Учреждение новой компании;

1.         учреждение новой компании;

2.         реорганизация существующего юридического лица (слияние, разделение, выделение, преобразование).

В случае, если компания учреждается путем приватизации, то обязанности учредителя несет государство и осуществляет заказ на покупку, продажу и передачу акций в соответствии с законом «О государственной и муниципальной собственности» (п. 11 ст. 11 закона «О Компаниях»).

Создание компании путем учреждения осуществляется по решению учредителей. В случае, если компания учреждена одним лицом, то данное лицо принимает решение об учреждении.

Анализ положений закона «О компаниях», регулирующих процедуру учреждения компаний, позволяет выделить как минимум три этапа этой процедуры. Сейчас рассмотрим эти этапы.

Этап первый – заключение договора о совместной деятельности по учреждению компании. Учредители заключают между собой письменный договор о совместной деятельности, в котором определяется порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению компании. Данный договор должен содержать следующее:

1.         обязанности каждого учредителя по учреждению компании;

2.         вид акций или других ценных бумаг, приобретаемых учредителями;

3.         количество и стоимость акций;

4.         срок оплаты акций и другие необходимые положения.

Договор о совместной деятельности по учреждению компании не относится к учредительным документам компании.

Проведение учредительного собрания является вторым этапом. Решение об учреждении компании принимается учредительным собранием, а в случае учреждения компании одним лицом решение принимается этим лицом единолично. В соответствии с п. 2 ст. 14 закона «О компаниях» учредительное собрание обсуждает и принимает решения по следующим вопросам:

1.         учреждение компании;

2.         утверждение устава компании;

3.         определение цены акций по которой учредители готовы купить их;

4.         избирание органов управления компании;

5.         порядок возмещения расходов, потраченных в связи с учреждением компании, срок окончательной оплаты заказных акций.

Учредительное собрание признается действительным при участии всех учредителей, если иное не предусмотрено договором о совместной деятельности. Решение принимается на основании единогласного мнения большинства учредителей, присутствующих на собрании.

В случае, если учредитель вносит вещи или имущественные права в оплату акций компании, то стоимость вещей или имущественных прав определяется решением учредительного собрания.

Учредителями компании могут быть граждане и юридические лица, принявшие решение о ее учреждении. Государство и государственные органы могут выступать в качестве учредителей (участников) следующих компаний:

1.         новой компании, созданной на основе приватизации государственных и муниципальных предприятий;

2.         компании государственной собственности, созданной путём преобразования государственного предприятия в форму компании;

3.         компании признанной банкротом в порядке предусмотренном в законодательстве, которая имеет задолженность перед государством. В этом случае государство должно продать акции данной компании обмененные на задолженность другому лицу в течение трех лет.

4.         компании, созданной совместно с иностранным юридическим лицом.[157]

Единственным учредительным документом компании является ее устав.[158] В соответствии со ст. 16 закона «О компаниях» устав должен содержать следующие сведения:

1.         полное и сокращенное наименование компании, отличительный знак;

2.         адрес местонахождения компании;

3.         количество обыкновенных акций и привилегированных акций, права владельцев привилегированных акций;

4.         в случае, если уставом предусмотрено создание совета представительного управления, то количество членов совета представительного управления;

5.         иные полномочия органов управления компании помимо тех, что определены законом «О компаниях»;

6.         сфера деятельности компании;

7.         иные положения устава, предусмотренные законом «О компаниях».

Наряду с вышеперечисленными положениями устав компании может содержать ряд других, однако они не должны противоречить ГК Монголии и иным законам.

В соответствии с п. 4 ст. 16 закона «О компаниях» по требованию акционера компания обязана ознакомить его с уставом компании и дополнениями, внесенными в устав.

Внесение изменений и дополнений в устав компании или утверждение устава компании в новой редакции осуществляется по решению собрания акционеров, принятому большинством голосов акционеров, присутствующих на собрании и имеющих право голоса по данному вопросу.

