Развитие концепции договора и его элементы

1.1. Развитие концепции договора и его элементы

 

Договор как один из основных правовых институтов можно рассматривать в широком и узком смысле.

В широком смысле договор означает всякое согласование воли двух или нескольких субъектов, которое имеет целью установление, изменение или прекращение определенного правоотношения. В этом значении договор как источник прав и обязанностей имеет межотраслевое значение. В качестве особого регулятора товарно-денежных отношений он наиболее распространен в сфере экономического оборота.

В узком смысле договор как источник обязательств является гражданско-правовым понятием, в котором находится материальная основа правового изучения договора (как источника прав и обязанностей).

Договор играет большую роль в правовом оформлении самых различных общественных отношений, регулируемых отраслями права.

В науке гражданского права понятие договора как правило, связывают с соглашением двух и более лиц направленном на возникновение, изменение или прекращение правоотношения.1 Соглашение сторон в договоре выступает актом проявления воли (волеизъявления).

В договоре выражается воля нескольких, минимум двух лиц, которые намериваются вызвать определенное юридическое последствие (результат)1, при этом необходимо, чтобы воля была взаимно согласована.

Если одно лицо желает купить определенную вещь, а другое- продать ее, то такое соответствие намерений дает основание для заключения договора купли-продажи между этими субъектами.

Согласованная воля нескольких лиц при этом условии также может привести к заключению договора.

Взаимное познание воли контрагентов в договоре предполагает последовательность волеизъявления каждого из субъектов.

Первое по времени волеизъявление называется предложением (офертой), последующее- принятием предложения (акцептом).

Согласованная воля нескольких лиц, выраженная путем встречного волеизъявления, должна быть направлена на определенные юридические последствия, т.е. на возникновение, изменение или прекращения правоотношений.

Приведенные аспекты договора свидетельствуют о том, что договор является не только особым юридическим фактом, устанавливающим юридическую связь между субъектами, но и средством правового регулирования общественных отношений.

Гражданско-правовой договор, являясь юридической формой опосредования товарно-денежных отношений, в свою очередь, имеет экономическое содержание.

Экономическая система общества, ее состояние оказывают непосредственное влияние на договорные отношения:

-в одних случаях способствуют их развитию;

-в других локализуют их сферу.

Договор сыграл значительную роль в развитии товарно-денежных отношений в условиях частной собственности. Договор является той юридической формой, в которой товаровладельцы признают в друг друге собственника товара и в которую облекается переход товара от одного собственника к другому.

Анализируя акт товарного обмена, К.Маркс писал:»…один товаровладелец лишь по воле другого, следовательно, каждый из них лишь при посредстве одного общего им обоим волевого акта может присвоить себе чужой товар, отчуждая свой собственный. Следовательно, они должны признать в друг друге частных собственников: это юридическое отношение, формой которого является договор, все равно, закреплен ли он в законе или нет, есть волевое отношение, в котором отражается экономическое отношение1.

Весь путь, который проходит товар от производителя к потребителю, осуществляется в форме договоров.

В правовой форме договора осуществляются и различные услуги производственного и бытового характера: электроснабжение, газоснабжение, строительство и ремонт, коммунальное обслуживание и т.п. В современных условиях осуществления экономических реформ на основе многообразия форм собственности, активизации предпринимательства, договор все шире применяется в новых областях экономической и социальной деятельности.

Гражданско-правовой договор способствует развитию инициативы и активности сторон и в известной мере является средством реализации правосубъективности участников гражданского права.

Участникам гражданско-правовых договоров предоставляются широкая возможность определения содержания договоров, выбора оптимального варианта реализации субъективных прав и исполнение обязанностей.

Пределами осуществления права, границами дозволенности выступают запреты, установленные в нем1. Ориентиром правомерного поведения субъектов в договорных отношениях является принцип »дозволено все, что не запрещено законом».

Цель нашего исследования- это попытка выявить главные функции гражданского договора, как основного правоустанавливающего инструмента, которым могут оперировать его участники .

