1.2. ИСТОРИЯ РАЗВИТИЯ А.
Ошибочно считать, что нотариат в Российской Федерации возник с принятием Основ законодательства Российской Федерации о нотариате. В кратчайший исторический период нотариат в России прошел несколько стадий своего развития. Появившись в 1867 г. как институт права[1], в 1917 г. с приходом к власти большевиков нотариат практически был ликвидирован (хотя и не упразднен). В последующем его реанимировали, но только в виде сугубо государственного органа.
В 1993 г. с принятием Основ законодательства Российской Федерации о нотариате и появлением частнопрактикующих нотариусов многие представители нотариального сообщества стали говорить об исторических традициях дореволюционного российского, а также классического западноевропейского нотариата. Поэтому представляется интересным небольшой исторический экскурс, позволяющий понять назначение данного института.
Слово «нотариус» (notarius) латинского происхождения, переводится как писец, секретарь. Поэтому и возникновение института нотариата чаще всего связывают с правом Древнего Рима. Между тем многие историки юриспруденции обращаются и к памятникам древнего Вавилона. Так, сделки в письменной форме совершались на глиняных табличках по строго определенным правилам. Табличку составлял писец, обладающий необходимыми познаниями. Зачастую в целях сохранения документов они передавались в храмовые архивы.
История нотариата достаточно подробно описана Николаем Ляпидевским. Впервые нотариус появился в Древнем Риме в лице простого писца - scribae, exceptores et notarii. И тот и другой выполняли практически одинаковые функции, разница заключалась в том, что scribae состояли на государственной службе, a exceptores et notarii - на службе у частных лиц.
Появление подобного института имеет историческое обоснование. Большинство населения не имело юридических познаний, более того, было неграмотным. Соответственно, возникала необходимость в человеке, который, имея навыки составления юридических документов, мог бы изложить надлежащим образом зафиксировать волю гражданина. В роли такого человека и стал выступать писарь, в последующем получивший название нотариуса.
Следует учитывать, что римское право (да и не только римское) предъявляло некоторые формальные требования к составлению различных документов. При несоответствии этим формальностям документ считался ничтожным. Поэтому писарь обязан был знать исторические аналоги удостоверительных надписей. Само слово «notarius» имеет корневую основу «nota» (лат.) - замечание, заметка. Многие нотариусы в древности и в Средние века не могли отойти от штампов (даже если приверженность штампам не считалась обязательной). Клиенту предлагался набор заготовленных текстов, из которых выбирался наиболее подходящий.
Приверженность штампам сохранилась в некоторых странах и в настоящее время, хотя это касается и не только нотариусов. В частности, в Шотландии договоры, предметом которых является недвижимость, содержат массу анахронизмов, сохранившихся в силу традиции составления таких документов.
Неизвестный автор учебника по делопроизводству в XV - XVI вв. отмечал: «Все нотариусы должны остерегаться от употребления в своих писаниях амфибологий, то есть двусмысленных фраз, могущих быть истолкованными в разных смыслах. В эту ошибку часто впадают молодые нотариусы, которые недавно вышли из школ и им кажется, что они могут подпирать перстом звезды, но которые не познали пока вещей, богатых молоком и медом, то есть практики». Нотариус предлагал определенные штампы, даритель требовал выразить свою волю, но, если она не вписывалась в них, нотариус «подгонял» ее под имеющуюся формулу. Поэтому тексты были перегружены двусмысленностями, что служило поводом для высмеивания нотариусов в комедиях, которые дошли и до наших времен.
В последующем стал развиваться институт церковных нотариусов, что обусловливалось усилением церковной власти, когда большинство земельных угодий принадлежало именно ей. Церковь была самым крупным собственником. Учет, ведение документации, представление интересов церкви - все это порождало развитие административного аппарата. К тому же именно церковные служители были обучены грамоте.
Таким образом, с момента появления нотариат развивался в нескольких направлениях:
- нотариус - государственный служащий;
- нотариус - лицо свободной профессии;
- церковный нотариус.
Первые получили распространение во Франции, вторые - в Италии. Церковные нотариусы в связи с противостоянием церковной и светской властей со временем канули в Лету.
В Средние века нотариус осуществлял функции, во многом идентичные функциям современного нотариуса, - составление договоров, удостоверение завещаний, ведение юридических дел и т. д. Заметим, что нотариус был обеспеченным человеком.
Нотариусы находились также под постоянным контролем со стороны публичных органов. Зачастую нотариусы были ставленниками верховной власти и королевскими служащими. Традиционно нотариусы осуществляли свои функции в тесном контакте с судебными органами. Во Франции ордонанс Виллер-Коттре (1539 г.) требовал обязательной регистрации дарственных в судах первой инстанции.
Существовали специальные школы по подготовке нотариусов, но эту должность в большинстве случаев мог занять только потомок нотариуса. Сословность определяла возможность поступления на должность. Существовал так называемый «закрытый цех». Возможно, отголоски давних времен еще и сегодня дают о себе знать, поэтому в Западной Европе сильны тенденции противостояния «свободных» юристов и «цеховых» - адвокатов, нотариусов. В Шотландии существуют специальные программы подготовки адвокатов, но преподаватели агитируют студентов не проходить их, чтобы таким своеобразным способом умалить значение адвокатов. Во многом подобная политика принесла определенные «плоды» и в социальной иерархии: «корпоративный» юрист утратил свое былое величие.
В России нотариат, как уже отмечалось, появился в 1867 г. Нотариус работал при судебных органах и под достаточно жестким контролем с их стороны. Нотариус «...выдавал выписки из актовых книг и копии актов, свидетельствовал всякого рода акты, протесты, копии, подлинности подписей, время предъявления ему документов, нахождения лица в живых, передавал заявления одного лица другому, оформлял доверенности, заемные обязательства, договоры и протесты, мировые и третейские записи и прошения, принимал на хранение документы и составлял проекты раздела наследства»[2].
Нотариальное производство занимало важное место в имущественном обороте. Несмотря на то что значительный круг вопросов, которые приходилось разрешать, носил юридический характер, законодательство того времени не предъявляло требований в виде обязательного юридического образования для соискателя на должность нотариуса. Устанавливался возрастной ценз - 21 год, выдвигалось требование о наличии российского подданства. Одновременно соискатель должен был быть «неопороченным судом или общественным приговором, не занимать никакой иной должности ни в государственной, ни в общественной службе, успешно сдать испытания и внести залог»[3]. Нотариус считался государственным служащим, но без права на содержание и пенсию. Исключение было сделано в отношении нотариусов, назначаемых в те местности, в которых не находилось желающих исполнять обязанности добровольно. Оклад устанавливался министром юстиции. Старший нотариус был государственным служащим, и в его функции в первую очередь входило ведение нотариального архива.
По-видимому, предусматривалась сдача испытания - аналога современного квалификационного экзамена. «Экзамен принимался комиссией, состоявшей из председателя окружного суда, прокурора и старшего нотариуса без участия практикующих нотариусов. Экзаменуемый должен был доказать свое умение правильно излагать нотариальные акты, знание нотариального делопроизводства, гражданского законодательства и иных отраслей права, непосредственно связанных с исполнением обязанностей нотариуса»[4].
Имперское законодательство строго регламентировало порядок деятельности нотариуса, в т. ч. продолжительность рабочего времени, порядок помещения вывески, ведения реестра.
Сбор, взимаемый нотариусом, состоял из двух главных составляющих: оплаты услуг самого нотариуса, которая поступала в его собственность, и суммы, взимаемой не в пользу нотариуса, а в пользу казны (она называлась гербовым сбором). Главный недостаток, признаваемый современниками, заключался в отсутствии жесткой регламентации взимания нотариального тарифа. Правилом было взимание по соглашению, а не в размере, установленном правовым актом. Можно привести цитату, которая характеризует не только сложившееся прежде, но и современное положение нотариата: «нотариат превратился из государственного, общественного дела в коммерческое предприятие со всеми присущими ему недостатками и недугами, отравлен ядами конкуренции и добровольного соглашения» (А. Я. Мацкевич).
Для советского нотариата было характерно полное подчинение его государству. В начале новой эры нотариусы как таковые перестали существовать, нотариальные действия осуществляли отделы юстиции, органы ЗАГСа, судьи. В начале 20-х гг. (очевидно, в связи с нэповской политикой и принятием нового гражданского законодательства) появились новые государственные нотариусы. Процесс становления завершился с принятием Постановления ЦИК и СНК СССР от 14 мая 1926 г. «Об основных принципах организации государственного нотариата». Была установлена концепция монополии государственного нотариата. Государственный нотариус не мог занимать «иных государственных должностей, за исключением должностей выборных и преподавательских, состоять членами коллегии защитников, служить по найму в кооперативных и общественных организациях и у частных лиц, а равно участвовать в торговых и промышленных предприятиях» (п. 4).
Следующей вехой стало Положение о государственном нотариате РСФСР, утвержденное Указом президиума Верховного Совета РСФСР от 30 сентября 1965 г.[5] Согласно ст. 1 Положения задачами государственного нотариата РСФСР стали укрепление социалистической законности, предупреждение правонарушений, охрана прав и законных интересов граждан, а также государственных учреждений, предприятий, колхозов и иных кооперативных и общественных организаций путем удостоверения сделок и совершения других нотариальных действий. Положение предусматривало, что на должность нотариуса мог быть назначен только гражданин СССР. Устанавливался образовательный ценз - наличие высшего юридического образования. При этом ст. 13 вводила исключение, ставшее во многом правилом: в отдельных случаях на должность нотариуса могут быть назначены лица, не имеющие высшего юридического образования, при условии, что они не менее трех лет работали в должности судьи, прокурора, государственного нотариуса, юрисконсульта или адвоката. Предусматривалось также прохождение стажировки, которая, впрочем, не была обязательной.
Руководство деятельностью государственных нотариальных контор осуществлялось судебными органами. Верховный Суд РСФСР утверждал сеть государственных нотариальных контор. Председатель Верховного Суда РСФСР назначал и освобождал от должности старших нотариусов первых нотариальных контор. Нотариальные конторы содержались за счет республиканского бюджета по смете Верховного Суда РСФСР.
19 июля 1973 г. был принят Закон СССР «О государственном нотариате»[6], сохранявший модель государственного нотариата. Нотариат получил многозвенную структуру. Первая государственная нотариальная контора наделялась особым статусом, в ее функции входили совершение наиболее сложных нотариальных действий и методическая помощь остальным нотариальным конторам. Руководство нотариатом было передано органу общей компетенции (Советам Министров, исполнительным комитетам и т. д.), а также органам юстиции.
Государственные нотариусы подразделялись на старших государственных нотариусов, заместителей старших государственных нотариусов, государственных нотариусов. В соответствии со ст. 5 Закона на должности государственных нотариусов могли быть назначены граждане СССР, имеющие высшее юридическое образование. Сохранялось исключение, согласно которому в отдельных случаях, предусмотренных законодательством союзных республик, на должности государственных нотариусов могли назначаться лица, не имеющие высшего юридического образования. Многие нотариусы потому и не имели юридического образования. Отсутствовало требование о прохождении стажировки. Не требовалось прохождения какого-либо квалификационного испытания.
Государственный нотариус не был независимым участником правоотношений, он лишь фиксировал волю сторон. Исходя из концепции советского права - приоритета публичного интереса над частным, законодательство вменяло в обязанность нотариусу активно воздействовать на стороны гражданского оборота. Согласно ст. 8 Закона СССР «О государственном нотариате», государственные нотариусы и другие должностные лица, совершающие нотариальные действия, обязаны оказывать гражданам, государственным учреждениям, предприятиям и организациям, колхозам, иным кооперативным и другим общественным организациям содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов, разъяснять права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность и другие подобные обстоятельства не могли быть использованы им во вред.
Обязанность оказывать содействие в осуществлении прав и законных интересов ставила нотариуса в положение цензора гражданского оборота, оценивающего не просто законность совершаемых сделок, но и их целесообразность. Статья 19 указанного Закона подтверждала данное положение: «Государственные нотариусы и другие должностные лица, совершающие нотариальные действия, обнаружив при совершении нотариальных действий нарушение законности гражданами или отдельными должностными лицами, сообщают об этом для принятия необходимых мер соответствующим учреждениям, предприятиям, организациям или прокурору».
Обжалование нотариальных действий или отказа в их совершении происходило в судебном порядке. Жалобы на государственных нотариусов, не связанные с совершением ими нотариальных действий, должны были подаваться в органы юстиции.
За совершение нотариальных действий взималась государственная пошлина, строго регламентированная действовавшим в то время законодательством. Нотариус по сути был обыкновенным служащим, получавшим заработную плату, практически не зависящую от результатов его работы. Учитывая тот факт, что работа была во многом чисто механической, связанной с проверкой правильности заполнения утвержденных бланков договоров, доверенностей, заявлений, а также низкооплачиваемой выпускники юридических вузов не стремились занять должность нотариуса.
Нотариат финансировался и обеспечивался кадрами по остаточному принципу. В нотариусы шли, когда уже никуда не могли устроиться, либо если не имели высшего юридического образования. Во многом эти факторы и стали причиной тех конфликтных ситуаций, которые имели место после принятия Основ законодательства Российской Федерации о нотариате в 1993 г., когда институт нотариата был поднят на качественно новый уровень в первую очередь в связи с увеличением личных доходов нотариусов.
Подытоживая сказанное, отметим, что история развития нотариата достаточно противоречива. Причины возникновения нотариата кроются в отсутствии грамотности населения. В последующем, в ходе поступательного развития общества, назначение нотариата менялось. Во многих странах нотариусам были переданы полномочия по ведению реестра недвижимого имущества, регистрации сделок, приданию юридической силы доказательствам. При участии нотариусов строится единая информационная сеть, отражающая особенности гражданского оборота некоторых видов имущества.
Развитие нотариата продолжается. Законодатели различных государств еще занимаются поиском наиболее эффективной модели юридической службы защиты прав участников гражданского оборота. Тем более это касается судьбы российского нотариата, преодолевающего стадию проб и ошибок. Перед наукой и практикой ставится задача поиска решения, отвечающего в первую очередь интересам государства и общества[7].
1.3. СУБЪЕКТЫ ПРАВОВЫХ ОТНОШЕНИЙ
В СИСТЕМЕ НОТАРИАТА В РОССИЙСКОЙФЕДЕРАЦИИ. ПРАВА, ОБЯЗАННОСТЬ
И ОТВЕТСТВЕННОСТЬ НОТАРИУСА.
ГАРАНТИИ НОТАРИАЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ.
Субъектами правовых отношений в системе нотариата в Российской Федерации являются:
1. Нотариус:
а) работающий в государственной нотариальной конторе;
б) занимающийся частной практикой.
2. Помощник нотариуса.
3. Лицо, исполняющее обязанности нотариуса.
4. Стажер.
Правовое положение нотариуса как главного субъекта в системе нотариата. Какие же требования предъявляются к гражданину Российской Федерации для получения правового статуса нотариуса?
В соответствии со ст. 2 Основ законодательства о нотариате Российской Федерации на должность нотариуса в Российской Федерации назначается в порядке, установленном данными Основами, гражданин Российской Федерации, имеющий высшее юридическое образование, прошедший стажировку сроком не менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой, сдавший квалифицированный экзамен, имеющий лицензию на право нотариальной деятельности. Рассмотрим в отдельности всю указанную цепочку юридических действий, необходимых для получения правового статуса нотариуса. Начнем с правового статуса стажера.
Прохождение стажировки. Срок стажировки по общему правилу не может быть менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой. Срок стажировки для лиц, имеющих стаж работы по юридической специальности не менее трех лет, может быть сокращен совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты, но при этом продолжительность стажировки не может быть менее шести месяцев.
В настоящее время действует Порядок прохождения стажировки лицами, претендующими на должность нотариуса (утв. приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 21 июня 2000 г. № 179 и решением Правления Федеральной нотариальной палаты от 26 мая 2000 г.)[8].
Назначение на должность стажера в государственной нотариальной конторе осуществляется органом юстиции, а на должность стажера нотариуса, занимающегося частной практикой, — нотариальной палатой. Оплата труда стажера нотариуса, занимающегося частной практикой, производится из фонда оплаты труда нотариальной палаты. Оплата труда стажера в государственной нотариальной конторе производится из фонда заработной платы государственной нотариальной конторы.
Непосредственное руководство работой стажера в государственной нотариальной конторе осуществляется нотариусом со стажем Работы не менее трех лет, при наличии у него соответствующих Условий для организации работы стажера. Кандидатура руководителя стажировки совместно утверждается органом юстиции и нотариальной палатой.
Нередко в практике возникали (и продолжают возникать) ситуации, когда прохождение стажировки осуществлялось стажерами одновременно с основной работой, что вызывало очень много споров по данному поводу. Полагаем, что такое прохождение стажировки не противоречит действующему законодательству, поскольку стажер проходит ее на основании трудового договора, отрабатывая определенное количество часов. Другое дело, когда прохождение стажировки на условиях совместительства невозможно совмещать с основной работой в связи с прямым указанием на это действующего законодательства. Так, в практике возникали случаи, когда с заявлением о сдаче экзамена обращался стажер, который по месту постоянной работы являлся заместителем прокурора города. В данном случае стажеру было отказано в допуске к экзамену, поскольку должностным лицам органов прокуратуры запрещено совместительство, кроме научной, преподавательской и иной творческой деятельности.
Согласно вышеуказанному Порядку программа стажировки утверждается совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты. Она является единой и обязательной для всех стажеров и руководителей стажировки. Программа должна содержать перечень мероприятий, направленных на получение стажером специальных теоретических знаний, приобретение практических навыков по совершению нотариальных действий и организации работы нотариуса. Сокращение срока стажировки не освобождает стажера от обязанности освоить программу стажировки. Руководитель стажировки составляет на основании программы стажировки и представляет для утверждения соответственно органу юстиции или нотариальной палате индивидуальный план стажировки.
Стажер нотариуса, выполняя программу стажировки, производит следующие действия:
а) готовит проекты нотариальных документов;
б) осуществляет прием посетителей;
в) дает правовую оценку представленных документов;
г) консультирует граждан и юридических лиц по вопросам совершения нотариальных действий;
д) изготавливает проекты методик и рекомендаций по совершению нотариальных действий;
е) ведет работу по учету законодательства;
ж) подготавливает ответы на письменные запросы юридического
характера;
з) формирует банк данных о характере и количестве конкретных
нотариальных действий;
и) осуществляет анализ статистической отчетности;
к) ведет архивное производство.
За время стажировки стажер должен освоить законодательство Российской Федерации о нотариате, нотариальную практику и правила совершения нотариальных действий, обеспечивающие защиту прав и законных интересов граждан, юридических лиц и государства, нормы профессиональной этики.
По результатам прохождения стажировки руководитель стажировки составляет заключение об итогах стажировки и представляет его на утверждение соответственно в орган юстиции или нотариальную палату.
При утверждении указанного заключения стажер считается прошедшим стажировку. Мотивированный отказ в утверждении заключения об итогах стажировки в письменной форме направляется лицу, не прошедшему стажировку. Данный отказ может быть обжалован в судебном порядке.
Лицо, не прошедшее стажировку, вновь допускается к стажировке на общих основаниях.
Сдача квалификационного экзамена. Согласно ст. 4 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате квалификационная комиссия принимает экзамен у лиц, прошедших стажировку и желающих заниматься нотариальной деятельностью. Порядок сдачи экзамена и работы квалификационной комиссии регулируется Положением о квалификационной комиссии по приему экзамена у лиц, желающих получить лицензию на право нотариальной деятельности, утвержденным приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 14 апреля 200 г. № 132 и решением Федеральной нотариальной палаты от 20 марта 2000 г.[9]
Квалификационная комиссия по приему экзамена образуется при территориальном органе Министерства юстиции Российской Федерации с участием представителей нотариальной палаты субъекта Российской Федерации. Комиссия создается сроком на три года в количестве не менее пяти человек. В состав комиссии включаются равное количество представителей органа юстиции и нотариальной палаты, а также, по согласованию, ученые-юристы и представители судейского сообщества. Представителями органа юстиции могут быть сотрудники органа юстиции, а также нотариусы, имеющие стаж работы нотариусом не менее трех лет. Представителями нотариальной палаты могут быть нотариусы, занимающиеся частной практикой и имеющие стаж работы нотариусом не менее трех лет. Наряду с нотариусами нотариальной палатой могут быть представлены в качестве кандидатур членов комиссии сотрудники нотариальной палаты, имеющие высшее юридическое образование и стаж работы по юридической специальности не менее трех лет.
Кандидатуры ученых-юристов и представителей судейского сообщества предлагаются в состав комиссии органом юстиции.
В состав комиссии по должности входят руководитель органа юстиции (или его заместитель), являющийся председателем комиссии, и президент нотариальной палаты (или член правления нотариальной палаты), являющийся заместителем председателя комиссии.
Персональный состав комиссии утверждается приказом органа юстиции с указанием председателя, заместителя председателя и секретаря комиссии.
Квалификационный экзамен, как правило, проводится два раза в год. Заявление о сдаче квалификационного экзамена может быть принято от гражданина Российской Федерации, имеющего высшее юридическое образование, полученное в Российской Федерации и подтвержденное документом государственного образца либо полученное в другом государстве и признанное в Российской Федерации в установленном порядке, если этот претендент прошел стажировку в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой.
Заявитель подает заявление с просьбой о допуске к квалификационному экзамену секретарю комиссии не позднее чем за месяц до его проведения.
По смыслу законодательства лицо, сдающее квалификационный экзамен, должно иметь право заниматься в будущем нотариальной деятельностью и не иметь к этому препятствий. Так, квалификационная комиссия в одном из субъектов Российской Федерации отказала в приеме экзамена лицу, прошедшему стажировку, но назначенному к моменту сдачи экзамена Указом Президента Российской Федерации на должность судьи районного суда общей юрисдикции. В подобном случае соискатель, хотя фактически и не приступил к исполнению полномочий судьи, сдавать экзамен на получение лицензии вряд ли может. Такая сдача экзамена возможна только после сложения полномочий судьи, поскольку для сдачи экзамена необходим факт годичной стажировки независимо от того, когда будет происходить фактическая сдача экзамена.
Каждый из экзаменационных билетов содержит три вопроса: теоретический вопрос, задачу и задание по составлению нотариального акта. На все вопросы, содержащиеся в билете, даются полные, развернутые ответы. На подготовку к ответу отводится: по первому вопросу - не более одного часа; по второму вопросу - не более одного часа; по третьему вопросу - не более трех часов. При решении задачи и составлении нотариального акта экзаменуемый вправе пользоваться нормативными правовыми актами.
По результатам проведения экзамена квалификационная комиссия путем подсчета баллов принимает решение о профессиональной подготовленности данного лица для осуществления им нотариальной деятельности.
Решение комиссии может быть обжаловано в апелляционную комиссию в месячный срок со дня вручения экзаменуемому выписки из протокола заседания комиссии. Кроме того, согласно п.п. 5 ст. 4 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате решение апелляционной комиссии, с которым не согласен претендент на должность нотариуса, может быть обжаловано им в месячный срок в суд.
В случае успешной сдачи квалификационного экзамена орган юстиции субъекта Российской Федерации выдает гражданину соответствующую лицензию. Приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 26 октября 1998 г. № 150 (в ред. приказа от 5 апреля 2002 г. № 90) утвержден Порядок выдачи лицензий на право нотариальной деятельности[10].
Лицензия на право нотариальной деятельности выдается гражданину Российской Федерации, имеющему высшее юридическое образование, прошедшему стажировку в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой, и успешно сдавшему квалификационный экзамен. Лицензии нотариусам, которые были назначены на должность нотариусов до введения Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, выдавались без сдачи экзамена и прохождения стажировки.
Лицо, сдавшее квалификационный экзамен, не позднее пяти дней со дня принятия решения квалификационной комиссией представляет в орган юстиции заявление о выдаче лицензии на право нотариальной деятельности и документ, подтверждающий уплату сбора за выдачу лицензии на право нотариальной деятельности в раз мере пятикратного установленного законом МРОТ.
Секретарь квалификационной комиссии представляет в орган юстиции не позднее пяти дней со дня принятия решения квалификационной комиссией следующие документы соискателя лицензии: решение квалификационной комиссии о сдаче экзамена, копию диплома о высшем юридическом образовании, документ о прохождении стажировки у нотариуса. Орган юстиции на основании представленных документов в течение месяца после сдачи квалификационного экзамена выдает лицензию на право нотариальной деятельности или отказывает в ее выдаче.
Решение об отказе в выдаче лицензии на право нотариальной деятельности принимается в случае, если представленные в орган юстиции документы не соответствуют требованиям, предъявляемым Основами законодательства Российской Федерации о нотариате.
Уведомление об отказе в выдаче лицензии направляется заявителю в письменной форме с указанием причин отказа в трехдневный срок после принятия соответствующего решения. Отказ в выдаче лицензии на право нотариальной деятельности может быть обжалован в суд в течение месяца со дня получения решения органа юстиции. Орган юстиции ведет реестр выданных лицензий на право нотариальной деятельности. В реестре лицензий должны содержаться следующие сведения:
- регистрационный номер лицензии;
- дата выдачи лицензии;
- фамилия, имя, отчество лица, получившего лицензию, место его жительства, серия, номер паспорта, кем и когда выдан;
- дата решения квалификационной комиссии о сдаче экзамена;
- подпись в получении лицензии и дата ее получения;
- номер и дата приказа о назначении на должность нотариуса,
помощника нотариуса с указанием нотариального округа;
- место нахождения нотариальной конторы;
- отметка о прекращении полномочий нотариуса, основания
прекращения.
Реестр лицензий на право нотариальной деятельности должен быть прошнурован, листы его пронумерованы. Количество листов заверяется подписью руководителя органа юстиции с приложением печати этого органа юстиции. Реестр лицензий на право нотариальной деятельности хранится 75 лет.
В соответствии с постановлением Совета Министров Российской Федерации от 23 июля 1993 г. № 703 «Об утверждении порядка уплаты сбора за выдачу лицензий на право нотариальной деятельности»[11] сбор уплачивается гражданами Российской Федерации за выдачу им лицензий на право нотариальной деятельности. Уплата сбора производится через банковские учреждения Российской Федерации до выдачи лицензии. Нотариусам, работающим в государственных нотариальных конторах, которые имеют высшее юридическое образование и были назначены на должность до вступления в силу Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, лицензии выдаются без сдачи квалификационного экзамена и бесплатно. Суммы поступлений за выдачу лицензий зачисляются в районные бюджеты районов, городские бюджеты городов без районного деления, районные бюджеты районов в городах по месту работы нотариуса.
Лицо, прошедшее указанные этапы, может быть назначено на должность нотариуса.
В соответствии со ст. 12 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате должность нотариуса учреждается и ликвидируется органом юстиции совместно с нотариальной палатой субъекта Российской Федерации. Количество должностей нотариусов в нотариальном округе также определяется их совместным решением. Например, в городе Москве данная цифра составляет 650 должностей. При этом число нотариусов определяется безотносительно к их составу: государственные либо занимающиеся частной практикой. Главное, чтобы оно не превышало общую численность нотариусов, установленных в данном округе.
При этом в соответствии с постановлением Верховного Совета Российской Федерации от 11 февраля 1993 г. № 4463-1 «О порядке введения в действие Основ законодательства Российской Федерации о нотариате»[12] был установлен особый порядок занятия должности нотариуса, занимающегося частной практикой. Нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе и желающий заняться частной практикой, назначался на должность нотариуса в том же нотариальном округе, где находится государственная нотариальная контора, в штате которой он состоит, не позднее чем через две недели со дня подачи заявления.
В соответствии со ст. 12 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате наделение нотариуса полномочиями производится на основании рекомендации нотариальной палаты Министерством юстиции Российской Федерации или по его поручению органом юстиции на конкурсной основе из числа лиц, имеющих лицензию. Дело в том, что число лиц, имеющих лицензию на право занятия нотариальной деятельностью, намного превышает допустимое число должностей нотариусов.
Порядок проведения конкурса определяется Министерством юстиции Российской Федерации совместно с Федеральной нотариальной палатой. В настоящее время действует Положение о порядке проведения конкурса на замещение вакантной должности нотариуса, утвержденное Приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 17 февраля 1997 г. № 19-01-19-97 по согласованию с Федеральной нотариальной палатой[13].
При этом данное положение и конкурсный порядок распространяются на занятие любой вакантной должности нотариуса, как государственного, так и занимающегося частной практикой. Целью конкурса является отбор на должности нотариусов наиболее подготовленных лиц, имеющих необходимые профессиональные знания, способных обеспечить правовую защиту имущественных и иных прав и законных интересов граждан и юридических лиц.
Конкурс объявляется распоряжением органа юстиции не позднее 10 дней со дня открытия вакантной должности нотариуса с указанием сроков проведения конкурса, места и времени заседания конкурсной комиссии, а также срока приема документов на кон курс. О принятом решении в трехдневный срок с момента издания распоряжения извещается нотариальная палата. Для проведения конкурса при органе юстиции образуется конкурсная комиссия в количестве восьми человек. Комиссия создается из равного количества работников органа юстиции и членов нотариальной палаты, являющихся нотариусами.
Заседание конкурсной комиссии считается правомочным, если на нем присутствуют не менее пяти членов комиссии. Кандидатуры от нотариальной палаты для включения в состав конкурсной комиссии представляются нотариальной палатой в орган юстиции в пятнадцатидневный срок с момента извещения палаты об объявлении конкурса.
Председателем конкурсной комиссии является руководитель органа юстиции или его заместитель. Для обеспечения работы комиссии (регистрация и прием заявлений, формирование дел, ведение протокола конкурсной комиссии и др.) руководитель органа юстиции назначает секретаря комиссии из числа членов комиссии - сотрудников органа юстиции.
Порядок работы конкурсной комиссии определяется председателем конкурсной комиссии. Объявление о проведении конкурса на замещение вакантной должности нотариуса, сроках, месте приема и перечне документов, необходимых для участия в конкурсе, требованиях, предъявляемых для замещения вакантной должности нотариуса, месте и времени заседания конкурсной комиссии публикуется органом юстиции совместно с нотариальной палатой в средствах массовой информации или вывешивается в общедоступных местах в зданиях органа юстиции и нотариальной палаты.
К участию в конкурсе допускаются граждане Российской Федерации, имеющие высшее юридическое образование, прошедшие стажировку в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой, сдавшие квалификационный экзамен, имеющие лицензию на право нотариальной деятельности.
Лица, получившие лицензию, но не приступившие к работе в должности нотариуса в течение трех лет, могут быть допущены к конкурсу только после повторной сдачи квалификационного экзамена. Помощник нотариуса повторный экзамен не сдает независимо от срока получения лицензии.
Лица, желающие участвовать в конкурсе, подают заявление секретарю конкурсной комиссии. Заявление регистрируется в специальном журнале с присвоением порядкового регистрационного номера.
На основании представленных документов конкурсная комиссия принимает решение о допуске кандидатов к участию в конкурсе. В ходе проведения конкурса комиссия оценивает конкурсантов на основании представленных документов, и каждый член комиссии выставляет конкурсанту соответствующий балл. Победившим считается лицо, набравшее наибольшее количество баллов.
Лицо, прошедшее по конкурсу, приказом органа юстиции назначается на должность нотариуса. Нотариус, впервые назначенный на должность, приносит присягу.
Вот такую сложную и многоступенчатую процедуру необходимо пройти, для того чтобы стать нотариусом.
Основные полномочия нотариуса, объем его прав и обязанностей отражены прежде всего в Основах законодательства Российской Федерации о нотариате, а также в ряде других законодательных и подзаконных нормативных правовых актов.
Права нотариуса подразделяются на общие функциональные, имеющиеся у него как у всякого лица, которое самостоятельно занимается определенным видом деятельности, и специальные, отражающие специфику нотариальной деятельности.
Общие функциональные права нотариуса заключаются в следующем. Согласно ст. 8 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате занимающийся частной практикой нотариус вправе: иметь контору; открывать в любом банке расчетный и другие счета, в т. ч. валютный; иметь имущественные и личные неимущественные права и обязанности; нанимать и увольнять работников; распоряжаться доходом; выступать в суде, арбитражном суде от своего имени; совершать все действия в соответствии с законодательством Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации.
Нотариус вправе пользоваться услугами системы государственного социального обеспечения, медицинского и социального страхования в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.
Специальные права нотариуса заключаются в том, что нотариус вправе:
- совершать предусмотренные основами законодательства о нотариате нотариальные действия в интересах физических и юридических лиц, обратившихся к нему, за исключением случаев, когда место совершения нотариального действия определено законом или Международными договорами;
- составлять проекты сделок, заявлений и других документов, изготавливать копии документов и выписки из них, а так
же давать разъяснения по вопросам совершения нотариальных
действий;
- истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы, необходимые для совершения нотариального действия
(например, по наследственным делам при переходе в порядке наследования квартиры нотариусу должны быть представлены документы, подтверждающие право собственности наследодателя на данное
имущество, и справка Бюро техинвентаризации о стоимости квартиры надень смерти).
Законодательством субъектов Российской Федерации нотариусу могут быть предоставлены и иные права.
Обязанности нотариуса предусмотрены целым рядом статей Основ законодательства Российской Федерации о нотариате (ст.ст. 5, 6, 9, 10, 16, 18, 22, 24, 28 и др.). Их можно подразделить на следующие группы:
1) должностные обязанности, связанные с соблюдением правил
нотариального производства;
2) обязанности, исполняемые в отношении лиц, обратившихся за совершением нотариальных действий;
3) обязанности, вытекающие из членства в нотариальной палате;
4) обязанности, связанные с самостоятельным ведением нотариусом финансово-хозяйственной деятельности;
5) обязанности, связанные с исполнением обязанностей перед
различными государственными органами.
В конечном счете все обязанности нотариуса взаимосвязаны, а их классификация позволяет понять существо данных обязанностей более глубоко и содержательно.
Обязанности нотариуса, вытекающие из правил нотариального производства, заключаются в следующем:
- соблюдать правила нотариального производства, установленные Основами законодательства Российской Федерации о нотариате и иными федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, другими нормативными правовыми актами;
- иметь нотариальный архив (особенно это актуально для нотариусов, за которыми закреплено ведение наследственных дел) и обеспечивать его обработку, безопасность и доступность для всех лиц, имеющих право на получение информации и документов из него;
- страховать свою деятельность;
- осуществлять нотариальное делопроизводство в соответствии с правилами, утвержденными Министерством юстиции Российской
Федерации совместно с Федеральной нотариальной палатой;
- вести нотариальное делопроизводство на языке, предусмотренном законодательством Российской Федерации;
- иметь личную печать с изображением Государственного герба
Российской Федерации, указанием фамилии, инициалов, должности нотариуса и места его нахождения или наименования государственной нотариальной конторы, штампы удостоверительных надписей, личные бланки.
Нотариус в отношении лиц, обратившихся за совершением нотариальных действий, обязан:
- оказывать физическим и юридическим лицам содействие
в осуществлении их прав и защите интересов;
- разъяснять лицам их права и обязанности;
- предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных
действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла
быть использована им во вред;
- отказать в совершении нотариального действия в случае его не
соответствия законодательству Российской Федерации или международным договорам, ратифицированным Российской Федерацией;
- хранить в тайне сведения, которые стали ему известны в связи
с осуществлением его профессиональной деятельности. Только суд
может освободить нотариуса от обязанности сохранения тайны,
если против нотариуса в связи с совершением нотариального действия было возбуждено уголовное дело.
Нотариус в связи с членством в нотариальной палате обязан:
- состоять членом нотариальной палаты;
- исполнять обязанности, вытекающие из членства в нотариальной палате по уплате членских взносов и других платежей,
по участию в решении общепрофессиональных вопросов;
- представлять сведения о совершенных нотариальных действиях, иные документы, касающиеся его финансово-хозяйственной деятельности, в т. ч. личные объяснения, включая вопросы соблюдения либо несоблюдения профессиональной этики.
Нотариус в связи с самостоятельным ведением финансово-хозяйственной деятельности обязан:
- соблюдать в отношении персонала нотариальной конторы
действующее трудовое законодательство;
- вести надлежащий учет результатов своей финансово-хозяйственной деятельности в соответствии с действующим налоговым
законодательством.
Нотариус в отношении государственных органов обязан:
- в случаях, предусмотренных законодательными актами Российской Федерации, представить в налоговый орган справку о стоимости имущества, переходящего в собственность граждан, необходимую для исчисления налога с имущества, переходящего в по
рядке наследования или дарения;
- уплачивать установленные законом налоги и сборы.
Ответственности нотариуса посвящена ст. 17 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате. Законодательством установлена двоякая ответственность нотариусов в зависимости от того, каков правовой статус нотариуса - государственный либо занимающийся частной практикой.
Здесь следует иметь в виду следующее. Нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, в случае совершения действий, противоречащих законодательству Российской Федерации, несет дисциплинарную ответственность в установленном законом порядке. Вред, причиненный гражданину в результате незаконных действий государственного нотариуса, возмещается за счет казны Российской Федерации (ст. 1069 ГК РФ).
Нотариус, занимающийся частной практикой, умышленно разгласивший сведения о совершенном нотариальном действии или совершивший нотариальное действие, противоречащее закону, обязан по решению суда возместить причиненный вследствие этого ущерб, т. е. отвечает своим имуществом. Следует иметь в виду, что в отношении нотариусов, занимающихся частной практикой, также возможно применение мер ответственности, предусмотренных уставом нотариальной палаты, членами которой они являются. Так, в ряде нотариальных палат приняты собственные правила дисциплинарной или профессиональной ответственности, предусматривающие порядок наложения и меры ответственности, применяемые в отношении нотариусов - членов данной нотариальной палаты, за существенные упущения в работе, которые не дают вместе с тем оснований для обращения нотариальной палаты с иском об освобождении нотариуса от полномочий. Кроме того, нотариус отвечает за определенный участок работы и взаимодействует с целым рядом органов. Однако он не имеет права ревизии и контроля в отношении юридических действий и выданных данными органами документов.
Например, сделка купли-продажи жилого помещения может быть признана недействительной в связи с неправильно ранее проведенной приватизацией. В этом случае ответственность по возмещению ущерба должна возлагаться на орган, заключавший договор передачи жилого помещения в собственность граждан и неправильно установивший фактический состав участников приватизации (не включив кого-либо из лиц, имевших право на приватизацию). Ведь нотариусу не предоставлено право контроля за действиями органов местного самоуправления, которые заключали договоры передачи жилых помещений в собственность граждан. Аналогичные ситуации возникают на практике в связи с представлением из паспортных столов ошибочных данных о составе лиц, проживающих в жилом помещении, и т. д.
Освобождение от должности нотариуса происходит по-разному у государственных нотариусов и у нотариусов, занимающихся частной практикой.
Согласно п. 4 ст. 12 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате увольнение нотариуса, работающего в государственной нотариальной конторе, производится в соответствии с законодательством Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации о труде.
Нотариус, занимающийся частной практикой, слагает полномочия по собственному желанию либо освобождается от полномочий на основании решения суда о лишении его права нотариальной деятельности в случаях:
1) осуждения его за совершение умышленного преступления - после вступления приговора в законную силу;
2) ограничения дееспособности или признания недееспособным в установленном законом порядке;
3) неоднократного совершения дисциплинарных проступков, нарушения законодательства, а также в случае невозможности исполнять профессиональные обязанности по состоянию здоровья (при наличии медицинского заключения) и в других случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.
Орган юстиции совместно с нотариальной палатой принимает решение о передаче документов, хранящихся у нотариуса, полномочия которого прекращаются, другому нотариусу.
Таким образом, если в отношении государственных нотариусов действует общий режим увольнения, установленный трудовым законодательством, то основанием освобождения от полномочий нотариуса, занимающегося частной практикой, является только вступивший в законную силу судебный акт — приговор или решение суда общей юрисдикции, вынесенные по определенным законом ситуациям.
По смыслу Основ законодательства Российской Федерации о нотариате работа нотариуса носит личностный, доверительный характер и не может осуществляться иными лицами. Нотариальная деятельность предполагает непрерывность осуществления полномочий нотариуса. Это вызывает необходимость наличия у нотариуса нотариальной конторы, определенного штата сотрудников. Данное право предоставлено нотариусу в соответствии со ст. 8 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате. Кроме того, нотариус может заболеть, уйти в отпуск, ему необходимо время для повышения квалификации. Во многих случаях является невозможным обращение к другому нотариусу, поскольку некоторые нотариальные Действия может совершить только определенный нотариус (например, выдать дубликат нотариально удостоверенного договора, находящегося в архиве данного нотариуса, внести исправления в нотариальный документ, открыть наследственное дело). Поэтому в установленных случаях полномочия нотариуса вправе осуществлять иные лица на условиях, определенных Основами законодательства Российской Федерации о нотариате.
Согласно ст. 20 Основ лицо, которое замещает временно отсутствующего нотариуса, наделяется полномочиями нотариуса органом юстиции совместно с нотариальной палатой по предложению нотариуса из числа лиц, отвечающих требованиям ст. 2 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате для исполнения его обязанностей на время отсутствия нотариуса.
Наделение полномочиями лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса, производится на основании соглашения, заключенного между нотариусом и лицом, желающим исполнять обязанности нотариуса.
Нотариус не вправе исполнять свои должностные обязанности в момент их исполнения лицом, временно его замещающим, поскольку, как уже указывалось, нотариальная деятельность носит сугубо личностный характер, не является предпринимательской и должна по общему правилу осуществляться самим нотариусом. Как правило, исполнение полномочий временно отсутствующего нотариуса производится помощником данного нотариуса как лицом, имеющим лицензию на право нотариальной деятельности.
Следует отметить, что ответственность за ущерб, причиненный действиями лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса, несет сам нотариус. При этом нотариус вправе предъявить к лицу, исполнявшему обязанности, регрессный иск в размере причиненного ущерба.
Говоря о правах, обязанностях, ответственности нотариуса, необходимо остановиться на ограничениях в его деятельности. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате предоставляют нотариусу право заниматься только нотариальной, научной и преподавательской деятельностью. Любая иная, в т.ч. и посредническая или самостоятельная предпринимательская деятельность, нотариусу запрещена. Это обусловлено тем, что нотариус не должен быть лично заинтересован в получении прибыли в ущерб интересам обратившихся к нему лиц.
Научная и преподавательская деятельность способствует не только повышению профессионального уровня нотариуса, но и имеет большое просветительное значение для широких слоев населения. Кроме того, обобщая нотариальную деятельность, принимая активное участие в практических семинарах, нотариусы вырабатывают единую правоприменительную практику нотариальной деятельности, что в настоящее время, когда значительно расширился круг объектов частной собственности и правовых отношений в обществе, является чрезвычайно важным фактором в защите законных прав и интересов граждан и юридических лиц.
В соответствии с действующим законодательством нотариус, занимающийся частной практикой, не может быть допущен к исполнению своих профессиональных обязанностей, если он не заключил договор страхования своей деятельности. Нотариус не вправе выполнять свои обязанности без заключения такого договора. Страховая сумма договора не может быть менее 100-кратного установленного законом МРОТ. Страхование является одной из гарантий нотариальной деятельности, т. к. обеспечивает защиту экономических интересов обратившихся к нотариусу лиц. Нотариус предъявляет договор страхования своей деятельности органу юстиции, прилагая его к заявлению о назначении на должность нотариуса, занимающегося частной практикой.
Возмещение ущерба, причиненного занимающимся частной практикой нотариусом, осуществляется в пределах страховой суммы, а если ее не хватит на покрытие ущерба, взыскание обращается на личное имущество нотариуса. Это заставляет нотариуса быть максимально внимательным и строго следовать закону при выполнении своих профессиональных обязанностей.
Гарантии нотариальной деятельности. Гарантии нотариальной деятельности следует рассматривать не с позиции нотариуса, а с позиции клиента, т. е. обезопасить последнего от предвзятого, не основанного на законе действия нотариуса.
Нотариус беспристрастен, т. е. у него отсутствует пристрастие к той или иной стороне. Нотариус при совершении нотариального действия не может преследовать личного интереса и выгоды, а также интересов близких родственников.
Беспристрастность нотариуса обязывает его всесторонне, объективно и основательно разъяснить сторонам, совершающим нотариальные действия, их права, обязанности, суть и последствия совершенного действия.
Независимость нотариуса проявляется в том, что в отношении совершаемого нотариального действия он свободен, не подчинен никаким указаниям, самостоятельно принимает решения, руководствуясь только законом.
Нотариусу и лицам, работающим в нотариальной конторе, запрещается разглашать сведения и оглашать документы, которые им стали известны в связи с совершаемыми нотариальными действиями или из документов, хранящихся у нотариуса. Все нотариальные хранящиеся у нотариуса документы, сведения о них и копии с них могут выдаваться только лицам - участникам нотариального действия или лицам, в отношении которых совершены данные действия.
Если лица, совершающие нотариальные действия или в отношении которых такие действия совершаются, дают доверенность, то такие документы могут быть выданы по доверенности.
Нотариусу и лицам, работавшим в нотариальной конторе, запрещается разглашать какие-либо данные о совершенном или совершаемом нотариальном действии даже после сложения ими полномочий или увольнения. Это связано с тем, что многие сведения из личной жизни граждан, порой подтвержденные документально, остаются у нотариуса и хранятся у него в архиве. В результате огласки этих документов осуществляется вмешательство в личную жизнь гражданина и ему наносится ущерб (материальный, моральный). Гражданин, чьи права были нарушены, вправе обратиться в суд с иском о возмещении ущерба к лицу, огласившему эти документы.
Нотариус не вправе отдавать из конторы какие-либо документы по запросу любых органов, в т. ч. нотариальных палат, органов юстиции. Исключение составляют лишь суды, органы предварительного расследования. Информация о совершенном нотариальном действии и документы могут быть выданы в связи с производством в этих органах уголовного или гражданского дела, а также арбитражному суду в связи с находящимся в его рассмотрении делом, или с постановлением следственных органов о выемке документов, находящихся у нотариуса. Нотариусы обязаны представлять в налоговые органы справки о стоимости имущества, переходящего в собственность граждан, которые необходимы для исчисления налога с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения.
... дать возможность быть официальным представителем граждан и юридических лиц во взаимоотношениях с государством. Глава 3. Роль нотариата в защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц 3.1 Место и роль нотариата в реализации норм гражданского права в России Реализация гражданского права опирается на автономный, самовозобновляемый и саморегулируемый механизм поведения, главной ...
... союз латинского нотариата и российские нотариусы получили возможность обмениваться опытом со своими зарубежными коллегами. Глава 2. ЗАДАЧИ НОТАРИАТА И ОСНОВЫ НОТАРИАЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ. МЕСТО НОТАРИАТА В СИСТЕМЕ ГОСУДАРСТВЕННЫХ ОРГАНОВ. 2.1 ЗАДАЧИ РОССИЙСКОГО НОТАРИАТА. «Невозможно переоценить значение нотариата в гражданском обществе, которое возникло и развивается ...
... вопросов, требующих разрешения. Одна из важнейших проблем - завершение создания единой системы нотариата. С принятием в 1993 г. новой редакции Основ российский нотариат разделился на государственный и частный секторы. По мнению нотариусов, при таком делении страдают граждане. Сейчас разрабатывается проект закона о внесении изменений в Основы законодательства РФ о нотариате, в соответствии с ...
... истории, что со всей очевидностью свидетельствует о наличии объективной связи института нотариата со всей системой государственно правовых явлений в стране. Появление института нотариата в России связано с периодом царствования династии Романовых. В царствование Алексея Михайловича было принято Соборное Уложение. Именно Уложение царя Алексея Михайловича 1649 года создало целую эпоху в развитии ...
0 комментариев