Отсутствовало событие правонарушения

1. Отсутствовало событие правонарушения.

Заявитель в процессе исполнения внешнеторговых договоров до момента возникновения публично-правовых обязательств зачисления выручки внес изменения: валютные обязательства нерезидента заменены оказанием встречных услуг, в результате чего не может иметь место факт незачисления валютной выручки от экспорта услуг, а имело место неоказание встречных услуг.

2. Орган принял решение без учета анализа виновности заявителя во вменяемом ему валютном правонарушении.

Орган вменил заявителю совершение валютного правонарушения, каковым в соответствии с определением Конституционного Суда РФ № 50-О от 04.03.1999 г. является предусмотренное законом противоправное виновное деяние, совершенное умышленно или по неосторожности. При этом не был исследован признак правонарушения и важнейший элемент состава – виновность субъекта. На основании пункта 1 статьи 14 закона РФ «О валютном регулировании и валютном контроле» отсутствие вины в валютном правонарушении исключает любую юридическую ответственность. Общество представило достаточно доказательств принятия мер к обеспечению исполнения обязательств нерезидентом, однако они рассмотрены не были.

Статьей 26.1 КоАП предусмотрен перечень обстоятельств, подлежащих выяснению по делу об административном правонарушении, в т. ч. следующие:

– наличие события административного правонарушения;

– виновность лица в совершении административного правонарушения;

– обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность;

– иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия совершения административного правонарушения.

При этом Кодексом не установлена возможность выяснения лишь отдельных обстоятельств.

О необходимости исследования виновности лица говорит и статья 26.2 КоАП. На основании доказательств по делу орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

На основании изложенного, руководствуясь Постановлением Конституционного суда от 27.04.2001 г. № 7-П, определениями Конституционного Суда от 05.11.1999 г. № 185-О и от 04.03.1999 г. № 50-О, статьями 2, 421 и 423 ГК; 1, 5, 13, 14 закона РФ «О валютном регулировании и валютном контроле»; 30.1-30.11 КоАП; 207-209 АПК РФ,

ЗАЯВИТЕЛЬ ПРОСИТ:

Признать недействительным Постановление _____________ от «__» _______ №___.

Приложение:

1. Документы, обосновывающие заявленные требования.

2. Постановление органа валютного контроля.

3. Уведомление о вручении копии заявления органу.

4. Свидетельство о государственной регистрации.

5. Доверенность или иной документ, подтверждающий полномочия на подписание заявления.

Генеральный директор __________ ___________ ( ____________ )

фамилия подпись

Примечание: В соответствии с пунктом 4 статьи 208 АПК РФ заявление не облагается государственной пошлиной.

8.5. Рассмотрение дел о взыскании обязательных платежей и санкций Статья 214 АПК. Требования к заявлению о взыскании обязательных платежей и санкций

1. Заявление о взыскании обязательных платежей и санкций должно соответствовать требованиям, предусмотренным частью 1, пунктами 1, 2 и 10 части 2, частью 3 статьи 125 настоящего Кодекса.

В заявлении должны быть также указаны:

1) наименование платежа, подлежащего взысканию, размер и расчет его суммы;

2) нормы федерального закона и иного нормативного правового акта, предусматривающие уплату платежа;

3) сведения о направлении требования об уплате платежа в добровольном порядке.

2. К заявлению о взыскании обязательных платежей и санкций прилагаются документы, указанные в пунктах 1-5 статьи 126 настоящего Кодекса, а также документ, подтверждающий направление заявителем требования об уплате взыскиваемого платежа в добровольном порядке.

Комментарий к статье 214

Стороны. Хотя по рассматриваемой категории дел, как и по другим делам, возникающим из публичных правоотношений, АПК не признает наличие сторон, тем не менее фактически участники соответствующих споров о праве выступают как стороны (часть 2 статьи 45 АПК). Это дает возможность хозяйствующему субъекту защищаться посредством предъявления встречного требования.