Правоустанавливающее значение договора просматривается не только в том, что гражданское законодательство относит его к числу наиболее распространенных юридических фактов, но и в том, что стороны на основе дозволительности сами могут конструировать права, определять содержание договора и следовательно обязательств (это уже из области регулирования процессов).

Принцип свободы заключения договоров может выражаться в том, что субъекты права могут свободно решать следующие вопросы:

А) о заключении договора;

Б) о выборе лица с которым намерены заключать договор;

В) о содержании будущего договора, кроме тех случаев, когда отдельные условия закреплены в законе;

Г) о способе и форме заключения договора;

Д) об изменениях по взаимному согласию договора в целом или отдельных его положений;

Е) о прекращении договора.

Но субъекты права при заключении договора не могут быть абсолютно свободны. В договоре они сами для себя определяют рамки дозволенности, создают для себя правила которые регулируют их отношения.

С учетом изложенного можно сказать, что гражданский договор- это допускаемое и обеспечиваемое законом свободное правообразующее соглашение двух или более не подчиненных друг другу субъектов права, повлекшее за собой установления обязательств¹.

Такая формулировка позволяет включить в это понятие наиболее характерные отраслевые взаимосвязанные признаки гражданского договора.

К ним относятся:

1)         Дозволенность вступления в договорное отношение.

2)         Связь договора с законом (т.е. не запрещенные законом соглашения).

3)         Обеспеченность договора правовыми средствами, включая принуждение.

4)         Юридическая и экономическая свобода сторон, как при вступлении в договор, так и при выходе из него.

5)         Правоустанавливающий характер соглашения (договорное регулирование).

6)         Отсутствие подчинения сторон в договоре друг другу.

7)         Договор- юридический факт ( разновидность сделки).

Договорное регулирование в форме установления взаимных прав и обязанностей значительно шире нормального.

Юридические нормы устанавливают приделы осуществления права, а иногда и запреты и ограничения для участников договора, но комплексное регулирование товарно-денежных отношений позволяет сторонам использовать не только закрепленные в законе права и обязанности, но и иные, не установленные законом, а сформулированные участниками договора.

Такой метод, как отмечает один из маститых специалистов в области гражданского права Ю.Г.Басин “ значительно богаче юридических норм” содержит также иные средства регулирования. Все они опираются, разумеется, на нормотивно-правовую основу, как необходимую исходную базу, но не сливаются с ней.1

Гражданско-правовой договор имеет определенную структуру, включающую в себя отдельные элементы.

Всестороннее исследование каждого элемента и его роли в договоре способствует более глубокому уяснению юридической природы данного института.

Первый элемент – субъекты договора.

Первое необходимое условие для возникновения договора- существование субъектов, выразивших волю (намерение) к установлению правовой связи и достижению определенного результата.

Эти лица выступают в качестве субъектного состава как необходимого элемента договора.1

Но для этого одно лицо должно сделать предложение, а другое принять его.

Второй элемент - оферта и акцепт.

Предложение есть одностороннее волеизъявление, обращение к конкретному лицу или к неопределенному кругу лиц с целью достижения необходимого для договора соглашения.

Такое предложение называется офертой, но только при соблюдении трех необходимых требований:

1)         наличие адресата предложения – одного или нескольких конкретных лиц (исключением можно считать заключение публичного договора)

2)         наличие существенных условий договора ( в зависимости от условий договора)

3)         Предложение должно выражать намерение оферта (лица, от которого исходит предложение) связать себя договором в случае принятия предложения адресатом оферты (акцептом)

Оферта приобретает обязательное значение для направлявшего ее лица с момента получения такой оферты адресатом.

По общему правилу оферта, полученная адресатом является безотзывной, т.е. не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта (имеется ввиду срок для ответа), если иное не предусмотрено самой офертой либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано, однако если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, то оферта считается не полученной.

Особым видом оферты является публичная оферта2. Она адресуется неопределенному кругу лиц.

Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, содержащие все существенные условия договора, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается публичной офертой.

Если подобные предложения не содержат всех существенных условий договора, то такие предложения рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное не указано прямо в самом предложении.

