Право на тайну

1.3.5. Право на тайну

Информация — это сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и про­цессах независимо от формы их представления (ст. 2 Федерального закона от 20 февраля 1995 г. № 24-ФЗ «Об информации, информати­зации и защите информации»)[31].

Каждый человек обладает большим объемом разнообразной ин­формации. По общему правилу, обладатель информации вправе са­мостоятельно определить, какие из известных ему сведений, в каких объемах, кому и когда предоставлять или не предоставлять, согласно п. 4 ст. 29 Конституции РФ. Исключения из этого правила устанавли­ваются законодательством.

Законодательство РФ охраняет несколько видов тайн: тайна частной жизни, банковская тайна, врачебная тайна, тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, нотариаль­ная тайна, тайна страхования, коммерческая тайна и т. д.

Правовое понятие банковской тайны содержится в ГК РФ, ФЗ «О банках и банковской деятельности»[32].

В соответствии с ч. 1 ст. 857 ГК РФ банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте.

В соответствии с абзацем 1 ст. 26 ФЗ «О банках и банковской деятельности» кредитная организация, Банк России гарантирует тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и коррес­пондентов.

Помимо указанных сведений, Центральный Банк России не вправе разглашать данные о счетах, вкладах, конкретных сделках и операциях, полученных им из отчетов кредитных организаций или в результате исполне­ния лицензионных, надзорных и контрольных функций, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Обязанность хранить банковскую тайну распространяется на кредитные, аудиторские организации и ЦБР.

Перечень лиц, обязанных сохранять банковскую тайну, включает в себя всех служащих перечисленных организаций, независимо от их должности и от того, входит ли работа с охраняемыми сведениями в круг их непосредственных служебных обязанностей. Если о банковских операциях узнает частное лицо (из разговоров, писем т.п.), то оно не обязано соблюдать тайну.

Обратной стороной обязанности хранить банковскую тайну является право клиента на информацию о состоянии его счета. Сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям.

Между ст. 857 ГК РФ и ст. 26 ФЗ «О банках и банковской деятель­ности» существует ряд принципиальных различий:

- во-первых, ГК РФ обязывает исключительно банки гарантировать банковскую тайну, тогда как в ФЗ «О банках и банковской деятель­ности»употреблено общее понятие — «кредитная организация», которое помимо собственно банков включает в себя и небанковские кредитные организации;

- во-вторых, согласно ГК РФ тайными являются операции по счету, а в ФЗ «О банках и банковской деятель­ности» говорится об операциях вообще, то есть не только об операциях по счету, но и об операциях по вкладу, а также о других, совершаемых клиентом или корреспондентом кредитной организации операциях;

- в-третьих, помимо тайны об операциях, счетах и вкладах ФЗ обязывает всех служащих хранить тайну об иных сведениях, если это не противоречит ФЗ «О банках и банковской деятель­ности», о чем в ГК РФ не упоминается;

- в-четвертых, ГК РФ относит к банковской тайне сведения о клиенте, а ФЗ говорит и о корреспондентах кредитной организации. Таким образом, ФЗ трактует понятие «банковская тайна» значительно шире, чем ГК РФ.

Возникает необходимость определить, какой из указанных нормативно-правовых актов следует применять в практике. В научной литературе по данному вопросу существуют различные мнения. Одна группа ученых считает, что следует руководствоваться ст. 857 ГК РФ, поскольку она явля­ется более точным. Другие считают, что редакция ФЗ явля­ется более адекватной, так как дает широкое толкование, что соот­ветствует банковской практике во многих странах. Существует также мнение о том, что при коллизии гражданско-правовых норм, содержащихся в любом нормативном акте, со статьями ГК суд обязан руководствоваться нормами ГК.