Форма и содержание заявления. Заявление должно соответствовать общим требованиям, предъявляемым к исковому заявлению, таким, как письменная форма заявления, необходимость его подписания уполномоченным лицом, указание в заявлении точных сведений о заявителе и о лице, к которому адресовано требование, и др. (ч. 1, п. 1, 2 и 10 ч. 2, ч. 3 ст. 125 АПК). Вместе с тем часть 1 статьи 214 Кодекса требует указания в заявлении некоторых сведений, характерных именно для данного обращения. В связи с этим в заявлении должны быть указаны платеж, подлежащий взысканию, размер и расчет его суммы, законодательное обоснование этого платежа, а также сведения о направлении требования об уплате взыскиваемого платежа в добровольном порядке.

Заявление о взыскании налоговых санкций

Арбитражный суд Красноярского края

660049, г. Красноярск, пр. Мира, 63

Заявитель: Межрайонная инспекция ФНС № 12

_______________________________

Адрес___________________________

Лицо, к которому предъявляются требования

__________________________________

Адрес_____________________________

ЗАЯВЛЕНИЕ

о взыскании налоговых санкций

Межрайонной инспекцией ФНС № 12 по ___________ краю проведена проверка _____________ (далее: Общество), по результатам которой составлен акт №___ от ______.

Установлено, _______________________________________________

 наименование платежа, подлежащего взысканию, размер и расчет его суммы, _____________________________________________________________.

нормы федерального закона и иного нормативного правового акта, предусматривающие уплату платежа

Решение №___ от «…» ______ 2005 года и требование №___ от «…» ______ 2005 года вручены Обществу нарочным, что подтверждается штампом входящей корреспонденции. Письмо №___ от «…» ________ 2005 г. Обществу предложено уплатить санкции в добровольном порядке. В требовании №___ установлен срок оплаты _______. До настоящего времени Обществом названная сумма налоговых санкций в добровольном порядке не оплачена.

На основании изложенного, руководствуясь статьей 101 Налогового кодекса РФ, статьями 212-214 Арбитражного процессуального кодекса РФ,

ЗАЯВИТЕЛЬ ПРОСИТ:

Взыскать с _____________ сумму налоговой санкции в размере__________________ руб.

Приложение:

1. Акт от «…» ______ 2005 г.

2. Решение №___ от «…» ______ 2005 г.

3. Требование №___ от «…» ______ 2005 г.

4. Письмо №___ от «…» ________ 2005 г. с предложением об уплате санкции в добровольном порядке.

5. Почтовая квитанция об отправке заявления Обществу.

Руководитель инспекции ________ _________ ( ____________ )

 подпись фамилия

«…» __________2005 г.

9. Документы, прилагаемые к исковому заявлению (заявлению), и заявления об обеспечении иска Статья 126 АПК. Документы, прилагаемые к исковому заявлению

К исковому заявлению прилагаются:

1) уведомление о вручении или иные документы, подтверждающие направление другим лицам, участвующим в деле, копий искового заявления и приложенных к нему документов, которые у других лиц, участвующих в деле, отсутствуют;[22]

2) документ, подтверждающий уплату государственной пошлины в установленных порядке и в размере или право на получение льготы по уплате государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки, об уменьшении размера государственной пошлины;

3) документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования;

4) копии свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя;

5) доверенность[23] или иные документы, подтверждающие полномочия на подписание искового заявления;

6) копии определения арбитражного суда об обеспечении имущественных интересов до предъявления иска;

7) документы, подтверждающие соблюдение истцом претензионного или иного досудебного порядка, если он предусмотрен федеральным законом или договором;

8) проект договора, если заявлено требование о понуждении заключить договор.

Комментарий к статье 126

При формировании пакета документов в Арбитражный суд следует обратить внимание на нижеследующее.

Наличие предусмотренного перечня документов. Суды обращают внимание на наличие и надлежащее оформление предусмотренных статьей 126 АПК документов, в первую очередь на следующие:

а) уведомление о вручении копий искового заявления (заявления) участвующим в деле лицам (под уведомлением следует понимать уведомление почты о вручении заказного почтового отправления – письма, бандероли);

б) документы, подтверждающие уплату государственной пошлины (под документами следует понимать подлинники платежного поручения или квитанции банка, если оплата производилась наличными деньгами; для индивидуального предпринимателя – с отметкой банка), либо ходатайство о предоставлении отсрочки (рассрочки) уплаты пошлины;

в) документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования;

г) доверенность или иной документ, подтверждающий полномочия на подписание искового заявления (в том числе полномочия руководителя).

Вопросы обеспечения иска и сроки. Нередко подача искового заявления (заявления) с ходатайством об обеспечении иска. Заявление об обеспечении иска может быть подано в арбитражный суд одновременно с исковым заявлением или в процессе производства. Ходатайство об обеспечении иска может быть изложено в исковом заявлении.

Сфера предпринимательской деятельности, правосудие в которой осуществляется арбитражными судами, достаточно широка. Некоторыми федеральными законами, регулирующими указанные правоотношения, устанавливаются сроки для совершения отдельных процессуальных действий. Эти сроки, в том числе могут быть связаны с подачей заявления в суд.

Документы, подтверждающие требования. В соответствии с пунктом 3 статьи 126 АПК, к заявлению истец должен приложить документы, подтверждающие обстоятельства, на которых основываются исковые требования. В данном случае речь идет о письменных доказательствах. Ими могут быть различные акты, письма, материалы, содержащие сведения об обстоятельствах, на которые истец ссылается как на основание своих требований.

Копия определения арбитражного суда об обеспечении имущественных интересов. Копия определения арбитражного суда об обеспечении имущественных интересов истца прилагается к исковому заявлению в том случае, если истец обращался с таким требованием в арбитражный суд до предъявления иска и такое ходатайство было удовлетворено.

Документы о соблюдении досудебного порядка. Доказательством соблюдения истцом досудебного (претензионного) порядка урегулирования спора с ответчиком, когда это предусмотрено федеральным законом для данной категории споров или договором, служат копия претензии и документ, подтверждающий направление ее ответчику.

9.1. Документы, подтверждающие полномочия на подписание иска Статья 61 АПК. Оформление и подтверждение полномочий представителя

1. Полномочия руководителей организаций, действующих от имени организаций в пределах полномочий, предусмотренных федеральным законом, иным нормативным правовым актом или учредительными документами, подтверждаются представляемыми ими суду документами, удостоверяющими их служебное положение, а также учредительными и иными документами.

2. Полномочия законных представителей подтверждаются представленными суду документами, удостоверяющими их статус и полномочия.

3. Полномочия адвоката на ведение дела в арбитражном суде удостоверяются в соответствии с федеральным законом.

4. Полномочия других представителей на ведение дела в арбитражном суде должны быть выражены в доверенности, выданной и оформленной в соответствии с федеральным законом, а в случаях, предусмотренных международным договором Российской Федерации или федеральным законом, в ином документе.

5. Доверенность от имени организации должна быть подписана ее руководителем или иным уполномоченным на это ее учредительными документами лицом и скреплена печатью организации.

Комментарий к статье 61

Подтверждение полномочий руководителя. Полномочия руководителя унитарного предприятия подтверждаются выданным ему как руководителю удостоверением, или распорядительным документом о его назначении на эту должность, или общей доверенностью на осуществление им полномочий руководителя. Полномочия руководителя организации других организационно-правовых форм подтверждаются тремя документами: документом, устанавливающим, какой орган ведет дела организации в суде, документом, устанавливающим, что данное лицо возглавляет этот орган, документом, подтверждающим личность этого лица.

Доверенность и требования к ней. Согласно ст. 185 и 186 ГК РФ, доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами. Доверенность от имени юридического или иного лица подписывается руководителем или иным уполномоченным на это учредительными документами лицом, с приложением печати этой организации.

Доверенность может быть выдана на срок не более трех лет. Если срок в доверенности не указан, она действительна в течение одного года. Доверенность, в которой не указана дата ее совершения, ничтожна.

Статья 62 АПК. Полномочия представителя

1. Представитель вправе совершать от имени представляемого им лица все процессуальные действия, за исключением действий, указанных в части 2 настоящей статьи, если иное не предусмотрено в доверенности или ином документе.

2. В доверенности, выданной представляемым лицом, или ином документе должно быть специально оговорено право представителя на подписание искового заявления и отзыва на исковое заявление, заявления об обеспечении иска, передачу дела в третейский суд, полный или частичный отказ от исковых требований и признание иска, изменение основания или предмета иска, заключение мирового соглашения и соглашения по фактическим обстоятельствам, передачу своих полномочий представителя другому лицу (передоверие), а также право на подписание заявления о пересмотре судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам, обжалование судебного акта арбитражного суда, получение присужденных денежных средств или иного имущества.

Комментарий к статье 62

В соответствии со статьей 54 АПК, представитель является лицом, участвующим в арбитражном процессе, и совершает от имени представляемого все процессуальные действия.

Статья 62 АПК регулирует полномочия представителя в арбитражном суде. В силу названной статьи представители наделяются общими и специальными полномочиями.

Общие полномочия. В силу общих полномочий (ч. 1 ст. 62 АПК) представитель вправе совершать все процессуальные действия от имени представляемого.

Специальные полномочия. Для выполнения ряда полномочий, имеющих материальные последствия, недостаточно иметь доверенность на представление интересов лица, участвующего в деле, а конкретные полномочия должны быть указаны в самой доверенности. Перечень таких полномочий перечислен в ч. 2 ст. 62 Кодекса.

Перечень специальных полномочий, указанных в части 2 статьи 162 – исчерпывающий. Весьма спорной представляется точка зрения, что, кроме того, АПК предусматривает и другие полномочия, которые должны содержаться в доверенности. К ним относятся, в частности, следующие:

– подписание отзыва на апелляционную жалобу (ч. 3 ст. 262 Кодекса), на кассационную жалобу (ч. 3 ст. 279 Кодекса);

– подписание заявления о пересмотре судебного акта в порядке надзора (ч. 1 ст. 294), отзыва на это заявление (ч. 3 ст. 297 Кодекса);

– подписание заявления о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда (ч. 1 ст. 237 Кодекса);

– подписание заявления о признании и приведении в исполнение решения иностранного суда и иностранного арбитражного решения (ч. 2 ст. 242 Кодекса) [12].

По мнению автора, в указанных выше статьях содержится требование только к наличию доверенности, не требующей оговорки права совершения названных юридических действий.

Доверенность, выданная физическим лицом, на ведение судебного дела

ДОВЕРЕННОСТЬ

___________________________________________________________

 место и дата выдачи доверенности прописью

Я, гр.___________________________________, проживающий(ая) по адресу:_________________________________________________________,

настоящей доверенностью уполномочиваю гр. __________________, проживающего(ую) по адресу: _____________________________________, вести мои дела во всех судебных учреждениях со всеми правами, предоставленными законом истцу, ответчику, третьему лицу, в том числе с правом полного или частичного отказа от исковых требований, признания иска, изменения предмета иска, заключения мирового соглашения, обжалования решения суда, предъявления исполнительного листа к взысканию, получения присужденного имущества или денег.

Доверенность выдана сроком на ______________________________

прописью _______________________________________________________________

 с (без) правом (а) передоверия и действительна по (дата прописью)

________________

 подпись

«__»___________г. настоящая доверенность удостоверена мной, _______________, нотариусом_____________________________________

 ФИО наименование нотариальной конторы, №, дата выдачи лицензии

Доверенность подписана гр. _________________________________ в моем присутствии. Личность установлена, дееспособность проверена. Текст доверенности прочитан нотариусом вслух.

Зарегистрировано в реестре за №______

Взыскано по тарифу _____________ руб. с сост. проекта.

Нотариус: _______________________

подпись

МП

Доверенность на ведение дела в арбитражном суде

ДОВЕРЕННОСТЬ

г. Красноярск 19 октября 2005 г.

Настоящая доверенность дана гр. ______________________________,

проживающему (ей) по адресу: ___________________________________, паспорт серия________ номер ________, выдан _______________________ ______________, в том, что он (она) уполномочен(а) представлять интересы __________________________ и вести от его имени и в его интересах все дела с его участием в качестве истца, ответчика, третьего лица в арбитражном суде, в том числе при рассмотрении дела по существу, а также в апелляционной, кассационной и надзорной инстанциях. В рамках настоящего поручения предоставляются все права, которые предоставлены законом истцу, ответчику и третьему лицу, в том числе право подписания искового заявления, отзыва на исковое заявление, отзыва на апелляционную жалобу, отзыва на кассационную жалобу, заявления об обеспечении иска, предъявления иска, изменения предмета или основания иска, признания иска, полного или частичного отказа от исковых требований, заключения мирового соглашения и соглашения по фактическим обстоятельствам, передачи дела в третейский суд, право обжалования судебных актов, подписания заявления о принесении протеста, а также право сбора, подготовки, получения и подписания любых, необходимых для выполнения данного поручения, документов, право совершения всех иных действий, связанных с выполнением данного поручения.

Доверенность выдана сроком на ___________ без права передоверия.

 не более 3 лет

Доверенность зарегистрирована за №_____

Генеральный директор _____________ _______ (____________)

подпись

МП

Протокол собрания учредителей

Полномочия подписания документа, адресованного в арбитражный суд, руководителем организации подтверждаются копией протокола о назначении руководителя.

ПРОТОКОЛ №__

общего собрания участников Общества

с ограниченной ответственностью «Фирма “Сибуголь”»

г. Красноярск 14 октября 2002 года

Присутствовали участники ООО «Фирма “Сибуголь”», обладающие в совокупности 100 % долей:

Гребус Иван Фролович (70 %); Мышкин Егор Петрович (10 %);

Мельничук Тамара Петровна (10 %); Мыльникова Анна Еремеевна (10 %).

Председатель собрания: Мышкин Егор Петрович.

Секретарь собрания: Мыльникова Анна Еремеевна.

Повестка дня

1. Об избрании генерального директора Общества.

Решили:

1. Генеральным директором Общества с ограниченной ответственностью «Фирма “Сибуголь”» избрать участника Общества Гребуса Иван Фролович сроком на три года.

2. Поручить Е. П. Мышкину от имени Общества заключить с И. Ф. Гребусом трудовой договор.

Решение принято единогласно всеми присутствующими на собрании участниками.

Председатель собрания Мышкин Е. П.

Секретарь собрания Мыльникова А. Е.

МП

9.2. Документы, подтверждающие уплату государственной пошлины

Р а с ч е т с у м м ы и с к о в ы х т р е б о в а н и й

О расчете процентов за пользование чужими денежными средствами

В целях обеспечения правильного и единообразного применения судами положений ГК РФ о процентах за пользование чужими денежными средствами Пленум Верховного Суда РФ и Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ дали следующие разъяснения.

При расчете подлежащих уплате годовых процентов по ставке рефинансирования ЦБР число дней в году (месяце) принимается равным соответственно 360 и 30 дням, если иное не установлено соглашением сторон, обязательными для сторон правилами, а также обычаями делового оборота.

Проценты начисляются до момента фактического исполнения денежного обязательства, определяемого исходя из условий о порядке платежей, форме расчетов и положений статьи 316 ГК РФ о месте исполнения денежного обязательства, если иное не установлено законом либо соглашением сторон.

Исходя из пункта 1 статьи 395 ГК, в случаях, когда сумма долга уплачена должником с просрочкой, судом при взыскании процентов применяется учетная ставка банковского процента на день фактического исполнения денежного обязательства (уплаты долга), если договором не установлен иной порядок определения процентной ставки.

При взыскании суммы долга в судебном порядке и при отсутствии в договоре соглашения о размере процентов суд вправе определить, какую учетную ставку банковского процента следует применить: на день предъявления иска или на день вынесения решения суда.

В этом случае при выборе соответствующей учетной ставки банковского процента необходимо, в частности, принимать во внимание, в течение какого времени имело место неисполнение денежного обязательства, изменялся ли размер учетной ставки за этот период, имелись ли длительные периоды, когда учетная ставка оставалась неизменной.

Если за время неисполнения денежного обязательства учетная ставка банковского процента изменялась, целесообразно отдавать предпочтение той учетной ставке банковского процента (на день предъявления иска или на день вынесения решения судом), которая наиболее близка по значению к учетным ставкам, существовавшим в течение всего периода просрочки платежа[24].

Приложение к исковому заявлению

РАСЧЕТ

суммы исковых требований

1. Расчет суммы основной задолженности.

Отгружено продукции на 26.03.2004 г. на сумму 198 164,24 руб.

На расчетный счет ООО «Грилви» в порядке оплаты за поставленную продукцию 12.03.2004 г. поступила сумма 55 000 руб.

Сумма долга по состоянию на 26.03.2004 г. составила 143 164,24 руб. с учетом НДС (198 164,24 руб. – 55 000 руб.).

2. Расчет процентов за пользование чужими денежными средствами.

Ставка рефинансирования ЦБ РФ на дату предъявления иска – 14 %.

Просрочка платежа с 12.03.2004 г. по 26.03.2004 г. составляет 14 дней.

Задолженность на 26.03.2004 г. с учетом НДС составляет 143 164,24 руб., а без учета НДС – 121 325,63 руб.

Сумма процентов: 121 325,63 · (14% : 360 дн. · 14 дн. : 100 %) = 660,55 руб.

3. Всего сумма иска: 143 164,24 руб. +660,55 руб. = 143 824,79 руб.

Главный бухгалтер ООО «Грилви» Т.В. Добрецова

«___»____________ 200__ г.

У п л а т а г о с у д а р с т в е н н о й п о ш л и н ы

Порядок определения цены иска, вопросы уплаты государственной пошлины и определение ее размера установлены статьями 101-105 АПК и главой 25.3 Налогового кодекса РФ «Государственная пошлина».

Статья 102 АПК. Уплата государственной пошлины

1. Основания и порядок уплаты государственной пошлины, а также порядок предоставления отсрочки или рассрочки уплаты государственной пошлины устанавливаются в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Статья 103 АПК. Цена иска

1. Цена иска определяется:

1) по искам о взыскании денежных средств, исходя из взыскиваемой суммы;

2) по искам о признании не подлежащим исполнению исполнительного или иного документа, по которому взыскание производится в бесспорном (безакцептном) порядке, исходя из оспариваемой денежной суммы;

3) по искам об истребовании имущества, исходя из стоимости истребуемого имущества;

4) по искам об истребовании земельного участка, исходя из стоимости земельного участка.

В цену иска включаются также указанные в исковом заявлении суммы неустойки (штраф, пени) и проценты.

Цена иска, состоящего из нескольких самостоятельных требований, определяется суммой всех требований.

2. По исковым заявлениям о признании права, в том числе права собственности, права пользования, права владения, права распоряжения, государственная пошлина уплачивается в размерах, установленных для исковых заявлений неимущественного характера.

3. Цена иска указывается заявителем.

В случае неправильного указания заявителем цены иска она определяется арбитражным судом.

Статья 104 АПК. Возврат государственной пошлины

1. Основания или порядок возврата или зачета государственной пошлины устанавливаются в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Статья 333.17 НК. Плательщики государственной пошлины

1. Плательщиками государственной пошлины признаются:

1) организации;

2) физические лица.

2. Указанные в пункте 1 настоящей статьи лица признаются плательщиками в случае, если они:

1) обращаются за совершением юридически значимых действий, предусмотренных настоящей главой;

2) выступают ответчиками в судах общей юрисдикции, арбитражных судах или по делам, рассматриваемым мировыми судьями, и если при этом решение суда принято не в их пользу и истец освобожден от уплаты государственной пошлины в соответствии с настоящей главой.

Статья 333.18 НК. Порядок и сроки уплаты государственной пошлины

1. Плательщики уплачивают государственную пошлину, если иное не установлено настоящей главой, в следующие сроки:

1) при обращении в Конституционный Суд РФ, в суды общей юрисдикции, арбитражные суды или к мировым судьям – до подачи запроса, ходатайства, заявления, искового заявления, жалобы (в том числе апелляционной, кассационной или надзорной);

2) плательщики, указанные в подпункте 2 пункта 2 статьи 333.17 НК, – в 10-дневный срок со дня вступления в законную силу решения суда;