Частный нотариат

2.2. Частный нотариат

Появление нотариусов, занимающихся частной практикой, вызывает сегодня множество споров и кривотолков. Принятие 11 февраля 1993 года Верховным Советом Российской Федерации Основ законодательства регламентировало построение свободного нотариата. Однако ориентир нотариальной службы на гарантию рыночных отношений породил новые проблемы. Государству кажется, что "частники" слишком много берут у казны. А там, где большие деньги, не дремлют и криминальные структуры.

Сейчас в России существует так называемый "свободный нотариат"1 Понятие "свободный" раскрывает Международный латинский нотариат (существует еще англосаксонская система права). Поскольку в России долгое время нотариат был только государственным, ему нужно было дать другое название, и его назвали частным. Я считаю, что термин "частный" некорректен. Вся их деятельность прописана в Основах о нотариате. Здесь четко сказано, что "частные" нотариусы осуществляют свои действия от лица государства, поэтому система частной являться никак не может. Собственностью нотариуса может стать стол, стул, но не документы, с которыми он работает, которые при уходе с этой должности передаются государству. Просто это название было выгодно для Минфина и для налоговой инспекции. Для них до сих пор не придумана отдельная статья налогообложения, и считают предпринимателями, хотя те льготы, которые даны предпринимателям, к нотариусу при налогообложении не применяются. В настоящее время "частный" нотариус за свои ошибки несет полную материальную и моральную ответственность. Он обязан заключить договор страхования своей деятельности, а это и есть тот фонд, который гарантирует потерпевшему возмещение вреда.

Можно привести пример когда страховая компания выплатила полностью сумму иска. Так, например решением Йошкар-Олинского городского суда от 07 апреля 1998 года по иску Сердюковой к нотариусу Шокиной Т.Г. о признании договора купли-продажи недействительным и возмещение материального ущерба было взыскано в пользу истицы 94 300 рублей ОАО «Росгосстрах Марий Эл»1 Налоговая политика в отношении нотариуса очень своеобразная, порой такая, что ничем ее объяснить невозможно. В казну государства нотариус платит те же отчисления, что и любое физическое лицо, занимающееся предпринимательской деятельностью - 30% подоходного налога, 28% - в Пенсионный фонд, 2% - в региональную нотариальную палату. При этом, те льготы, которые даны предпринимателям, к нотариусу не применяются. Транспорт и расходы на него в затраты нотариусу не идут. Самый честный налогоплательщик из физических лиц - это нотариус. Потому что при получении тарифа за сделку ведется его тройная регистрация. Сумма тарифа указывается в реестре, в документах, удостоверенных нотариусом, и в книге учета для налоговой инспекции.

Скрыть эти данные просто невозможно. Это надо быть вообще без головы, и вряд ли найдется такой нотариус, который не понимал бы этого.

Тарифы за оформление документов, сделок для государственных и частнопрактикующих нотариусов одинаковые, но при этом государство не несет абсолютно никакой материальной ответственности, а тем более моральной, перед гражданином или предприятием в случае нарушения его прав государственным нотариусом.

К государственным и частным нотариусам при перечислении в казну налогов применяется совершенно разный подход. Государственный нотариус получает заработную плату. Должностные оклады определяются органом юстиции на местах и федеральным Министерством юстиции. А частный получает все, что он взыскивает с гражданина, предприятия, по крайней мере, именно эта сумма тарифа признается налоговыми органами его доходом. Хотя из этого дохода он выплачивает все обязательные платежи и налоги государству. К тому же свою деятельность частнопрактикующий нотариус обеспечивает сам полностью, а это и канцтовары, и компьютеры, и мебель, и аренда или приобретение помещения под контору. В 1996 году на содержание нотариальных контор частнопрактикующим нотариатом было потрачено 8 млрд. рублей, при этом перечислено в местный бюджет 15 млрд. рублей, в Пенсионный фонд - 3 млрд. рублей, в территориальный медицинский фонд страхования 1,5 млрд. рублей.

Какова же структура взаимоотношений частнопрактикующего нотариата с органами юстиции, является ли свободный нотариат частью правоохранительной системы? Слово "нотариус" и происходит от латинского "nota", что значит буква закона. То есть нотариус - это человек, буквально исполняющий закон. У него всегда были и есть ряд функций, документов, которые являются процессуальными, не требующими доказательств. Но, несмотря на то, что, по сути и содержанию, по своим профессиональным обязанностям нотариус выполняет правоохранительные функции, в систему правоохранительных органов нотариат никогда включен не был, хотя Министерство юстиции относится к правоохранительным органам1. Правоохранительные органы - это ведь система, охраняющая права. Тем же самым занимается и нотариус. Своей деятельностью он обеспечивает права граждан и юридических лиц. Здесь парадоксально то, что нотариус всегда входил лишь в номенклатуру Минюста, но не в правоохранительные органы.

И сейчас частный нотариус наделяется полномочиями приказом начальника отдела юстиции.