Есть и дополнительные требования к публичному предложению о заключении договора, содержащемуся в рекламе, предусмотренные в ст.25 Федерального закона “ О рекламе ”1.

Рекламодатель обязан указать срок действия как рекламы, выступающей в качестве приглашения делать оферты, если в рекламе сообщается хотя бы одно из существенных условий, так и рекламы, выступающей в качестве публичной оферты.

При этом, если рекламодатель уклоняется от заключения договора после получения в установленном порядке акцепта ( соглашения) лица, которому адресована публичная оферта, то это лицо вправе обратиться в суд или арбитражный суд с требованием о заключении договора и о возмещении убытков, причиненных необоснованным отказом рекламодателя от заключения договора.

За предоставление недостоверной или неполной информации о товаре продавец несет ответственность на основании ст.12 ФЗ “О защите прав потребителей”, в том числе и в виде возмещения убытков.2

 Акцепт оферты представляет собой выраженное словами или поведением согласие с условиями предложения, сделанное в предписанном (как того требует закон) или указанном оферентом порядке.3

При заключении договора намерение акцептана (адресата получившего предложение и дающего на него положительный ответ) принять предложение должно быть выражено таким образом, чтобы небыло никаких сомнений в соответствии условий акцепта условиям оферты. Предложение должно быть принято без каких-либо оговорок или ограничений. При их наличии можно вести речь о новом предложении, где стороны меняются ролями. Эти роли при переговорах могут меняться несколько раз.

После принятия предложения ( акцепта) без изменений и дополнений по существенным составным частям договора  , и возникает договор как источник обязательного правоотношения.

Оферта и акцепт входят в состав договора как его элемент, необходимый для достижения сторонами соглашения, и представляют собой акт выражения воли тем или иным способом заключить договор1.

Оферент и акцептант оформляют свое соглашение в договоре с учетом как всех существенных, так и несущественных ( вспомогательных, сопутствующих) условий.

Причем одни условия могут определяться требованием закона, другие – предлогаться оферентом.

Процедура заключения договора включает в себя следующие стадии:

1)         переговоры по поводу заключения договора;

2)         согласование воли;

3)         выражение воли тем или иным способом;

4)         предложение о заключении договора;

5)         принятие предложений в той или иной форме;

6)         предворительный договор.

При заключении договора необходимо зафиксиравать его время и место, которое могут иметь большое значение как для договора в целом, так и в особенности для исполнения отдельных его частей или для компенсаций определенных издержек в связи с неисполнением обязательства.

По месту и времени заключения договора нередко определяется применение законодательства для разрешения спора между сторонами, особенно в правовых отношениях с иностранными субъектами при возможной коллизии законов и конфликте юрисдикции.

Национальное законодательство исходит из принципа автономии воли сторон и допускает возможность выбора сторонами примененного права, включая и рассмотрение споров в иностранных судах и арбитржах, что и состовляет особенность правового режима договоров во внешнеэкономической сфере.

При заключении договоров важное значение имеет такой признак, как место нахождения коммерческих предприятий сторон в разных государствах. Этот признак использован в конвенции ООН об исковой давности в международной купли-продаже товаров 1974г; конвенции ООН о договорах о международной купли-продаже товаров 1980г ; Гаагской конвенции о праве, применяемом к договорам о международной купли-продаже товаров 1985г; в конвенции о международной финансовой аренде (“Лизинге”) и конвенции о международном финансовом представительстве (“Факторинге”) подготовленных в рамках международного института по унификации частного права одобренных 1988г на дипломатической конференции1.

Понятие “национальность юридического лица” определяется обычно по месту регистрации его устава или нахождения правления, а “коммерческое предприятие”- это постоянное место осуществления деловых операций.

Если стороны договора не выбрали применимое право, то договор купли-продажи регулируется правом государства, в котором продавец имеет свое коммерческое предприятие в момент заключения договора.1

Третий элемент -содержание договора.

Содержанием договора является совокупность всех условий на основе которых формируется договор.