Третий этап учреждения компании – государственная регистрация. Согласно п. 1 ст. 14 закона «О государственной регистрации юридических лиц» от 25 мая 2003 года компания подлежит государственной регистрации в течение одного месяца со дня принятия решения об учреждении компании. По закону «О компаниях» собственный капитал компании должен быть формирован до момента регистрации. На день регистрации акционерной компании ее собственный капитал должен составлять не менее 10 миллион тугриков. Что касается компании с ограниченной ответственностью, ее собственный капитал должен составлять 1 миллион тугриков или 834 американских долларов.

Так как регистрация компании является последним этапом учреждения компании, поскольку гражданская правоспособность компании как юридическое лицо возникает с момента ее государственной регистрации. Таким образом, только акт государственной регистрации порождает гражданскую правосубъектность компании.

Регистрация юридических лиц в Монголии осуществляется посредством внесения в Государственный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах, предусмотренных законом «О государственной регистрации юридических лиц» Монголии от 23 мая 2003 года. За регистрацию уплачивается государственная пошлина в соответствии с законодательством о налогах и сборах.[159]

В соответствии со ст. 9 закона «О государственной регистрации юридических лиц» в единый государственный реестр вносятся сведения о юридическом лице, и заводится регистрационное дело.

В Монголии государственную регистрацию компаний и юридических лиц с иностранными инвестициями проводит Регистрационная Служба при Центральной Налоговой Инспекции Монголии. В аймаках регистрирующими органами являются соответствующие налоговые инспекции в аймаках. Государственную регистрацию банков и иных кредитных учреждений осуществляет Центральный банк Монголии (Банк Монголии).

В государственном реестре должны содержаться следующие сведения о юридическом лице (в том числе компании):

а) полное и сокращенное наименование и регистрационный номер;

б) организационно-правовая форма;

в) адрес (местонахождение) постоянно действующего органа управления юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего органа управления юридического лица – иного лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности);

г) способ образования юридического лица (создание или реорганизация);

д) сведения об учредителях юридического лица;

е) копии учредительных документов юридического лица;

ж) сведения о правопреемстве – для юридических лиц, созданных в результате реорганизации иных юридических лиц, для юридических лиц, в учредительные документы в которых вносятся изменения в связи с реорганизацией, а также для юридических лиц, прекративших свою деятельность в результате реорганизации;

з) дата регистрации изменений, внесенных в учредительные документы юридического лица;

и) способ прекращения деятельности юридического лица (путем реорганизации или путем ликвидации);

к) для компаний размер указанного в учредительных документах собственного капитала;

л) фамилия, имя и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, а также паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность, и идентификационный номер налогоплательщика при его наличии;

м) сведения о лицензиях, полученных юридическим лицом;

н) адрес филиала или представительства юридического лица если данное юридическое лицо имеет филиал или представительство.[160]

В соответствии со ст. 12 закона «О государственной регистрации юридических лиц» сведения, содержащиеся в государственном реестре, являются открытыми и общедоступными, за исключением, таких как паспортные данные физических лиц и идентификационный номер налогоплательщиков. Эти данные могут быть предоставлены исключительно по запросам органов государственной власти в соответствии с их компетенцией.

Содержащееся в государственном реестре сведения о конкретном юридическом лице предоставляются в виде:

– выписки из государственного реестра;

– копии документа (документов), содержащегося в регистрационном деле.

Регистрирующий орган обязан предоставлять сведения в течение 3 рабочих дней со дня получения требования от соответствующего лица. Отказ в предоставлении содержащихся в государственном реестре сведений не допускается.

Согласно ст. 13 закона «О государственной регистрации юридических лиц» государственная регистрация осуществляется в срок не более пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

Документы представляются в регистрирующий орган уполномоченным лицом непосредственно. Уполномоченным лицом (далее заявитель) могут являться следующие физические лица:

1.         исполнительный орган регистрируемого юридического лица;

2.         лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени данного юридического лица;

3.         учредитель (учредители) юридического лица при его создании;

4.         руководитель исполнительного органа юридического лица, выступающего учредителем реорганизуемого юридического лица;

5.         руководитель ликвидационной комиссии при ликвидации юридического лица;

6.         иное лицо, действующее на основании доверенности или иного полномочия, предусмотренного иными законами Монголии, или актом специально уполномоченного на то государственного органа или актом органа местного самоуправления.