Частнопрактикующий нотариат не состоит в профессионально-трудовых отношениях ни с кем, потому что существует самостоятельная система финансирования. То, что нотариус назначается на должность отделом юстиции, это не трудовые отношения. Государство наделяет свободный нотариат лишь полномочиями в лице органа юстиции, дает право на ведение от его имени нотариальных действий.

Во всем мире существует двойная иерархия взаимоотношений нотариата: с одной стороны - это органы юстиции, с другой - нотариальная палата. В этой модели наше российское государство ничего нового не придумало, кроме одного - не помогать частнопрактикующему нотариусу в осуществлении им своих функций от имени государства. Исполнительные органы власти считают, что частный нотариус слишком много получает.

Для представления и защиты интересов нотариусов и созданы нотариальные палаты: в регионах - региональные, в целом по России - федеральная. Нотариальная палата является нашим контрольным органом, координационной структурой, нашим профессиональным сообществом, объединением. Кстати, ни в одном из законодательных актов до сих пор нет понятия "профессиональное объединение", и потому она зарегистрирована в органе юстиции как общественная организация. Но в любой общественной организации членство добровольное, тогда как согласно законодательству об Основах о нотариате, членство в нотариальной палате - обязательное. Каждый нотариус является членом региональной нотариальной палаты, региональная - членом Федеральной. Когда нотариат был государственным, любой чиновник, начиная от партийных и административных органов на местах, мог диктовать нотариусу, что и как делать. Сегодня частный нотариус выступает в качестве своеобразного беспристрастного арбитра для обеспечения охраны и защиты прав и интересов каждого участника гражданско-правовых отношений. Придать же этим отношениям правовой, стабильный и бесконфликтный характер - это одна из задач нотариальной палаты.

Возглавляет нотариальную палату президент - лицо, которое представляет интересы нотариусов. Вице-президент - помощник, исполнитель представительной власти. Взять любую модель президентской власти - модель полностью такая же. Правление нотариальной палаты - это орган, в который входят нотариусы, уполномоченные принимать решения по всем профессиональным вопросам, касающимся деятельности нотариата в регионе. Высший орган - собрание нотариусов региона. Если говорить о роли органа юстиции и его взаимодействии с нотариальной палатой, то можно привести такой пример. Органы юстиции наделены сегодня правом выдачи лицензии на ведение нотариальной деятельности, но без согласия нотариальной палаты ни один лицензиат не может получить право на ее применение. Сама же лицензия свидетельствует лишь о том, что человек прошел стажировку, сдал квалификационный экзамен и потенциально у него есть возможность стать нотариусом.

В настоящее время появилось много проблем, связанных с судьбой нотариата в Российской Федерации и непосредственно с деятельность нотариусов. При социологических опросах нотариусов определяется круг основных вопросов, требующих разрешения.

Одна из важнейших проблем - завершение создания единой системы нотариата. С принятием в 1993 г. новой редакции Основ российский нотариат разделился на государственный и частный секторы. По мнению нотариусов, при таком делении страдают граждане. Сейчас разрабатывается проект закона о внесении изменений в Основы законодательства РФ о нотариате, в соответствии с которыми должна быть создана единая система нотариата, состоящая только и частных нотариусов. Это шаг в сторону Латинского нотариата. Как известно, в 1995 г. российский нотариат вошел в международный институт Латинского нотариата, объединяющий более 50 стран Западной Европы (кроме Великобритании), Латинской Америки и т. д. При этом пере Россией было поставлено условие создания единой системы нотариата Предъявление таких требований связано с тем, что Латинский нотариат объединяет только свободных нотариусов - независимых представителе государства, наделенных им полномочиями совершать нотариальные действия и несущих личную ответственность за их совершение.

С этой проблемой связано усиление контроля органов юстиции с деятельностью частных нотариусов. Пока контроль осуществляется только на стадии назначения на должность нотариуса, выдачи лицензии на прав занятия нотариальной деятельностью и ведения нотариального делопроизводства. Контроль же за исполнением профессиональных обязанностей частными нотариусами осуществляют нотариальные палаты1. Но при переходе на единую систему нотариата, по мнению многих нотариусов, было бы целесообразно передать часть полномочий по контролю за осуществлением нотариальных действий органам юстиции. Это сделало бы независимых нотариусов действительными представителям государства, как того требует система Латинского нотариата.

Вторая проблема - принятие закона о регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним. По мнению нотариусов, при несовершенном законодательстве, регулирующем совершение сделок недвижимостью, принятие такого закона не обосновано. Нотариус сейчас является гарантом правомерности совершения таких сделок, так как в его обязанности входит не только их удостоверение, но и разъяснение правового положения сторон, возможных последствий, а также проверка правильности составления и подлинности документов. После же принятия вышеуказанного закона заключающие сделку лица должны будут сразу минуя нотариусов, подавать свои документы (договоры) в органы, и регистрирующие. Это может привести к появлению большого количеств договоров, не соответствующих требованию законодательства, а услуг адвоката, который мог бы указать на такие противоречия еще на стадии заключения договора, стоят дорого. Следовательно, принятие закон нанесет существенный ущерб многим гражданам и юридическим лицам.

