотрен в параграфе 3 главы 3 данной работы.

В Монголии акты судебной власти не являются источниками законодательства о компаниях. Однако, они играют существенную роль в восполнении пробелов в действующем законодательстве.

Таким образом закон «О компаниях» 1999 года является основным специальным правовым актом, регулирующим вопросы создания, регистрации и ликвидации компаний. При этом следует отметить, что имеется наличие нескольких особых групп компаний, специфика создания, правового положения которых регулируются специальными нормативными актами (п, 2, 2, 4, 5 ст. 1 закона «О компаниях», законом «О государственной и муниципальной собственности» от 1996 года).

Рассматривая вопрос о становлении и системе нормативных актов современного законодательства о компаниях следует отметить, что за последние 16 лет в Монголии происходили большие изменения в гражданском законодательстве Монголии, которые существенно преобразовали систему юридических лиц, их органов, характер деятельности этих органов. Все эти изменения в первую очередь произошли под влиянием развития акционерного законодательства стран с переходной экономикой и других стран мира. Например, как было изложено в первой части данной главы сначала институты компаний и товариществ вырабатывались под влиянием становления современного акционерного законодательства Венгрии и других стран. Однако на принятие нынедействующего закона «О компаниях» оказало большое влияние корпоративное право США. Следствием этого является воспринятая нашим законодательством конструкция закрытых компаний, воспроиздовящая категорию англо-американских closed corporation.

Так рассмотрение вопроса о становлении и системе нормативных актов современного законодательства о компаниях позволяет отметить следующие важнейшие особенности законодательства о компаниях:

1.   В Монголии первые правовые акты законодательства о компаниях были приняты только в 1990 годах. В отличие от европейских стран с переходной экономикой в Монголии отсутствовала законодательная традиция в сфере корпоративного права. По этой причине при принятии первых актов законодательства о компаниях Монголия заимствовала соответствующие положения законодательства Венгрии и других стран. Однако, законодательство о компаниях Монголии постепенно совершенствовалось. И этот процесс будет продолжаться в дальнейшем. Так в 1990–2000 годах произошло становление современного законодательства о компаниях в Монголии и одной из его важнейших особенностей является сравнительно небольшой период формирования системы нормативных актов, регулирующих вопросы создания и деятельности компаний и других видов частных коммерческих структур.

2.   Закон «О компаниях» предусматривает наличие нескольких особых групп компаний, специфика создания, правового положения которых регулируется специальными нормативными актами (п. 2,3,4,5 ст. 1 закона «О компаниях», законом «О государственной и муниципальной собственности от 1996 года). Другими словами, это значит, что нормативные акты законодательства о компаниях, направленные на правовое регулирование деятельности компаний и других видов хозяйственных единиц содержат нормы различных отраслей права и обычно являются комплексными актами.

3.   Вследствие остутствия законодательной традиции в сфере корпоративного права при принятии закона «О товариществах и компаниях» и закона «О компаниях» Монголия заимствовала положения корпоративного права США и Канады. Следствием этого является воспринятая нашим законодательством конструкция закрытых компаний, воспроизводящая категорию англо-американских closed corporation. А также принятие специальных законов, регулирующих вопросы создания и деятельности компаний и товариществ не сопровождалось введением стандартов и принципов корпоративного права включая комментарий к закону «О компаниях». Это означает, что судебная практика в сфере акционерного права еще не формировалась в Монголии. Так одной из особенностей законодательства о компаниях Монголии является прямое заимствование зарубежного законодательства, которое в настоящее время вызывает большое количество и многообразие правовых проблем связанных с применением и толкованием новых законов, регулирующих вопросы создания и деятельности компаний и других видов хозяйственных единиц. Следовательно, возникает необходимость совершенствовать корпоративное поведение и проводить анализ практики корпоративного поведения с целью введения определенных стандартов и принципов корпоративного права.

Обобщая анализ нормативных актов законодательства о компаниях следует отметить что, основу норм, регулирующих предпринимательскую деятельность составляют гражданско-правовые нормы, содержащие в различных актах законодательства о коммерческих юридических лицах Монголии и законодательство о компаниях являются одной из подотраслью гражданского законодательства Монголии.