Правовые основы лизинга

2. Правовые основы лизинга

Как гражданско-правовой институт лизинг был впервые признан в Указе Президента РФ от 17.09.1994 N 1929 "О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности" (далее - Указ N 1929). В этом документе лизинг рассматривался, главным образом, как особый вид предпринимательской деятельности, направленный на инвестирование временно свободных или привлеченных финансовых ресурсов в имущество, передаваемое затем лизингополучателю за плату в пользование на определенный срок. В то же время была допущена серьезная правовая ошибка: в качестве одного из видов объекта лизинга были названы имущественные права, которые вообще не могут сдаваться в аренду.

Во исполнение названного Указа Постановлением Правительства РФ от 29.06.1995 N 633 было утверждено Временное положение о лизинге. Именно Временным положением вводились нормы, прямо направленные на регулирование договора лизинга. В отличие от Указа N 1929 Временное положение уже не упоминает имущественные права как вид лизингового имущества, ограничивая его лишь основными средствами. В этом документе были четко определены субъекты лизинговых отношений: лизингодатель и лизингополучатель - юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, а также индивидуальные предприниматели, имеющие специальную лицензию; продавцами лизингового имущества являются юридические лица, производители данного имущества, а также иные организации и граждане, продающие такое имущество. Следует особо подчеркнуть, что в Положении необоснованно жесткие ограничения, касающиеся организационно-правовой формы лизинговых компаний (только акционерные общества), установленные Указом N 1929, были скорректированы и указывалось, что лизинговые организации могут создаваться в любой предусмотренной законом организационно-правовой форме.

В настоящее время основными нормативными актами, регулирующими правоотношения в области лизинга, являются:

Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге, заключенная в Оттаве 28 мая 1988 г. (далее - Конвенция);

Закон о лизинге;

Гражданский кодекс РФ (далее - ГК РФ).

Целью Конвенции является устранение юридических препятствий на пути международного лизинга, унификация правового регулирования отношений по финансовому лизингу.

Положения Конвенции применяются ко всем сделкам международного лизинга. Критерием отнесения лизинговой сделки к международной является местонахождение участников лизинговой сделки. Статьей 3 Конвенции установлено, что ее действие распространяется на все лизинговые сделки, в которых коммерческие предприятия лизингодателя и пользователя находятся в различных государствах. Местонахождение поставщика, формально не являющегося стороной договора лизинга, значения для определения сферы применения Конвенции не имеет.

Действие Конвенции в соответствии со ст. 4 распространяется только на лизинг оборудования и не касается лизинга недвижимости. В случае включения или закрепления имущества, переданного ранее в лизинг, в качестве недвижимости, положения Конвенции не прекращают своего действия. Однако все вопросы, касающиеся правового регулирования обращения недвижимости при лизинге, следует решать прежде всего в соответствии с законодательством местонахождения недвижимости.

Конвенция не регулирует сделки прямого и возвратного лизинга. Однако сфера ее действия не исключает сделки по раздельному или ливеридж-лизингу, хотя формально согласно п. 1 ст. 1 они под действие Конвенции не подпадают, так как в этих сделках участвует больше трех сторон, к тому же лизингополучатель и заимодавцы могут оказаться в одном государстве, что противоречило бы ст. 3 Конвенции. Для регулирования данных видов лизинга ст. 14 предусмотрена передача лизингодателем принадлежащих ему прав на предмет лизинга третьим лицам, что не освобождает лизингодателя от обязательств по договору лизинга и не изменяет природу договора. Эта же статья предусматривает уступку лизингополучателем права пользования имуществом или любое другое право согласно договору лизинга в случае согласия лизингодателя на такую уступку и соблюдения прав третьих лиц.

Особое внимание в Конвенции уделено вопросам имущественной ответственности сторон лизинговой сделки.

В частности, согласно ст. 8 Конвенции лизингодатель не несет никакой ответственности перед лизингополучателем за оборудование, а также за ущерб, причиненный этим оборудованием самому лизингополучателю или третьим лицам, если лизингополучатель самостоятельно выбирал оборудование и поставщика. Лизингодателя можно привлечь к ответственности только в том случае, если он непосредственно принимал участие в выборе поставщика.

Статьей 10 Конвенции регулируется ответственность поставщика перед лизингополучателем, который наделяется правами покупателя по договору поставки. В то же время лизингополучатель не имеет права аннулировать или прекратить контракт на поставку без согласия лизингодателя. Чтобы исключить возможность предъявления поставщику двух одинаковых претензий, в ст. 10 Конвенции сделана оговорка о том, что поставщик не несет ответственности одновременно перед лизингодателем и лизингополучателем за один и тот же ущерб. Аналогичные правила закреплены и в ст. 670 ГК РФ.

