Правила проведения арбитражным управляющим финансово-экономического анализа

3.3 Правила проведения арбитражным управляющим финансово-экономического анализа

Анализ, проводимый арбитражным управляющим в рамках Федерального закона о банкротстве, является основополагающей базой для выбора последующей процедуры банкротства, а также для определения комплекса антикризисных либо ликвидационных мер.

Финансово-экономический анализ – очень ответственный процесс в процедуре наблюдения, поскольку его результаты имеют большое значение для принятия оптимального решения первым собранием кредиторов.

По окончании наблюдения временный управляющий должен сделать один из следующих выводов:

-          о возможности восстановления платежеспособности должника и целесообразности введения внешнего управления;

-          о невозможности восстановления платежеспособности должника и целесообразности введения процедуры конкурсного производства.

Анализ финансового состояния может проводить как сам временный управляющий, так и, по договоренности с ним, соответствующие специалисты. В связи с этим становятся целесообразными и расходы на привлечение к оценке финансового состояния аудиторских и консалтинговых организаций, поскольку от достоверности выводов будут зависеть не только перспективы принятия судебного решения о введении внешнего управления, но и реальная возможность восстановления платежеспособности должника в установленные сроки [11].

В документах, содержащих анализ финансового состояния должника, указываются:

-          дата и место его проведения;

-          фамилия, имя, отчество арбитражного управляющего, наименование и местонахождение саморегулируемой организации арбитражных управляющих, членом которой он является;

-          наименование арбитражного суда, в производстве которого находится дело о несостоятельности (банкротстве) должника, номер дела, дата и номер судебного акта о введении в отношении должника процедуры банкротства, дата и номер судебного акта об утверждении арбитражного управляющего;

-          полное наименование, местонахождение, коды отраслевой принадлежности должника;

-          коэффициенты финансово-хозяйственной деятельности должника и показатели, используемые для их расчета, рассчитанные поквартально не менее чем за двухлетний период, предшествующий возбуждению производства по делу о несостоятельности (банкротстве), а также за период проведения процедур банкротства в отношении должника, и динамики их изменения;

-          причины утраты платежеспособности с учетом динамики изменения коэффициентов финансово-хозяйственной деятельности;

-          результаты анализа хозяйственной, инвестиционной и финансовой деятельности должника, его положения на товарных и иных рынках;

-          результаты анализа активов и пассивов должника;

-          результаты анализа возможности безубыточной деятельности должника;

-          вывод о возможности (невозможности) восстановления платежеспособности должника;

-          вывод о целесообразности введения соответствующей процедуры банкротства;

-          вывод о возможности (невозможности) покрытия судебных расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему (в случае, если в отношении должника введена процедура наблюдения) [8].

В ходе анализа должны использоваться лишь документально подтвержденные данные, а заключения и выводы – основываться на расчетах и реальных фактах. Помимо этого анализом охватываются все важные сферы должника, в Правилах проведения арбитражным управляющим финансового анализа, утвержденного постановление Правительства РФ от 25 июня 2003 г. №367 в соответствии с Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)», имеется описание механизмов расчета финансовых показателей и информации, которая должна быть получена в результате.

Как показывает практика, на предприятиях-банкротах отсутствует большая часть необходимой для анализа информации, реальное состояние должника не соответствует данным его учета. Однако, несмотря на все эти сложности, арбитражные управляющие должны провести анализ финансово-хозяйственной деятельности в соответствии с постановлением Правительства РФ №367 [28].

3.4 Практика рассмотрения споров о привлечении к административной ответственности арбитражных управляющих

Основные обязанности арбитражного управляющего установлены Законом, иными нормативными правовыми актами, локальными нормативными актами СРО, а также могут определяться решением собрания или комитета кредиторов. Любое лицо, участвующее в деле о банкротстве (ст. 34 Закона) вправе обратиться в арбитражный суд с жалобой на действия арбитражного управляющего и ходатайством об его отстранении. В случае подтверждения указанных нарушений суд выносит определение об отстранении арбитражного управляющего от исполнения им своих профессиональных обязанностей и назначает нового арбитражного управляющего из числа кандидатур, представленных СРО [23].

Отстраненный арбитражный управляющий вправе обжаловать данное определение в соответствии со ст. 61 Закона. В случае отмены определения о его отстранении он восстанавливается в своих полномочиях вместо арбитражного управляющего, назначенного на его место, но только в случае, если процедура банкротства, во время которой он был отстранен, не завершена.

В Арбитражном суде Амурской области было возбуждено дело №А04–5802/06–1/601 от 19 сентября 2006 г. (Приложение №7). В данном деле было рассмотрено заявление о привлечении индивидуального предпринимателя Ижендеева Валерия Юрьевича к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.13 Кодекса об административных правонарушениях РФ в виде дисквалификации.

Заявление обосновано тем, что ответчиком в период осуществления деятельности в качестве арбитражного управляющего открытого акционерного общества «Вертикаль» были допущены нарушения Федерального закона РФ от 26.10.2002 года №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», в связи, с чем составлен протокол об административном правонарушении.

Определением от 18.10.2005 года было назначено судебное заседание.

Заявитель в судебном заседании указал, что ответчиком выполнялись не надлежащим образом полномочия арбитражного управляющего, были нарушены требования Федерального закона. Первое собрание кредиторов было проведено за 7 дней до окончания наблюдения, в период наблюдения не был проведен анализ финансового состояния должника, не были приняты меры по обеспечению сохранности имущества должника и мер, направленных на поиск имущества, арбитражный управляющий действовал не в интересах должника, при наличии полномочий не оспорены сделки повлекшие банкротство ОАО «Вертикаль», не заявлено возражений относительно требований кредитора ООО «Глобус».

Ответчик в судебном заседании требования заявителя не признал.

Представитель третьего лица Антипен Александр Дмитриевич в судебном заседании требования заявителя поддержал. Указал, что ответчиком не было проведено анализа сделок ОАО «Вертикаль» по отчуждению имущества, возврата кредиторской задолженности по арендным платежам арбитражным управляющим произведено не было.

Рассмотрев данное дело в судебном заседании, Суд принял решение: Ижендеева Валерия Юрьевича за совершение правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.13 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях привлечь к административной ответственности в виде дисквалификации сроком на 6 месяцев.

Данное решение было обжаловано в апелляционной инстанции, где было вынесено постановление: решение Арбитражного суда Амурской области от 19 сентября 2006 года по делу №А04–5802/06–1/601 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения (Приложение №8).

Нарушение правил профессиональной деятельности, утвержденных СРО, может повлечь исключение арбитражного управляющего из числа членов данной СРО. Порядок и условия наступления таких последствий должны быть детализированы внутренними документами СРО в соответствии с общими правилами, утвержденными Правительством РФ.

Прекращение членства в СРО, которая была выбрана для представления кандидатов на должность арбитражного управляющего данного должника, влечет за собой нарушение одного из обязательных требований к кандидатуре арбитражного управляющего (абз, 8 п. 1 ст. 20 Закона), что является основанием для отстранения его от исполнения своих обязанностей.

Исключенный из СРО арбитражный управляющий вправе обжаловать решение о своем исключении. Однако даже отмена или признание недействительным этого решения в судебном порядке не являются основаниями для его восстановления в статусе арбитражного управляющего данного должника.

Полное возмещение причиненных убытков является одним из обязательных требований к назначению арбитражного управляющего (абз. 4 п. 6 ст. 20 Закона). Данный запрет не исключает возможности применения к такому лицу иных мер ответственности, установленных административным или уголовным законодательством [24].

Заключение

После исследования темы дипломной работы можно сделать вывод. Правовой статус арбитражных управляющих обладает рядом особенностей. Основная особенность правового статуса управляющего заключается в наличии у него как минимум трех статусов: во-первых, каждый арбитражный управляющий является индивидуальным предпринимателем со всеми вытекающими отсюда последствиями в виде государственной регистрации в качестве такового, постановки на налоговый учет и т.д.

Арбитражный управляющий занимается управление профессионально, то есть постоянно и с целью извлечения прибыли. При осуществлении своей деятельности он вынужден нанимать работников, платить налоги, нести предпринимательские риски в виде угрозы возмещения кредиторам причиненных им убытков. В ходе практической деятельности у арбитражного управляющего могут появиться «ноу-хау», на основе своей деятельности арбитражный управляющий как физическое лицо может написать научно-практическое пособие и соответственно иметь авторские права на указанное произведение. Более того, арбитражный управляющий имеет не только честь и достоинство, но и деловую репутацию, реноме. Причем значение последнего в настоящий момент трудно переоценить.

Практика показывает, что как и для всех иных представителей профессий, которые оказывают те или иные услуги (адвокаты, аудиторы, врачи, парикмахеры), положительное реноме для арбитражного управляющего является одним из самых важных составляющих для успешного осуществления предпринимательской деятельности. Со временем, когда по причине естественного профессионального отбора количество арбитражных управляющих уменьшится, деловая репутация будет вынуждать профессиональных управленцев, помимо всех иных стимулов, предусмотренных законодательством, осуществлять свою деятельность добросовестно и вне зависимости от пожеланий кредиторов или должника. В этой связи можно положительно отозваться об имеющейся в тексте проекта Закона «О несостоятельности (банкротстве)» идее о создании профессионального сообщества в лице саморегулируемых организаций (СРО).

Указанные некоммерческие организации, объединяющие в своем составе арбитражных управляющих, по замыслу авторов проекта, берут на себя ряд функций:

-          разработка обязательных для выполнения всеми участниками требований, правил и стандартов профессиональной деятельности;

-          разработка требований, предъявляемых к лицам, желающим вступить в СРО;

-          привлечение к ответственности своих участников саморегулируемой организацией за неисполнение устава, правил деятельности;

-          осуществление сбора, обработки и хранения информации о профессиональной деятельности своих сотрудников, раскрываемой ими в форме отчетов в порядке и с периодичностью, устанавливаемых требованиями СРО;

-          представление интересов участников СРО в их отношениях с любыми органами государственной власти Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления;

-          организация и проведение стажировки физических лиц в качестве помощника арбитражного управляющего;

-          ведение реестра арбитражных управляющих – членов СРО.

Также СРО будет контролировать профессиональную деятельность своих участников на предмет соблюдения требований Федерального закона и установленных СРО правил и стандартов. Последнее имеет особое значение, поскольку практика деятельности арбитражного управляющего всех развитых правовых систем, да и собственно российский опыт подсказывают, что множество злоупотреблений со стороны управляющего может быть осуществлено без грубого нарушения законодательства, а путем различных схем. В подобных ситуациях судебные и иные уполномоченные государственные органы часто остаются не у дел и, понимая наличие недобросовестности управляющего, не имеют формальных оснований для привлечения последнего к ответственности. Саморегулируемые организации в этом смысле находятся в выигрышном положении, поскольку путем создания жестких правил и (или) стандартов профессиональной деятельности арбитражных управляющих могут предусмотреть все моменты в деятельности последних.

Во-вторых, арбитражный управляющий является внешним, конкурсным, а в случае отстранения руководителя должника в порядке ст. 58 Закона и временный управляющий осуществляют функции исполнительного органа юридического лица – должника. В рамках этого статуса арбитражные управляющие принимают на работу и увольняют работников, осуществляют текущую деятельность предприятия, осуществляют контроль и ведут самостоятельно бухгалтерский учет на предприятии-должнике, платят налоговые и иные обязательные платежи в пользу государства, т.е. исполняют все полномочия единоличного исполнительного органа юридического лица.

В-третьих, составляющей статуса является то, что арбитражные управляющие действуют в рамках полномочий, специально предусмотренных Законом для выполнения целей и задач, стоящих перед арбитражным управлением в рамках процедур несостоятельности.

Специальные полномочия указаны в Законе: в отношении временного управляющего – ст. ст. 60 и 61 Закона, в отношении внешнего управляющего – ст. 74 Закона, в отношении конкурсного – ст. 101. В связи с подобным сложным статусом управляющего на практике возник вопрос о том, может ли арбитражный управляющий привлечь специалистов для юридически значимых действий или на распоряжение имуществом путем выдачи такому лицу доверенности. И если может, от какого из своих статусов: индивидуального предпринимателя или единоличного исполнительного органа должника. Одни авторы полагают, что внешний управляющий выполняет функции органов управления юридического лица – должника, и к нему переходят полномочия по управлению делами должника в пределах, установленных Законом о банкротстве и планом внешнего управления. В том числе он вправе выдать доверенность на распоряжение имуществом должника, за исключением тех случаев, когда такое распоряжение по своему характеру или в силу закона должно быть осуществлено лично внешним управляющим. Другие говорят о возможности использовать институт представительства только для представления интересов должника в суде. На практике автору известны случаи, когда за выдачу доверенностей на распоряжение имуществом арбитражного управляющего аннулировали лицензию.

Еще одной особенностью правового статуса арбитражного управляющего является тот факт, что, несмотря на то что он назначается арбитражным судом, осуществляет функции единоличного органа управления предприятия должника, отчитывается перед собранием кредиторов и исполняет утвержденный собранием план внешнего управления, арбитражный управляющий не находится ни с кем из вышеперечисленных субъектов в трудовых отношениях.

Это связано с тем, что арбитражный управляющий является индивидуальным предпринимателем, во-вторых, с точки зрения Закона он не выполняет определенную работу, а осуществляет функции временного, внешнего или конкурсного управляющего, а, в-третьих, его полномочия возникают не в результате выборов, а исключительно по воле суда, выраженной в определении. Соответственно, у арбитражного управляющего отсутствует работодатель, с ним не заключается трудовой контракт, он не подчиняется внутреннему трудовому распорядку, а следовательно, к нему нельзя применить меры дисциплинарной ответственности; арбитражный управляющий не увольняется, а отстраняется судом от должности. При этом между арбитражным управляющим как лицом, действующим от имени должника работодателя, и работниками должника возникают трудовые правоотношения, реализация которых осуществляется управляющим с соблюдением трудового законодательства.

Список использованной литературы и других источников информации

1.   Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации, от 24.07.2002 г.

2.   Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, от 30.12.2001 г.

3.   Комментарий к Федеральному закону «О несостоятельности (банкротстве)»: постатейны научно-практический / В.Ф. Попондопуло. [и др.], отв. ред. В.Ф. Попондопуло. 2-е изд., испр. доп. – М.: Омега – Л, 2004. – 496 с.

4.   О несостоятельности (банкротстве): Федеральный закон, №127-ФЗ от 26.10.2002 г. (с изменениями и дополнениями от 22.08.2004 г.)

5.   Об обеспечении интересов Российской Федерации как кредитора в делах о банкротстве и в процедурах банкротства: Постановление Правительства Российской Федерации, №257 от 29.05.2004 г.

6.   Об общих правилах подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов: Постановление Правительства Российской Федерации, №56 от 6.02.2004 г.

7.   О требованиях к кандидатуре арбитражного управляющего в деле о банкротстве стратегического предприятия или организации: Постановление Правительства Российской Федерации, №586 от 19.09.2003 г.

8.   Об утверждении общих правил подготовки отчетов (заключений) арбитражного управляющего: Постановление Правительства Российской Федерации, №299 от 22.05.2003 г.

9.   Об утверждении правил проведения и сдачи теоретического экзамена по единой программе подготовки арбитражных управляющих: Постановление Правительства Российской Федерации, №308 от 28.05.2003 г.

10.      Об утверждении правил проведения саморегулируемой организацией арбитражных управляющих проверки деятельности своих членов: Постановление Правительства Российской Федерации, №366 от 25.06.2003 г.

11.      Об утверждении правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа: Постановление Правительства Российской Федерации, №367 от 25.06.2003 г.

12.      Об утверждении правил проведения стажировки в качестве помощника арбитражного управляющего: Постановление Правительства Российской Федерации, №414 от 9.07.2003 г.

13.      Об утверждении положения о порядке ведения реестра арбитражных управляющих: Приказ Министерства юстиций Российской Федерации, №108 от 25.05.2004 г.

14.      Об утверждении порядка работы комиссий по организации теоретического экзамена по единой программе подготовки арбитражных управляющих: Приказ Министерства юстиций Российской Федерации, №189 от 6.08.2003 г.

15.      Александрова О.Н. Антикризисное управление: учебник. / О.Н. Александрова [и др.], отв. ред. Э.М. Коротков. 2-е изд., доп. и перераб. – М.: ИНФРА – М, 2006. – 620 с.

16.      Белоликов А. Фигура арбитражного управляющего / Алексей Белоликов // Право и экономика. – 2004. – №12. – С. 28 – 34.

17.      Большова А.К. Арбитражная практика по делам о несостоятельности кредитных организаций / А.К. Большова [и др.], науч. консультант П.Д. Баренбойм. 2-е изд., стер. – М.: ЗАО «Юридический Дом «Юстицинформ», 2002. – 176 с.

18.      Бутрин Д. Неуправляемый управляющий / Дмитрий Бутрин // Деньги. – 2000. – №32. – С. 29 – 31.

19.      Владыка Е. Взаимодействие арбитражного управляющего и саморегулируемой организации арбитражных управляющих / Елена Владыка // Право и экономика. – 2006. – №10. – С. 56 – 60.

20.      Гусева Т.А. Арбитражный управляющий как участник процедуры банкротства: краткое прак. пособие / Т.А. Гусева, Е.Е. Владыка – М.: Волтерс Клувер, 2005. – 304 с.

21.      Дорохина Е. Особенности деятельности временного управляющего при проведении наблюдения / Елена Дорохина // Право и экономика. – 2004. – №6. – С. 36 – 43.

22.      Егоров А. Некоторые текущие проблемы банкротства / А. Егоров // Хозяйство и право. – 2004. – №10. – С. 92 – 103.

23.      Ефимова В. Надзор как стадия арбитражного процесса / Влада Ефимова // Право и экономика. – 2004. – №5. – С. 72 – 79.

24.      Жане А. Ликвидация или банкротство / Алий Жане // Право и экономика. – 2005. – №12. – С. 81 – 82.

25.      Зенкин И.В. Банкротство коммерческих организаций. Правовые аспекты. Учебное пособие для арбитражных управляющих. Вопросы и ответы / И.В. Зенкин, Г.К. Таль, – М.: Международные отношения, 2000. – 208 с.

26.      Крутиков Р.Н. Развитие института банкротства в России: правовое регулирование и ответственность / Р.Н. Крутиков // Юрист. – 2004. – №7. – С. 34 – 37.

27.      Мурашкина Е.В. Договор страхования ответственности арбитражного управляющего / Е.В. Мурашкина // Юрист. – 2006. – №7. – С. 14 – 15.

28.      Четверкина А. Правила проведения арбитражным управляющим финансово – экономического анализа / Алена Четверкина // Право и экономика. – 2004. – №9. – С. 48 – 51.

29.      Шишмарева Т.П. Правовой статус управляющих в процедурах несостоятельности в России и Германии / Т.П. Шишмарева // Арбитражный и гражданский процесс. – 2006. – №7. – С. 40 – 46.

30.      Шишмарева Т.П. Правовой статус управляющих в процедурах несостоятельности в России и Германии (окончание) / Т.П. Шишмарева // Арбитражный и гражданский процесс. – 2006. – №8. – С. 38 – 40.