Заявитель удостоверяет своей подписью заявление, представляемое в регистрирующий орган. Подпись заявителя на указанном заявлении должна быть нотариально удостоверна. Датой представления документов при осуществлении государственной регистрации является день их получения регистрирующим органом. Регистрирующий орган не вправе требовать представления других документов, установленных законом «О государственной регистрации юридических лиц»

Для государственной регистрации создаваемого юридического лица необходимо представить в регистрирующий орган следующие документы:

1. заявление о государственной регистрации, подписанное заявителем и представленное по учрежденной форме.[161] В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Монголии требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты собственного капитала компании на момент государственной регистрации;

2. решение о создании юридического лица (оригинал или нотариально заверенная копия);

3. устав юридического лица;

4. если установлено законом – учредительный договор юридического лица;

5. выписку из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица – учредителя;

6. квитанцию об уплате государственной пошлины.

Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи в государственный реестр (п. 1 ст. 17 закона «О государственной регистрации юридических лиц»).

Моментом государственной регистрации признается внесение соответствующей записи в государственный реестр.

Регистрирующий орган выдает заявителю постоянное свидетельство о государственной регистрации установленного образца. Форма и содержание такого документа устанавливаются Правительством Монголии.[162]

В Монголии законом установлен специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц, например хозяйственных единиц с иностранными инвестициями.

Порядок государственной регистрации таких хозяйственных единиц имеет свои особенности, связанные с необходимостью предоставления дополнительных документов, касающихся в первую очередь иностранных учредителей.

Для государственной регистрации совместного предприятия или хозяйственной единицы лица с иностранными инвестициями требуется предоставление документов в соответствии с Приказом Министерства торговли и промышленности Монголии «О порядке регистрации хозяйственных единиц с иностранными инвестициями» от 7 феврали 1996 года №2, а именно:

1.         письменное заявление учредителей с просьбой о проведении государственной регистрации хозяйственной единицы с иностранными инвестициями и внесении ее в Государственный реестр;

2.         устав хозяйственной единицы с иностранными инвестициями – оригинал и нотариально заверенная копия;

3.         договор о создании хозяйственной единицы с иностранными инвестициями (нотариально заверенная копия); если учредитель один, то договор не составляется

4.         решение об учреждении хозяйственной единицы с иностранными единицами (протокол учредительного собрания – нотариально заверенная копия);

5.         выписка с торгового реестра страны происхождения иностранного инвестора в соответствии с законодательством страны его места нахождения, гражданства или постоянного местожительства;

6.         документ о платежеспособности иностранного инвестора, выданный обслуживающим его банком;

7.         учредительные документы на монгольских учредителей – юридических лиц (копия свидетельства о государственной регистрации и копия устава, заверенные нотариально);

8.         технико-экономические основания;

9.         соглашение о маркетинге, менеджменте, технологии и иные соглашения, связанные с инвестициями;

10.      для монгольских учредителей – юридических лиц – решение собственника имущества или решение уполномоченного им органа о создании хозяйственной единицы с иностранными инвестициями (копии, заверенные нотариально);

11.      заключение соответствующих экспертиз в случаях, предусмотренных законами Монголии; [163]

Изменения и дополнения в устав компании или устав компании в новой редакции подлежат государственной регистрации в порядке, предусмотренном для регистрации компании.

Для хозяйственных единиц с иностранными инвестициями установлен особый перечень документов, необходимых для регистрации изменений и дополнений их учредительных документов.