В ст. 12 Конвенции сформулирована ответственность лизингодателя перед лизингополучателем за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора лизинга. В случае если оборудование поставлено с задержкой или не соответствует условиям договора поставки, лизингополучатель вправе отказаться от оборудования или расторгнуть договор лизинга. При этом лизингодатель вправе исправить положение, поставив оборудование, соответствующее договору поставки. Лизингополучатель, в свою очередь, может приостановить выплату лизинговых платежей до тех пор, пока лизингодатель не исправит положения, сложившегося в результате невыполнения им обязательств о поставке оборудования, или пока лизингополучатель не потерял право на отказ от оборудования.

Если лизингополучатель реализовал свое право расторгнуть договор лизинга, он может требовать возврата ему выплаченных сумм лизинговых платежей и авансов, за вычетом прибыли, которую пользователь мог извлечь в результате использования оборудования. Лизингополучатель не вправе возбуждать иск о возмещении убытков за непоставку, просрочку в поставке или несоответствие оборудования условиям договора, если только это не явилось результатом действий или упущений со стороны лизингодателя.

Ответственность лизингополучателя в основном связана с несвоевременной уплатой лизинговых платежей и нарушением условий надлежащего использования и содержания предмета лизинга. Статьей 13 Конвенции предусмотрены следующие меры ответственности лизингополучателя за невыполнение своих обязанностей по договору лизинга:

- выплата суммы просроченных и невыплаченных лизинговых платежей вместе с процентами и возмещением убытков;

- ускоренная выплата оставшихся лизинговых платежей, если это предусмотрено договором лизинга;

- расторжение договора лизинга.

При этом лизингодатель не вправе реализовать свое право на ускоренные платежи или прекращение договора, если не предоставит лизингополучателю разумную возможность устранить допущенные нарушения. Кроме того, лизингодатель не вправе требовать возмещения ущерба, не приняв всех необходимых мер для предотвращения такого ущерба или минимизации понесенных потерь.

В Конвенции затронут и вопрос о возможности и условиях передачи прав лизингодателя третьим лицам. В соответствии с положениями ст. 14 Конвенции передача или отчуждение иным образом всех или части прав лизингодателя, связанных с оборудованием или вытекающих из договора лизинга, не освобождает лизингодателя от каких-либо обязанностей по договору лизинга. Такая передача или отчуждение не изменяет природу договора лизинга или его правовую квалификацию.

Россия присоединилась к Конвенции в 1998 г., когда был принят Федеральный закон от 08.02.1998 N 16-ФЗ "О присоединении Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге". Здесь следует отметить, что в соответствии со ст. 1 указанного Закона была сделана оговорка: вместо положений п. 3 ст. 8 Конвенции Россия будет применять нормы своего гражданского законодательства. Это право предусмотрено ст. 20 Конвенции и вызвано тем, что российское законодательство иным образом, нежели Конвенция, регулирует ответственность лизингодателя, не предусматривая возможности освобождения лизингодателя от ответственности за нарушение им своих обязательств по договору лизинга.

Гражданское законодательство определяет лизинг как разновидность аренды - финансовую аренду. Именно поэтому по общему правилу к лизингу применимы все нормы параграфа 1 гл. 34 ГК РФ, регулирующие договор аренды.

В соответствии с положениями ст. 665 ГК РФ по договору финансовой аренды (договору лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей. При этом договором лизинга может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется лизингодателем.

Предметом договора финансовой аренды (лизинга) согласно ст. 666 ГК РФ являются любые непотребляемые вещи, используемые для предпринимательской деятельности, кроме земельных участков и других природных объектов.

Существенное отличие лизинга от обычной аренды состоит в том, что, как правило, в пользование по договору лизинга передается специально приобретаемое лизингодателем для этой цели оборудование. Согласно ст. 667 ГК РФ лизингодатель, приобретая имущество для лизингополучателя, должен уведомить продавца о том, что имущество предназначено для передачи его в аренду определенному лицу.

Вопросы ответственности участников лизинговой сделки регулируются ст. 670 ГК РФ, согласно которой лизингополучатель вправе предъявлять непосредственно продавцу имущества, являющегося предметом договора лизинга, требования, вытекающие из договора купли-продажи, заключенного между продавцом и лизингодателем, касающиеся качества и комплектности имущества, сроков его поставки, а также в других случаях ненадлежащего исполнения договора продавцом. При этом лизингополучатель имеет права и несет обязанности, предусмотренные законом и договором для покупателя, кроме обязанности оплатить приобретенное имущество, как если бы он был стороной договора купли-продажи указанного имущества. Однако лизингополучатель не может расторгнуть договор купли-продажи с продавцом без согласия лизингодателя. Аналогичные нормы закреплены и в Законе о лизинге.

Кроме того, ст. 326 ГК РФ установлено, что в отношениях с продавцом лизингодатель и лизингополучатель выступают как солидарные кредиторы.

Лизингодатель освобождается от ответственности перед лизингополучателем за выполнение продавцом требований, вытекающих из договора купли-продажи, кроме ситуаций, когда ответственность за выбор продавца лежит на лизингодателе. В этом случае лизингополучатель вправе по своему выбору предъявлять требования, вытекающие из договора купли-продажи, как непосредственно продавцу имущества, так и лизингодателю, которые несут солидарную ответственность. Такая же норма содержится в Законе о лизинге.

Закон о лизинге стал первым специальным нормативным актом федерального уровня, регулирующим весь комплекс лизинговых отношений.

Основной целью Закона о лизинге является развитие особой формы инвестирования в средства производства на основе лизинга, защита прав собственности, прав участников инвестиционного процесса, обеспечение эффективности инвестирования.

Фактически в сфере регулирования Закона находятся любые отношения, соответствующие юридическому понятию договора финансовой аренды (лизинга).

В соответствии со ст. 2 указанного Закона под лизингом понимается совокупность экономических и правовых отношений, возникающих в связи с реализацией договора лизинга, в том числе приобретением предмета лизинга. В свою очередь, договором лизинга признается договор, в соответствии с которым лизингодатель обязуется приобрести в собственность указанное лизингополучателем имущество у определенного им продавца и предоставить лизингополучателю это имущество за плату во временное владение и пользование.

Предметом лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, в том числе предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество, которое может использоваться для предпринимательской деятельности. Следует отметить, что из предмета лизинга исключены земельные участки и другие природные объекты, а также имущество, которое федеральными законами запрещено для свободного обращения или для которого установлен особый порядок обращения.

В Законе определены субъекты лизинга: лизингодатель, лизингополучатель и продавец (поставщик). При этом установлено, что субъектами лизинга могут быть как резиденты, так и нерезиденты Российской Федерации. Определения субъектов лизинга даны в ст. 4 Закона о лизинге:

лизингодатель - физическое или юридическое лицо, которое за счет привлеченных и (или) собственных средств приобретает в ходе реализации договора лизинга в собственность имущество и предоставляет его в качестве предмета лизинга лизингополучателю за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование с переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга;

лизингополучатель - физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором лизинга обязано принять предмет лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование в соответствии с договором лизинга;

продавец - физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором купли-продажи с лизингодателем продает лизингодателю в обусловленный срок имущество, являющееся предметом лизинга. Продавец обязан передать предмет лизинга лизингодателю или лизингополучателю согласно условиям договора купли-продажи. Продавец может одновременно выступать в качестве лизингополучателя в пределах одного лизингового правоотношения.

Как правило, в роли лизингодателей выступают специализированные лизинговые компании. Согласно ст. 5 Закона о лизинге лизинговые компании (фирмы) - это коммерческие организации, выполняющие в соответствии с законодательством Российской Федерации и со своими учредительными документами функции лизингодателей.

С момента вступления в силу Федерального закона от 29.01.2002 N 10-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О лизинге", то есть со 2 февраля 2002 г., отменено правило об обязательном лицензировании лизинговой деятельности. Таким образом, в настоящее время любая компания вправе свободно осуществлять лизинговую деятельность без особых ограничений и специальных разрешений.

Закон дифференцирует лизинг по типам имущества, по участникам (или по формам проведения), по срочности заключаемых договоров, по характеру приобретения и владения предметом лизинга, по участию в процессе эксплуатации предмета лизинга.

К основным формам лизинга относят внутренний лизинг и международный лизинг.

Особым видом отношений при осуществлении лизинговой деятельности является сублизинг. Сублизинг представляет собой такой вид отношений, при котором происходит переуступка прав пользования предметом лизинга третьему лицу. Данные отношения должны быть оформлены договором сублизинга. Основанием для передачи предмета лизинга в сублизинг является письменное соглашение лизингодателя.

Закон устанавливает запреты на совмещение обязательств лизингодателем и лизингополучателем, а также кредитором и лизингополучателем предмета лизинга, за исключением возвратного лизинга. Это приводит к невозможности использования авансовых платежей при осуществлении лизинговых контрактов, так как в соответствии со ст. 823 ГК РФ аванс является формой коммерческого кредита, и, значит, имеет место совмещение обязательств. Как видно, запрет на совмещение обязательств касается только двух случаев и не наложен на совмещение обязательств между поставщиком (продавцом) имущества и лизингодателем.

Предмет лизинга, переданный во временное владение и пользование лизингополучателю, является собственностью лизингодателя. По договору финансового лизинга предмет лизинга, переданный лизингополучателю, может учитываться по соглашению сторон на балансе лизингодателя или лизингополучателя. При осуществлении оперативного лизинга предмет лизинга учитывается только на балансе лизингодателя.

Закон закрепляет нормы, определяющие право лизингодателя на бесспорное взыскание денежных сумм и бесспорное изъятие предмета лизинга в случаях, если:

- условия пользования предметом лизинга лизингополучателем не соответствуют условиям договора лизинга или назначению предмета лизинга;

- лизингополучатель осуществляет сублизинг без согласия лизингодателя;

- лизингополучатель не поддерживает предмет лизинга в исправном состоянии, что ухудшает его потребительские качества;

- лизингополучатель более двух раз подряд по истечении установленного договором лизинга срока платежа не вносит плату за пользование предметом лизинга.

Необходимо обратить внимание на то, что в Законе о лизинге рассматривается только право лизингодателя на досрочное расторжение договора лизинга и бесспорное изъятие имущества. В данной ситуации инициатором расторжения может выступить одна из сторон договора - лизингодатель. Право на досрочное расторжение договора по требованию лизингополучателя не предусмотрено.

Существенными в Законе о лизинге являются также статьи, закрепляющие порядок передачи лизингополучателем предмета лизинга в залог. Обязательным условием такой передачи является только письменное разрешение лизингодателя. Залог должен быть оформлен отдельным договором между лизингополучателем и его кредитором. Заметим, что в конкретной хозяйственной ситуации применение этой нормы более чем спорно, поскольку ст. 335 ГК РФ определено следующее: залогодателем вещи может быть ее собственник либо лицо, имеющее на нее право хозяйственного ведения; залог права аренды не допускается без согласия ее собственника или лица, имеющего на нее право хозяйственного ведения. Таким образом, в случае возникновения спора между залогодателем имущества, полученного в лизинг, и залогополучателем возникает противоречие между нормами Закона о лизинге и ГК РФ. В подобном случае применению будут подлежать нормы ГК РФ как нормативного акта, обладающего большей юридической силой.

Определено, что лизингодатель может использовать свои права в отношении предмета лизинга в качестве залога третьему лицу, являющемуся или не являющемуся участником лизинговой сделки. При этом риск изъятия залога в пользу третьего лица рассматривается как бесспорное нарушение условий договора лизинга со стороны лизингодателя.

Отдельные статьи Закона посвящены содержанию договора лизинга, его обязательным признакам и условиям. Обязательным условием является то, что договор лизинга независимо от срока действия должен быть заключен в письменной форме, причем в название договора должны быть включены форма, тип и вид лизинга.

В договоре лизинга указываются следующие данные: точное описание предмета лизинга, объем передаваемых прав собственности, наименование места и указание порядка передачи предмета лизинга, срок действия договора, порядок балансового учета имущества и другие положения.

Кроме того, в договоре должны быть в обязательном порядке оговорены обстоятельства, которые стороны считают бесспорными и очевидными нарушениями обязательств и которые ведут к прекращению действия договора лизинга и имущественному расчету, а также отражена процедура изъятия (возврата) предмета лизинга.

Лизинговая сделка может включать условия по оказанию лизингодателем дополнительных услуг:

- приобретение у третьих лиц прав на интеллектуальную собственность (ноу-хау, лицензионных прав, прав на товарные знаки, марки, программное обеспечение и др.);

- приобретение у третьих лиц товарно-материальных ценностей, необходимых в период проведения монтажных (шефмонтажных) и пусконаладочных работ;

- осуществление монтажных (шефмонтажных) и пусконаладочных работ в отношении предмета лизинга, обучение персонала;

- послегарантийное обслуживание и ремонт предмета лизинга (текущий, средний и капитальный);

- подготовка производственных площадей и коммуникаций, услуги по проведению работ, связанных с установкой (монтажом) предмета лизинга;

- другие работы и услуги, без оказания которых невозможно использовать предмет лизинга.

Перечень дополнительных услуг может быть дополнен такими услугами, как проведение по заказу лизингополучателя маркетингового исследования рынка необходимого оборудования и поиск поставщиков (продавцов) этого оборудования; оказание помощи в проведении предварительных переговоров с поставщиками по цене, условиям поставки, предоставлению гарантий при эксплуатации оборудования и пр.

Заслуживают внимания нормы Закона о лизинге, определяющие порядок передачи во временное владение и пользование предмета договора лизинга, его обслуживание и возврат. Согласно договору лизингодатель обязан предоставить лизингополучателю имущество, являющееся предметом лизинга, в состоянии, соответствующем условиям договора и назначению, а также осуществить капитальный ремонт имущества, если иное не предусмотрено договором.

Законом предусмотрена возможность лизингодателя уступить полностью или частично свои права по договору лизинга или свои интересы, вытекающие из этого договора, третьему лицу. Вместе с тем при осуществлении оперативного лизинга уступка прав лизингополучателем не допускается.

Установлен также порядок перехода права собственности на предмет лизинга, порядок регистрации имущества - предмета договора лизинга, страхование предмета лизинга и риски, приведено понятие рисков, не связанных со страхованием.

Законом закреплены условия перехода права собственности на предмет лизинга при финансовом и оперативном лизинге. При финансовом лизинге право собственности на предмет лизинга переходит к лизингополучателю, если выплачены все лизинговые платежи и если иное не предусмотрено договором финансового лизинга. При оперативном лизинге право собственности на предмет лизинга переходит лизингополучателю на основании договора купли-продажи.

Порядок регистрации имущества - предмета договора лизинга осуществляется в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. Иное имущество (транспортные средства, оборудование повышенной опасности и другие предметы лизинга, которые регистрируются в государственных органах) регистрируется по соглашению сторон на имя лизингодателя или лизингополучателя.

Предмет лизинга может быть застрахован, например, от рисков утраты (гибели), недостачи или повреждения с момента поставки имущества продавцом (поставщиком) и до момента окончания срока действия договора лизинга, если иное не предусмотрено договором.

Ответственность за сохранность предмета лизинга от всех видов имущественного ущерба, а также за риски, связанные с его гибелью, утратой, порчей, хищением, преждевременной поломкой, ошибкой, допущенной при его монтаже или эксплуатации, и иные имущественные риски с момента фактической приемки предмета лизинга несет лизингополучатель.

Споры российских участников лизинговых отношений разрешаются в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации. Разрешение споров участников международных лизинговых сделок осуществляется в соответствии с соглашением о применимом праве.

Экономическими основами лизинга являются лизинговые платежи (ст. 28 Закона о лизинге), право участников договора лизинга применять механизм ускоренной амортизации предмета лизинга (ст. 31 Закона о лизинге), особенности международных операций, осуществляемых субъектами лизинга (ст. 34 Закона о лизинге), а также предупреждение, ограничение и пресечение монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции (ст. 35 Закона о лизинге).

Законом предусмотрено, что стороны договора лизинга имеют право по взаимному соглашению применять ускоренную амортизацию предмета лизинга. Амортизационные отчисления производит балансодержатель предмета лизинга. При применении ускоренной амортизации используется равномерный (линейный) метод ее начисления, при котором утвержденная в установленном порядке норма амортизационных отчислений увеличивается на коэффициент ускорения в размере не выше 3.

Законом о лизинге предусмотрено, что лизингодатель вправе без лицензии Банка России на осуществление международных операций, связанных с движением капитала, привлекать денежные средства от нерезидентов Российской Федерации в целях приобретения предмета лизинга на срок более чем шесть месяцев (180 дней), но не превышающий срока действия договора лизинга.

Кроме того, лизинговым компаниям предоставляется право без лицензии Банка России осуществлять выплату процентов за пользование рассрочкой платежа, предоставленной продавцом (поставщиком) предмета лизинга, независимо от срока фактического получения предмета лизинга. К сожалению, в настоящее время этот подход не согласуется с требованиями законодательства по валютному регулированию и фактически неприменим.

Государственная поддержка лизинговой деятельности осуществляется в виде разработки и реализации федеральной программы развития лизинговой деятельности в Российской Федерации: или в отдельном регионе как части программы среднесрочного и долгосрочного социально-экономического развития страны в целом, или региона в виде создания залоговых фондов для обеспечения банковских инвестиций в лизинг с использованием государственного имущества и ряда других мер (ст. 36 Закона о лизинге).

Лизингодатель имеет право на инспектирование и контроль, что также является важным для соблюдения лизингополучателем условий договора лизинга и других сопутствующих договоров (ст. 37 Закона о лизинге), а также право не только на финансовый контроль за деятельностью лизингополучателя в той ее части, которая относится к предмету лизинга, но и право на контроль за формированием финансовых результатов деятельности лизингополучателя и выполнением лизингополучателем обязательств по договору лизинга (ст. 38 Закона о лизинге).