Естественно, закон наносит удар и по карману самих нотариусов - ведь они лишаются основного источника доходов. В настоящее время большая часть работы нотариусов заключается в удостоверении сделок недвижимостью. За выполнение таких нотариальных действий частных нотариусы взимают плату по тарифам, соответствующим размера их распоряжении. Поэтому их мнение относительно закона можно считать несколько субъективным. Но оно не лишено основания. Ведь соответствии со ст. 17 Основ при совершении нотариальных действий противоречащих законодательству РФ, частный нотариус обязан по решению суда возместить причиненный ущерб, причем отвечает он всем свои имуществом. Надо сказать, что Уголовный кодекс, предусматривает также уголовную ответственность частных нотариусов в случае злоупотребления полномочиями (ст. 202).

Третья проблема связана непосредственно с нотариально деятельностью. При совершении нотариальных действий нотариус обязан проверить подлинность документов. Но иногда встречаются документы, подделанные настолько мастерски, что без специальных технически средств отличить их от оригинала практически невозможно.

Для примера можно привести дело, в котором принимал участие нотариус. Заявительница З. Обратилась с иском в Басманный межмуниципальный суд г.Москвы с жалобой на совершенное нотариусом нотариальное действие – удостоверение договора купли-продажи квартиры, заключенного братом заявительницы. З. Требовала возмещения ей морального ущерба в 300 тыс. рублей. З. Утверждала, что является собственницей проданной квартиры, в подтверждение чего представила в суд справку ЖСК о том, что пай ею выплачен полностью. Возражая против жалобы, нотариус обратил внимание суда на то, что сделка была удостоверена с соблюдением действующего законодательства: нотариусу были представлены все необходимые документы, в частности, свидетельство о собственности на жилище на имя продавца С. и справка ЖСК, выданная также на имя продавца С. Согласно статье 45 Основ о нотариате нотариус не принимает для совершения нотариального действия документы, имеющие подчистки или приписки, зачеркнутые слова или исправления. Представленная же С. справка из ЖСК полностью соответствовала требованиям, предъявленным к такого рода документам, в том числе на ней была проставлена печать ЖСК и подпись председателя кооператива. Нотариус заявил в суде, что в данном случае имелся спор о праве между З. и С. – спор о том, кто имел право на получение в ЖСК справки о выплаченном пае. Басманный межмуниципальный суд вынес определение об оставлении жалобы З. Без рассмотрения и предложил ей предъявить иск на общих основаниях1.

 При рассмотрении спора в порядке особого производства нотариус вынужден будет сам собирать все доказательства, ходатайствовать о вызове свидетелей, то есть, по сути, выступать в защиту одной из сторон, хотя должны были бы делать сами стороны либо их адвокаты.

 Сейчас проверка подлинности документов сводится к тому, что нотариус связываются друг с другом, определяя, где до этого был удостоверен документ, а также используют профессиональную интуицию и опыт. Но этого недостаточно, и работы у правоохранительных органов хватает. По мнению нотариусов, для предотвращения такой ситуации необходимо создание особых бланков или специально защищенной бумаги для документов, требующих нотариального удостоверения. Пока такие бланк были введены только для доверенностей на право пользования распоряжения автотранспортом. Но и они далеки от идеала, так как рассчитаны только на простые случаи. Как стало известно, московские власти собираются ввести обязательные бланки и для различных договоров, но пока это только планы, и когда они осуществятся - неизвестно.

Нотариус становится заинтересован в результатах своего труда, поэтому на частную практику переходит абсолютное большинство нотариусов. Так, например в течение 1993 года в Псковской области из 38 нотариусов 20 перешли на частную практику, а из 18 оставшихся 10 человек не имели высшего юридического образования. Во многих регионах к 1998 году исчезают государственные нотариальные конторы. Так, например, в Вологодской области в августе 1998 года ликвидированы 2 последние государственные нотариальные конторы. Вместе с тем, существуют примеры усиления роли государственного нотариата. Например, в Республике Беларусь также сосуществует государственный и негосударственный нотариат, однако в настоящее время первый все более усиливает свои позиции1. В настоящее время замечается существенный рост частнопрактикующих нотариусов, которых существовало 6150 в 2002 году, по сравнению с 2001 годом – 59702. Поднялся статус нотариуса, а вместе с ним и его доходы (весь полученный после уплаты налогов доход нотариус, занимающийся частной практикой оставляет себе, хотя госпошлина за совершение нотариальных действий должна была приносить доход государственному бюджету). Теперь нотариус несет ответственность за законность совершаемых им нотариальных действий (обязательное страхование деятельности). Рамки данной работы не позволяют более подробно осветить основные изменения, касающиеся производства отдельных нотариальных действий, так как служат предметом изучения отдельных отраслей права.

Таким образом, с отказом России от командно-административных методов регулирования экономических отношений, с возрождением частной собственности нотариат пережил второе рождение. Исторический опыт показывает, что потребность в нотариате была и будет, однако его значимость и весомость зависит от политического режима, а также от осознания властью его потенциала.