Для юридических лиц, внесенных ранее в госреестр, перечень документов включает:

1.         заявление о внесении в госреестр изменений и дополнений в учредительные документы;

2.         решение о внесении изменений и дополнений в учредительные документы;

3.         изменения и дополнения в учредительные документы или новая редакция учредительных документов.

4.         квитанцию об уплате государственной пошлины.[164]

Изменения и дополнения в устав компании и устав компании в новой редакции приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.

Закон «О государственной регистрации юридических лиц» содержит основания для отказа в регистрации юридического лица. В соответствии со ст. 18 данного закона отказ в государственной регистрации допускается в случае:

а) непредставления определенных указанным законом необходимых для государственной регистрации документов;

б) в отношении преобразуемого юридического лица, наличия оснований, предусмотренных в ст. 15 закона Монголии «Об ограничении монополистической деятельности» от 12 мая 2000 года.[165]

Решение об отказе в государственной регистрации должно быть направлено регистрирующим органом лицу, указанному в заявлении о государственной регистрации, с уведомлением о вручении такого решения.

Решение об отказе в государственной регистрации может быть обжаловано в судебном порядке.

Таким образом процедура государственной регистрации компании представляет собой максимально либеральный вариант явочно-нормативного способа создания юридического лица, олицетворяющий собой отказ от концепции регистрации как акта разрешения со стороны государства. Другими словами монгольский законодатель частично заимствовал опыт англо-саксонской правовой системы, исключив из процесса регистрации правовую экспертизу документов и сократив перечень представляемых для государственной регистрации документов.

Порядок реорганизации и ликвидации компании

В настоящее время порядок прекращения деятельности компании в Монголии регулируется ГК Монголии, законом «О компаниях» и законом «О государственной регистрации юридических лиц».

Компания прекращает свою деятельность посредством реорганизации или ликвидации. Реорганизация компании может осуществляться по решению ее учредителей либо органа компании, уполномоченного на то учредительными документами.

Действующее гражданское законодательство Монголии не определяет, что такое реорганизация юридического лица, фиксируя лишь формы в которых она может осуществляться. В цивилистической доктрине под реорганизацией юридических лиц принято понимать установленную законодателем процедуру перехода прав и обязанностей одних юридических лиц к другим в порядке правоприемства.[166]

Такую же позицию занимает российский ученый Е.А. Суханов, который называет реорганизацией юридических лиц их прекращение, влекущее, однако переход прав и обязанностей ранее существовавших юридических лиц к другим юридическим лицам, т.е. правопреемство.[167]

Так рассмотрим порядок реорганизации компании, установленный различными правовыми актами поскольку ни один акт гражданского законодательства Монголии не определяет понятие реорганизации юридических лиц.

Компания считается реорганизованной, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших компаний.

В течение 15 рабочих дней с момента принятия решения о реорганизации компания в письменной форме уведомляет кредиторов и прочих лиц о реорганизации.

Согласно п. 5 ст. 18 закона «О компаниях» такое уведомление должно содержать следующее:

1.         форму реорганизации;

2.         место нахождения и наименование реорганизуемой компании и компании созданной в результате реорганизации;

3.         дату принятия решения о реорганизации;

4.         в случае реорганизации путем разделения и выделения – разделительный баланс.

Акционерная компания в течение 3 рабочих дней с момента принятия решения о реорганизации должна уведомлять об этом Комитет по ценным бумагам и Фондовую биржу.

В соответствии со ст. 18 закона «О компаниях» реорганизация компании может осуществляться в следующих формах: слияние, разделение, выделение, преобразование. [168]

Основным правовым признаком указанных форм реорганизация является наличие в них правопреемства.[169] В этом ее принципиальное отличие от ликвидации юридического лица, при котором никакого приемства в правах и обязанностях не возникает, ибо они как и субъект – юридическое лицо, подлежат прекращению.

При слиянии деятельности нескольких лиц прекращаются и на их базе образуется одно юридическое лицо.

При слиянии компании совет представительного управления (исполнительный орган) компании выносит на решения собрания акционеров каждой компании, участвующей в слиянии следующие вопросы: