Строительный подряд

2.2 Строительный подряд

Строительный подряд является также разновидностью договора подряда, который к тому же пережил значительные метаморфозы своего правового регулирования и правовой оценки. «В ранние периоды развития социалистической экономики строительный подряд рассматривался, безусловно, договором подряда»[4, С.237]. В частности, «в статьях 220- 235 Гражданского кодекса РСФСР, введенного в действие с 1 января 1923 года, а также в Положении о государственных подрядах и поставках, которое являлось приложением 5 к статье 235 Гражданского кодекса РСФСР, имелись нормы, имеющее общее значение для производства любых видов подрядных работ. Последним указанным нормативным актом регламентировались некоторые особенности договоров подряда с участием государства и его органов, независимо от того на выполнение каких работ заключался договор»[31,С. 179-181].

«Однако по мере усиления директивного планирования всех производственных процессов в производстве, строительный подряд все более четко выделялся из общей массы подрядных договоров, и, начиная с 1961 г., все основные системные гражданско-правовые акты стали рассматривать договор подряда на капитальное строительство не как разновидность договора подряда, а как самостоятельный вид гражданско-правового договора»[4,С.237].

Теперь правовое регулирование договора строительного подряда не вступает в противоречие с экономическими законами, также как и все рыночное законодательство. Но в нем все же учтены некоторые наработки союзного периода развития гражданского права, а также частного права других стран, что обусловливает необходимость выделения особенностей строительного подряда.

Они (данные особенности) в ряде случаев связаны с тем, что в тесной связи с проведением работ строительного подряда возникают и иные правоотношения, связанные с приобретением вещных прав на земельные участки, заключением договоров на снабжение строящихся объектов энергией, публично-правовые отношения с теми или иными органами государства. Специфика строительного подряда выражается и в том, что «возведение того или иного объекта связано с проведением целого комплекса работ, каждый вид которых также мог бы стать самостоятельно предметом подряда» [32,C.98].

В соответствии со статьей 651 ГК РК договор строительного подряда заключается на строительство или же реконструкцию здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта. В ряде случаев предметом строительного подряда выступает строительство или реконструкция предприятия, которое в свою очередь может представлять комплекс зданий или сооружений. «В рамках строительного подряда выполняются монтажные, пусконаладочные, а также иные связанные со строящимся объектом работы. Правила строительного подряда применяются также при капитальном ремонте зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором» [33, C.16].

По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иную строительную работу, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работы, принять ее результат и уплатить за нее обусловленную цену.

Имеются особенности субъектного состава данного договора, поскольку со стороны подрядчика в договоре всегда участвуют субъекты предпринимательской деятельности - строительные организации, либо индивидуальные предприниматели, имеющие лицензию на проведение того или иного вида лицензируемых строительных работ.

В некоторых случаях заказчиками выступают граждане. Когда по договору строительного подряда выполняются работы для удовлетворения бытовых или других личных потребностей гражданина (заказчика), к такому договору применяются правила о правах заказчика по договору бытового подряда.

Особенности предмета договора строительного подряда и круг правоотношений, который неизбежно возникает в связи с этими подрядными отношениями, обязательно накладывают отпечаток на особенности содержания этого подрядного вида.

Строительство объекта начинается с определения земельного участка, на котором оно будет производиться. Заказчик, как «будущий собственник строящегося объекта, должен в соответствии с действующим законодательством добиться выделения ему земельного участка. Он обязан своевременно предоставить для строительства земельный участок такой площади, а также в таком состоянии, как это определено в договоре».

При отсутствии в договоре указаний на этот счет площадь и состояние земельного участка должны обеспечить своевременное начало работ, нормальное их ведение и завершение в срок. Договором обязанность получения земельного участка и проведение необходимых для строительства подготовительных работ, очистка подъездных путей и т.д. могут быть возложены на подрядчика. Однако в этом случае договор подряда будет отягощен элементами договора поручения или же подрядчик будет осуществлять такую деятельность на основе отдельного договора поручения.

Договором может быть предусмотрено, что строительная организация своими силами и средствами будет строить здание, сооружение, жилой дом. Такой договор называется договором строительства «под ключ». Объект сдается заказчику готовым к эксплуатации, согласно договорным условиям. В таком договоре будет преобладать содержание, присущее договору купли-продажи, нормы о подряде (строительном подряде) будут применимы в минимально необходимой степени. Это проявляется и в том, что при строительстве «под ключ», на подрядчика переносятся все возможные строительные риски. Во всех случаях, если иное не будет предусматриваться договором, до завершения работ, сдачи их результатов заказчику и оплаты работ собственником строящегося объекта будет являться подрядчик.

Договором строительного подряда может быть предусмотрено, что «материальное обеспечение строительства в целом или в части осуществляет заказчик»[22, п.1 ст.656]. «Материальное обеспечение может подразумевать снабжение строительства материалами, текущее финансирование строительства и так далее» [35, C.68]. Эти обязанности заказчика должны быть непосредственно оговорены в договоре. Законодательством (ст. 659 ГК РК) определяется также минимум обязанностей заказчика по материальному обеспечению работ, они названы «дополнительными обязанностями заказчика в договоре строительного подряда». В тех случаях, когда возложение их на заказчика предусматривается договором, он обязан в порядке, установленном договором передавать подрядчику и пользование необходимые для осуществления работ здания и сооружения, обеспечивать транспортировку грузов в адрес подрядчика, временную подводку сетей энергоснабжения, водо- и паропровода, оказывать другие услуги. Оплата за них производится в порядке, предусмотренном самим договором.

«Заказчик в договоре строительного подряда вправе осуществлять контроль и надзор за ходом и качеством выполняемых работ, соблюдением сроков их выполнения (графика), качеством предоставленных подрядчиком материалов, а также правильностью использования подрядчиком материалов заказчика. При этом заказчик не имеет права вмешиваться в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика. Если заказчик при осуществлении контроля и надзора за выполнением работ обнаруживает отступления от условий договора, которые могут ухудшить качество работы или иные недостатки в ней, он обязан немедленно заявить об этом подрядчику. Если заказчик не сделал такого заявления, то он теряет право в дальнейшем ссылаться на обнаруженные им недостатки» [36, 1982].

Заказчик обязан произвести оплату выполненных работ в размере, предусмотренной сметой, в сроки и в порядке, установленные, законодательным актом или договором. Если в законодательных актах или в договоре отсутствуют какие-либо специальные указания, то оплата производится в соответствии с общими положениями об оплате по договору подряда. Когда производится строительство «под ключ», указанная в договоре цена выплачивается, если иное не предусмотрено соглашением сторон, в полном объеме после приемки объекта заказчиком.

Обязанность по оплате по договору строительного подряда тесно связана с распределением рисков между сторонами в договоре. Заказчик, как правило, несет риск случайного разрушения или повреждения объекта строительства вследствие действия непреодолимой силы до установленного договором срока сдачи работ. Поэтому, если такое разрушение или повреждение объекта строительства все же случается, то заказчик обязан оплатить стоимость выполненных и (или) восстановительных работ. Нормальным распределением указанного риска, позволяющего учесть интересы обеих сторон, будет возложение на заказчика обязанности оплатить только стоимость восстановительных работ, когда предмет подряда разрушился или повредился вследствие действия обстоятельств непреодолимой силы. Риск случайно наступившей невозможности исполнения работ до их сдачи несет заказчик, поэтому при наступившей случайной невозможности исполнения работ заказчик должен будет оплатить за выполненную часть работ и иные расходы подрядчика.

Когда контрагентом подрядчика является бытовой заказчик, возложение на него таких рисков не должно иметь места, соответственно он не должен будет оплачивать за работу, когда происходит случайное разрушение или повреждение предмета подряда.

В некоторых случаях, по не зависящим от сторон причинам, работы по договору могут требовать приостановления. Например, требуется сделать научно-обоснованный вывод о пригодности грунтов (земельных участков) для строительства того или иного объекта, разрешается вопрос о прокладке дороги через участок, на котором начато строительство и так далее. Если в силу аналогичных причин работы по договору строительного подряда приостанавливаются, и объект строительства консервируется, заказчик будет обязан оплатить подрядчику в полном объеме выполненные до момента консервации работы, а также возместить расходы, вызванные необходимостью прекращения работ и консервацией строительства.

В связи с тем, что по договору строительного подряда производятся сложные работы, которые должны соответствовать обязательным требованиям в той ищи иной области, подрядчик наряду с тем, что он выполняет работу своим иждивением, будет обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с; проектной документацией. Подрядчик несет ответственность за безопасность проводимых работ.

Проектная документация определяет объем и содержание работ, и другие предъявляемые к работам требования. Объем и содержание выполняемых работ тесно привязываются к их стоимости, которая определяется сметой на проведение работ. Поэтому документация, прилагаемая к договору и определяющая, указанные выше параметры выполнения работ, носит объединенное название - проектно-сметная документация (далее - ПСД). Если в договоре имеются какие-либо иные конкретные указания, то считается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в проектной документации и в смете.

В соответствии с ч. 1 п. 4 ст. 654 ГК, подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные проектно-сметной документацией работы и в связи с этим необходимость дополнительных работ, и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику.

Согласно п. 5 ст. 654 ГК, подрядчик, не выполнивший эти условия, «лишается права требовать от заказчика оплаты дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности, в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению строящегося объекта»[15].

Как следует из п.2 статьи 654 ГК РК, если иное не предусмотрено договором, проектно-сметная документация составляется заказчиком. Если «подрядчик обнаружит работы, не учтенные проектно-сметной документацией работы и вследствие этого необходимость дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, он обязан сообщить об этом заказчику. При неполучении на свое сообщение ответа от заказчика в течение десяти дней подрядчик может приостановить соответствующие работы. Убытки, вызванные простоем, при этом относятся на заказчика»[22, п.4 ст.654]. Законодательными актами или договором могут предусматриваться иные сроки для ответа на сообщение подрядчика о предстоящем удорожании работ.

Если подрядчик не выполнит своей обязанности по сообщению заказчику о возможности удорожания работ, он лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных дополнительных работ, и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимости немедленных действий в интересах заказчика, в частности, в связи с тем, что приостановление работы могло привести к гибели или повреждению строящегося объекта.

Так, например, «постановлением от 30.09.2004 г. решение Атырауского областного суда от 14.07.2004 г. было изменено.

В части взысканий с компании «Зафер Тааххют Электрик Иншаат ве Тиджарет Аноним Ширкети» неустойки 279455 тенге отменено и в этой части в иске отказано. В части взыскания долга решение изменено, снижена взысканная сумма с 6 987 141 тенге до 3 996 054 тенге.

Стороны 9.08.2002 г. заключили договор подряда на строительство автомобильной дороги, по условиям которого истец обязался выполнить своими силами и средствами капитальное строительство автодороги, съезд к заводу по выпуску полиэтиленовых труб в г. Атырау на 3 километре автодороги Атырау-Уральск.

В интересах заказчика истцом выполнены не предусмотренные сметой, но необходимые для обеспечения надлежащего качества объекта дополнительные работы, повлекшие увеличение объемов работ и удорожание их стоимости.

Как следует из заключения эксперта, дорожная насыпь была возведена согласно всем требованиям нормативных документов, из чего суд правильно пришел к выводу, что выполнение дополнительных, не предусмотренных проектно-сметной документацией работ, обусловлено необходимостью обеспечения надлежащего качества автодороги.

Вместе с тем, при определении стоимости дополнительных работ, судом не дана правильная оценка заключению экспертизы в совокупности с другими доказательствами о фактической стоимости выполненных работ сверх установленного договором объема. Поскольку долг образовался вне договорных обязательств, взыскание неустойки необоснованно и в этой части иск истца неправомерен»[37].

Если заказчик дает согласие на дополнительные работы и их оплату, подрядчик вправе отказаться от их выполнения лишь в случаях, когда они не входят в сферу профессиональной деятельности подрядчика либо не могут быть выполнены подрядчиком по независящим от него причинам.

Заказчик имеет право требовать внесения изменений в проектно-сметную документацию, если это не связано с дополнительными расходами для подрядчика и (или) удлинением сроков выполнения работ. Когда изменения проектно-сметной документации требует дополнительных расходов для подрядчика, такие изменения осуществляются за счет заказчика. Выполнение работ будет производиться на основе согласованной сторонами дополнительной сметы. Подрядчик вправе потребовать пересмотра сметы, если по не зависящим от него причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на десять процентов.

Подрядчик вправе также требовать возмещения разумных (необходимых) расходов, понесенных им в связи с установлением и устранением дефектов в проектно-сметной документации, кроме случаев, когда такая документация составлялась по его заказу.

Подрядчик, в обязанность которого входит материальное обеспечение строительства, несет риск обнаружившейся невозможности использования без ухудшения качества выполняемых работ предоставленных подрядчиком материалов (деталей, конструкций), оборудования. Также если материалы или оборудование были предоставлены заказчиком и обнаружилась невозможность использования без ухудшения качества работ предоставленных заказчиком материалов, оборудования подрядчик обязан потребовать замены их заказчиком в разумный срок, а если это требование не исполняется подрядчик вправе отказаться от договора и потребовать от заказчика оплаты по договору пропорционально выполненной части работ, а также потребовать возмещения убытков не покрытых этой суммой.

Подрядчик обязан исполнять полученные в ходе строительства указания заказчика, если такие указания не противоречат условиям договора и не представляют собой вмешательства в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика. Подрядчик, ненадлежащим образом выполнивший работы, не вправе ссыпаться на то, что заказчик не осуществлял контроль за их выполнением. Сюда не будут относиться случаи, когда обязанность осуществлять контроль и надзор за работой подрядчика возлагается на заказчика законодательными актами или договором.

На подрядчика возлагается обязанность по охране окружающей среды и безопасности ведения работ. В частности, он не вправе использовать в ходе осуществления работ материалы (детали, конструкции) и оборудование, предоставленные заказчиком, или выполнять его указания, если это может привести к нарушению обязательных для сторон требований об охране окружающей среды и безопасности ведения строительных работ. Указанная обязанность подрядчика будет требовать от него воздержания от совершения и иных действий, которые могут нанести ущерб окружающей среде и сделать выполнение работ небезопасным для окружающих.

Подрядчик отвечает за качественное выполнение работ. Он несет перед заказчиком ответственность за допущенные отступления от требований, предусмотренных договором, проектом и обязательными для сторон строительными нормами и правилами. Требования по качеству охватывают также достижение указанных в проектно-сметной документации показателей объекта строительства, в том числе таких, как производственная мощность предприятия. При реконструкции (обновлении, перестройке, реставрации и т.п.) здания или сооружения на подрядчика возлагается ответственность за снижение или потерю прочности, устойчивости, надежности здания, сооружения или его части.

Каждая из сторон договора по выполнении работы подрядчиком приобретает определенные права и обязанности, связанные со сдачей и приемкой результатов работы. Подрядчик обязан уведомить заказчика надлежащим образом о готовности к сдаче работ, предусмотренных договором. Заказчик, получивший уведомление, обязан немедленно приступить к приемке. В некоторых случаях уведомление касается завершения определенного этапа работ, а заказчик в соответствии с договором обязан будет принять результат промежуточного этапа выполнения работ.

Если иное не предусмотрено договором, «заказчик организует и осуществляет приемку результатов работ за свой счет. В предусмотренных законодательными актами случаях в приемке должны будут участвовать также представители государственных органов и органов местного самоуправления» [38 капитальном строительстве..ие законодательства о капитальном строительстве..-М,1982]

Заказчик, предварительно принявший отдельные этапы работ, несет риск их гибели или повреждения, если будет отсутствовать вина подрядчика в этом. Данное правило распространяется и на те случаи, когда договором предусмотрено выполнение работ за риск подрядчика.

Предусматривается специальный порядок оформления сдачи и приема результатов работ. Для этого оформляется акт, который будет подписываться обеими сторонами (Приложение 2). Когда в приемке обязаны участвовать представители государственных органов и органов местного самоуправления, акты приемок должны подписываться и указанными лицами. Если имеет место отказ от подписания акта с одной из сторон, в акте об этом делается отметка и акт подписывается другой стороной.

Отказ одной из сторон от подписания акта одной из сторон серьезно затрудняет юридическое оформление завершения работ. При наличии спора требуется судебное признание действительным акта приемки, подписанного лишь одной стороной в договоре. В свою очередь такой акт приемки может быть признан судом действительным лишь в том случае, если мотивы отказа от подписания акта рассматриваются судом как необоснованные. Если акт приемки не будет признан действительным, то будет предстоять судебное разбирательство по установлению тех или иных прав и обязанностей (их состояния) сторон, в договоре строительного подряда.

В некоторых, предусмотренных законодательными актами или договором случаях, либо когда это вытекает из характера работы, выполняемой по договору строительного подряда, приемке результатов работы, должны предшествовать предварительные испытания. Если их необходимость объективно существует, то окончательная приемка результатов работы может осуществляться только при положительном результате предварительных испытаний.

Заказчик вправе «отказаться от приемки результатов работы, если обнаружатся недостатки, которые исключают возможность использования результатов работы для указанной в договоре цели и не могут быть устранены подрядчиком, заказчиком или третьим лицом.» [39, капитальном строительстве..ие законодательства о капитальном строительстве..-М,1982C.17]

При обнаружении недостатков о них должно быть указано в акте. В некоторых случаях, если это предусматривается законодательными актами, построенные объекты должны приниматься государственными комиссиями. Порядок государственной приемки построенных объектов должен устанавливаться Правительством Республики Казахстан, им же определяется возможность участия государственных органов в промежуточных приемках.

Договором строительного подряда, как правило, предусматриваются гарантии качества результата выполненной работы. В течение всего гарантийного срока, если иное не предусмотрено договором, гарантирует достижение объектом строительства указанных в проектно-сметной документации показателей. Если гарантийный срок не предусмотрен законодательными актами или договором, гарантийный срок в соответствии с п. 1 статьи 665 ГК будет составлять десять лет со дня принятия объекта заказчиком.

Подрядчик во всех случаях несет «ответственность за недостатки, обнаруженные в пределах гарантийного срока, если не докажет, что они возникли вследствие нормального износа объекта или его частей, неправильной его эксплуатации или неправильности инструкций по его эксплуатации, разработанных самим заказчиком или привлеченными ими третьими лицами» [ 40, капитальном строительстве..ие законодательства о капитальном строительстве..-М,1982C.162].

Течение гарантийного срока приостанавливается на все время, на протяжении которого объект не мог эксплуатироваться вследствие недостатков (дефектов или недоделок) за которые отвечает подрядчик.

Для того, чтобы иметь возможность реально привлечь подрядчика к ответственности, заказчик должен заявить об обнаруженных недостатках в разумный срок по их обнаружении в течение гарантийного срока.

Договором строительного подряда может быть предусмотрено право заказчика удержать предусмотренную в договоре часть указанной в смете цены работ до завершения гарантийного срока.

В некоторых случаях (договором) может предусматриваться обязанность подрядчика устранить по требованию заказчика и за счет заказчика недостатки (дефекты и недоделки), за которые подрядчик не несет ответственности. Подрядчик может отказаться от устранения этих недостатков, куш они не связаны непосредственно с предметом договор либо не могут быть выполнены подрядчиком по независящим от него причинам.