Как составной элемент договора, оно имеет большое практическое значение, так как влияет на характер и содержание устанавливаемого обязательственного правоотношения, от него зависит возможность и полнота осуществления субъективных прав, а также исполнение обязанностей участников договора.

Четвертый элемент - предмет договора.

Предмет договора также выступает в качестве элемента его юридической конструкции.

Предмет договора есть то, по поводу чего стороны устанавливают соглашение.

Это понятие соотносится с понятием “объекты гражданских прав”, “ объекты гражданских правоотношений”.

К предмету гражданско-правового договора могут быть отнесены:

1)         вещи;

2)         деньги и ценные бумаги;

3)         результаты работ и услуг;

4)         продукты духовного и интелектуального творчества;

5)         личные неимущественные блага.

Элементом договора они могут стать в том случае если будут отвечать ряду конкретных требований.

В частности предмет договора должен быть определенным или доступным определению возможным и дозволенным.

1) Быть определенным- значит обладать конкретными, только ему присущими качествами, прежде всего точностью обозночения. Предмет считается доступным определению, если договор содержит данные, с помощью которых его можно квалифицировать. В целях определения предмета и его свойств стороны могут прибегнуть к услугам специалистов- экспертов.

2) Быть возможным- это значит, что в содержание обязательства входят права и обязанности, осуществление которых объективно возможно.

При этом имеется ввиду, что категория “возможности” зависит как от общего уровня развития науки и техники, так и от индивидуальных особенностей конкретных лиц – участников договора.

3) Третьим признаком предмета договора является его дозволенность, т.е. отсутствие запретов в законе.

Предмет договора может быть признан недозволенным (недоступным), если он противоречит императивным предписаниям закона, не соответствует принципам права, нарушает охраняемые законодательством права и интересы других лиц.

В соответствии с ГК (ст.432) условия о предмете договора признаются существенными.

В предмете договора должны быть определены те отношения, по поводу которых заключен договор, а также некоторые дополнительные сведения в случаях устанавливаемых законом.

При всем этом следует различать предмет договора и объект договора.

Объект договора – это то имущество, по поводу которого заключается тот или иной договор.

Объект договора применительно к отдельным видам договоров может иметь специальные наименования, например товар (ст.455 ГК РФ).1

Таким образом понятие предмета договора шире понятия объекта договора и включает его в себя.2

Основание (кауза) договора.

Термин “основание” имеет в праве несколько значений, однако обычно под основанием понимается юридический факт, который является предпосылкой возникновения правоотношений. В этом значении договор в целом – правовое основание.

Юридическая наука и гражданское законодательство к таким основаниям (юридическим фактам) относят: договоры и иные сделки; административные акты; акты творческой деятельности; причинения вреда; неосновательное обогащение и иные действия граждан и юридических лиц, события, с которыми связано наступление гражданско-правовых последствий.3

 В некоторых случаях основанием называют цели в договоре (что допустимо).

Поскольку этот термин многозначен, во избежание неправильного толкования представляется оправданным употребление другого термина “кауза”.

Сущностные черты (свойства) договора определяются характером экономических отношений, что обуславливает экономическую направленность цели, которую стороны стремятся

достичь при заключении договора. Стороны, вступая в договор, расчитывают, как правило, на экономический результат. Их интересуют не правовые основания, а удовлетворение определенной жизненной потребности. Например, покупатель товара хочет его приобрести для удобства существования, это экономическая цель заключения договора покупателем (основная кауза, ради которой он вступает в договор).

Получение денег – кауза продавца, ради которой он обязан передать товар покупателю.

Во всех договорах имущественного характера имеет место кауза как определенная экономическая цель.

В безвозмездных договорах каузой является уменьшение активной части имущества носителя вещного права.

Кауза позволяет дать правовую оценку законности договора: если она противоречит закону или обязательством возникшее из договора, неосуществимо, то такой акт не порождает юридических последствий.

Кауза договора может быть определенным образом мотивированна.

Мотив - это психологический стимул в договорных отношениях, который не является элементом договора и в принципе не влияет на его юридическую значимость. Мотив может оставаться личной тайной субъекта.1