А.Ю.Никулин[33] считает, что категория «банковская тайна» взаимосвяза­на с нематериальными благами, поскольку может включать в себя сведения, составляющие личную или семейную тайну гражданина и, с другой стороны, полностью соответствует всем признакам инфор­мации как объекта гражданских прав. Банковскую тайну он относит к ограниченно оборотоспособным объектам, так как она может при­надлежать лишь определенным участникам оборота и ее нахожде­ние в обороте допускается по специальному разрешению. Он пред­лагает руководствоваться ст. 857 ГК, а ст. 26 ФЗ «О банках и бан­ковской деятельности» в части, касающейся предоставления сведе­ний «не соответствующих ст. 23 Конституции РФ, так как Конститу­ция РФ закрепляет недопустимость ограничения права на соответ­ствующую тайну, кроме как на основании судебного решения».

Однако единого взгляда, закрепленного каким-либо актом не существует. Верховному Суду РФ следовало бы обратить внимание на данную коллизию и дать по этому поводу официальное разъяснение.

Основными видами ответственности за разглашение банковс­кой тайны является договорная (если между банком и работником заключен договор, содержащий положения об ответственности за разглашение банковской тайны) и деликтная (когда клиенту причинен ущерб, и он понес определенные имущественные или неимуще­ственные убытки).

Коммерческая тайна является охраняемым законом правом на засекречивание производных, научных, финансовых и иных операций для сокрытия их от конкурентов. 29.07.2004 года принят Федеральный Закон «О коммерческой тайне»[34]

Сведения, составляющие коммерческую тайну, не подпадают под охрану норм патентного и авторского законодательства, соответ­ственно положения о коммерческой тайне не распространяются на запатентованные изобретения, полезные модели и т. п.

Коммерческой тайной является такая информация, которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность. ФЗ «О коммерческой тайне» определяет ее следующим образом: «конфиденциальность информации, позволяющая ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду».

О ценности коммерческой тайны можно говорить в том случае, если владелец информации, используя ее, может получать коммерческую выгоду (прибыль).

Поэтому первостепенное значение имеет то, насколько прочно эта информация закрыта от свободного доступа. Коммерческой ценно­стью она обладает до тех пор, пока неизвестна посторонним лицам.

Гражданским кодексом РФ определены признаки, при наличии которых информация будет признаваться коммерческой тайной (ст. 139 ГК РФ). Их три:

—информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам;

—отсутствует свободный доступ к информации;

—обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности.

Таким образом, чтобы та или иная информация стала
коммерческой тайной, необходимо наличие всех трех вышеперечисленных признаков. В некоторых случаях необходимо закрепление перечня этой информации в локаль­ном акте предприятия либо трудовом или гражданско-правовом до­говоре.

Первый признак означает, что к коммерческой тайне не могут быть отнесены сведения, которые заведомо не могут обладать ком­мерческой ценностью в силу их неизвестности. Например, не может быть коммерческой тайной информация о том, какого цвета в офисе жалюзи и т. п.

Информация теряет свой статус коммерческой тайны в случае, если она становится общедоступной, то есть отсутствует второй признак коммерческой тайны. Например, если информация опубли­кована в печати или была, скажем, представлена в Интернете, то с этого момента она может свободно разглашаться всеми лицами, ко­торые ею владеют, включая тех, кто давал обязательство о ее нераз­глашении.

Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ в своем постановле­нии от 24 ноября 1998 г. № 3900/98[35] указал, что важным критерием отнесения информации к коммерческой тайне является ее неизвест­ность третьим лицам.

Что касается третьего признака — наличия мер по охране конфи­денциальности информации, — то можно привести такой пример. Документы, содержащие коммерческую тайну, случайно были оста­влены в доступном для третьих лиц месте. К человеку, взявшему эти бумаги и разгласившему их содержание, претензии предъявить нель­зя, поскольку обладатель этой информации не предпринял всех мер по охране ее конфиденциальности.

Сведения, которые не могут составлять коммерческую тайну, определены в постановлении Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 г. № 35 «О перечне сведений, которые не могут составлять ком­мерческую тайну»[36] и закреплены в ФЗ «О коммерческой тайне». К ним относятся: учредительные документы; до­кументы, дающие право заниматься предпринимательской деятельно­стью (регистрационные удостоверения, лицензии, патенты): сведения, необходимые для проверки правильности исчисления и уплаты нало­гов и других обязательных платежей; документы о платежеспособно­сти; сведения о численности, составе работающих, их заработной пла­те и условиях труда, а также о наличии свободных рабочих мест; до­кументы об уплате налогов и обязательных платежах; сведения о на­рушениях законодательства РФ и размерах причиненного при этом ущерба; сведения об участии должностных лиц предприятия в орга­низациях, занимающихся предпринимательской деятельностью, а также некоторые другие.

Информация может считаться профессиональной тайной, если она отвечает следующим требованиям: доверена или стала известна лицу только лишь в силу исполнения им своих профессиональных обязанностей; лицо, которому доверена информация, не состоит на государственной или муниципальной службе; запрет на распространение информации установлен федеральным законом; информация не относится к сведениям, состав­ляющим государственную и коммерческую тайну. Объектами про­фессиональной тайны, кроме врачебной, являются: тайна связи, нотариальная тайна, адвокатская тайна, тайна усыновления, тайна страхования, тайна исповеди.

Врачебная (медицинская) тайна является разновидностью профессиональной тайны и раскрывается в Основах законодательства РФ об охране здоровья граждан, в ФЗ «О психи­атрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании»[37], в ФЗ «О трансплантации органов и (или) тканей человека»[38]. К ней относятся информация о факте обращения за медицинской помо­щью, состоянии здоровья гражданина, диагнозе его заболевания и иные данные, полученные при его обследовании и лечении, сведение о проведенных искусственном оплодотворении и имплантациях эмбриона, о личности донора, а также информация, содержащаяся медицинских документах гражданина.

#G0 В соответствии со #M12293 0 9005413 1265885411 24883 2384949398 2323509361 2822 2598724714 10 3053825544ст.ст.31#S и #M12293 1 9005413 1265885411 25825 696749551 2829070074 3484820587 10 796676197 186509075161 Федерального закона от 22.07.93 N 5487-1 "Основы законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан (с изменениями на 27 февраля 2003 года)#S, информацию о состоянии здоровья гражданина врач обязан предоставить только ему лично. Информация должна быть изложена в доступной форме, а не только медицинскими терминами. При этом врач должен сказать о результатах обследования, диагнозе, прогнозе, методах лечения, связанном с ними риске. Больной имеет право знать о возможных вариантах медицинского вмешательства, их последствиях и результатах проведенного лечения.

Если сам пациент хочет знать всю информацию о своем здоровье, врач обязан сообщить ему об этом, даже когда прогноз развития заболевания неблагоприятный. Что касается родственников, то в этом случае их проинформируют, если сам больной не запретит сообщать им об этом или не назначит лицо, которому должна быть передана эта информация.

Передача таких сведений может осуществляться только с одобрения гражданина или его законных представителей. Без их согласия это возможно лишь в прямо названных в законе случаях:

1) в целях обследования и лечения гражданина, не способного из-за своего состояния выразить свою волю;

2) при угрозе распространения инфекционных заболеваний, массовых отравлений и поражений;

3) по запросу органов дознания и следствия, прокурора и суда в связи с проведением расследования или судебным разбирательством;

4) в случае оказания помощи несовершеннолетнему в возрасте до 15 лет для информирования его родителей или законных представителей;

5) при наличии оснований, позволяющих полагать, что вред здоровью гражданина причинен в результате противоправных действий.

В соответствии со #M12293 0 9003670 1265885411 84 2558683235 652248049 255334093 2167034977 2558683235 652248049статьей 8 Закона РФ от 11.02.93 N 4462-1 "Основы законодательства РФ о нотариате"[39]#S нотариусу при исполнении служебных обязанностей запрещается оглашать документы (равно как и разглашать сведения из них), которые стали ему известны в связи с совершением нотариальных действий. Документы о совершенных нотариальных действиях могут выдаваться только лицам, от имени или по поручению которых совершены эти действия.

После смерти завещателя в определенных случаях могут выдаваться справки о завещании. Содержанием справок могут быть, например, сведения о том, упомянуто ли в завещании конкретное лицо (#M12293 1 9003670 1265885411 81 1851549708 4180000317 2428756068 2558683235 515821699 4статья 5 Закона РФ "Основы законодательства РФ о нотариате"#S). Такие справки выдаются по требованию суда, прокуратуры, налоговых органов, органов следствия в связи с находящимися в их производстве уголовными или гражданскими делами, а также по требованию арбитражного суда в связи с находящимися в его разрешении спорами.

К основным объектам правоотношений в области профессиональной тайны относят­ся доверители (владельцы), держатели и пользователи профессио­нальной тайны.

Доверитель — физическое лицо (независимо от гражданства), доверившее сведения другому лицу, а также его правопреемники (в том числе наследники).

Держатель — юридическое или физическое лицо, которому ис­ключительно в силу его профессиональной деятельности (профессио­нальных обязанностей) были доверены или стали известны сведе­ния, составляющие профессиональную тайну.

Держателями профессиональной тайны в соответствии с действу­ющим законодательством РФ также являются: лица, участвующие в рассмотрении в суде дел об усыновлении; учреждения государствен­ной и муниципальной системы здравоохранения, их должностные лица, врачи, медицинские и фармацевтические работники (в том числе — частнопрактикующие); организации электрической и почтовой связи, их должностные и иные работники; нотариальные палаты, нотариусы и иные лица, работающие в нотариальной конторе; коллегии адвока­тов и адвокаты; страховщики; священнослужители.

Пользователь — лицо, которому сведения, составляющие про­фессиональную тайну, стали известны на законных основаниях в связи с выполнением им своих служебных обязанностей, в случае и в порядке, установленном законом.

Закон относит к таким пользователям профессиональной тайны следующие государственные органы и их должностных лиц:

а) в отношении врачебной тайны: суд (судья) — по делам, находящимся в производстве; прокурор, органы дознания и следствия в связи с проведением расследования по конкретному делу;

б) в отношении тайны связи: органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность только на основании судебного решения;

в) в отношении нотариальной тайны: суды (судьи) и арбитражные суды в связи с находящимися в их производстве уголовными или гражданскими делами или спорами; органы прокуратуры, органы предварительного следствия по находящимся в их производстве уголовным делам; налоговые органы — для получения в обяза­тельном порядке справки о стоимости имущества, переходящего в собственность граждан, для исчисления налога на имущество. При этом Закон устанавливает, что справки о завещании выдаются только после смерти завещателя.

г) в отношении тайны усыновления: суд (судья), рассматривающий дело об усыновлении; органы регистрации факта усыновления;

д) в отношении тайны страхования; суд (судья) в связи с находящимися в производстве делами; прокурор, органы дознания и следствия по делам, находящимися в их производстве; налоговые органы.

Доверитель в отношении сведений, доверенных им или ставших на законных основаниях известными держателю профессиональ­ной тайны, имеет следующие основные права:

1. Выбирать лицо в качестве держателя профессиональной тайны по своему усмотрению.

2. Запрашивать лично или через своего законного представителя сведения о себе, составляющие профессиональную тайну, у держателей или пользователей этой профессиональной тайны.

3. Распоряжаться сведениями, составляющими профессиональную тайну, по своему усмотрению (если это не нарушает прав и законных интересов других лиц и не противоречит обязательствам, взятым по договору), в том числе передавать или давать согласие на передачу этих сведений другим лицам в своих интересах (например, с согласия доверителя или его законного представителя допускается передача сведений, составляющих врачебную тайну другим гражданам, в том числе должностным лицам, в интересах обследования и лечения пациента, для проведения научных исследований, публикации в научной литературе, использовании этих сведений в учебном процессе и в иных целях).

4.  Требовать защиты профессиональной тайны от ее держателя и пользователей в течение всего срока правовой охраны.

5.  Требовать от держателей и пользователей профессиональной тайны в случае ее разглашения возмещения причиненного ущерба и компенсации морального вреда.

6.  Требовать привлечения лиц, виновных в разглашении профессиональной тайны, к дисциплинарной, гражданско-правовой, административной или уголовной ответственности.

Права доверителя профессиональной тайны различаются также через установленные по закону обязанности держателей и пользо­вателей этой профессиональной тайны. К этим обязанностям могут быть отнесены:

1. Держатель профессиональной тайны должен подтвердить до­верителю гарантию сохранения конфиденциальности передаваемых сведений (а также сообщить ему о его правах на профессиональную тайну).

2. Держатель профессиональной тайны обязан установить режим
профессиональной тайны (предусматривающий в том числе порядок хранения, передачи и использования этих сведений, постановку и снятие грифа «Профессиональная тайна», способы, методы и сред­ства защиты), обеспечить сохранность сведений, составляющих про­фессиональную тайну, а также требовать обеспечение такой сохран­ности от всех лиц, кому стала известна от него на законных основа­ниях профессиональная тайна. Так, например, в Законе РФ «О пси­хиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании" (ст. 46) в этих целях установлена обязанность подписать обязательство о неразглашении врачебной тайны представителей обществен­ных объединений (в том числе врачей-психиатров), осуществляющих с согласия (по просьбе) доверителя контроль за соблюдением его прав и законных интересов при оказании психиатрической помощи.

3. Запрещается разглашение профессиональной тайны любым лицам — держателям и пользователям профессиональной тайны, которым эти сведения были доверены или стали известны в силу несения профессиональных (служебных) обязанностей, либо были получены ими на законных основаниях (с согласия доверителя).

4. Держатель профессиональной тайны обязан отказать в представлении сведений, составляющих профессиональную тайну, без согласия доверителя кому бы то ни было, если эти требования не установлены прямо федеральным законом.

5. Держатель профессиональной тайны обязан предоставить сведения, составляющие профессиональную тайну (справки), только по запросам пользователей государственных органов и их должностных лиц исключительно в случаях и в порядке, установленных федеральным законом (аналогично случаям ограничения права на неприкосновенность частной жизни).

6. Пользователи профессиональной тайны из числа государственных органов и их должностные лица обязаны обеспечить неразгла­шение профессиональной тайны и установить ее охрану у себя в
режиме служебной тайны.

7. За разглашение профессиональной тайны держатели и пользо­ватели профессиональной тайны должны нести ответственность в порядке, установленном в федеральном законодательстве, включая возмещение нанесенного ущерба правам и законным интересам доверителя.

Права доверителя в отношении сведений, составляющих про­фессиональную тайну могут быть ограничены в случаях, когда:

не требуется согласия доверителя на передачу сведений, состав­ляющих профессиональную тайну, по прямому указанию федераль­ного закона;

держатели профессиональной тайны обязаны сообщить сведе­ния, составляющие эту тайну (в виде справки), по запросу государ­ственных органов и их должностных лиц, исключительно в случаях и в порядке, установленных федеральным законом;

Держатели обязаны отказать доверителю в совершении дей­ствий, сведения о которых могут составлять профессиональную тайну, если эти действия не соответствуют законам РФ или международ­ным договорам. (Такая обязанность, например, записана для нотариуса в ст. 16 Основ законодательства о нотариате).

В судебном порядке доверитель, чьи права в отношении профессиональной тайны нарушены, самостоятельно определяет способы их защиты и вправе требовать в гражданском судопроизводстве:

- признание права;

- прекращения действий, ведущих к разглашению профессиональной тайны;

- возмещения убытков;

- компенсации морального вреда;

- опубликования ответа в средствах массовой информации, где были распространены недостоверные сведения о нем;

- рассмотрение дела в закрытом судебном заседании и др.

Глава 2. Защита нематериальных благ и личных неимущественных прав