ПОНЯТИЕ И СУЩНОСТЬ НОТАРИАТА РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ

1. ПОНЯТИЕ И СУЩНОСТЬ НОТАРИАТА РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ

1.1 Общая характеристика системы нотариата Республики Беларусь

Институт нотариата зародился еще в глубокой древности, что было вызвано объективными закономерностями развития общества, главная из которых - создание условий для гражданина по распоряжению своей собственностью. Гегель выразился емко и четко: «Собственность покоится на договоре и на формальностях, делающих ее доказательной и правомерной». Необходимость появления нотариата у славян, как и в других странах, была вызвана этими же причинами. Например, начиная с XV в. в России сделки, связанные с переходом прав на землю, вотчины, холопов оформлялись в форме крепостных актов подьячими, а с 1866г. - нотариусами. Основной задачей нотариата того времени являлось привлечение на работу «людей вполне достойных и знающих». В советский период в связи с отменой частной собственности потребность в нотариате значительно уменьшилась. Нотариат финансировался государством, вся пошлина, взыскиваемая государственным нотариусом, поступала в бюджет, а нотариус являлся государственным служащим и получал установленный оклад. Однако в связи с политическими и экономическими изменениями последних лет, произошедшими в бывшем СССР, институт нотариата претерпел изменения. Нарождающиеся новые экономические отношения требовали нотариальных услуг, способных в полной мере удовлетворить потребности предприятий и граждан.

После провозглашения курса на строительство демократического, социального правового государства, в Республике Беларусь стали развиваться рыночные отношения. Увеличивалось число субъектов хозяйствования негосударственной формы собственности, возрастало количество совершенных сделок, повышалась их сложность. На прием к государственному нотариусу стали записываться заранее, появились очереди. Положение осложнил также процесс массовой приватизации жилья гражданами. Сфера нотариальных услуг не соответствовала складывающимся новым экономическим отношениям. Правительство страны в этой ситуации пошло по пути увеличения числа государственных нотариусов.

В большинстве стран мира нотариат - частный. Самая большая ассоциация нотариусов в мире - Международный союз латинского нотариата. Он получил распространение в большинстве западноевропейских стран, в Латинской Америке, Японии. В общей сложности нотариат латинской школы получил распространение более чем в 40 странах . Документы, составленные нотариусом этой школы, не нуждаются в подтверждении каким-либо органом и обладают полной юридической силой. Цель создания Союза латинского нотариата - систематизация нотариального законодательства, распространение прогрессивных инициатив, улучшение системы деятельности нотариусов различных стран мира. Некоторые постсоциалистические страны уже вступили на путь строительства частного нотариата: страны Балтии, Польша, Венгрия, а также Российская Федерация, Украина (правда, в этих странах параллельно функционирует и государственный нотариат).

Проанализировав международное законодательство, опыт развития нотариата соседних стран, оценив национальные особенности, Республика Беларусь приняла решение о введении института частного нотариата в порядке эксперимента. С этой целью были приняты соответствующие законодательные акты Верховного Совета, Правительства республики, ведомственные нормативные акты. Эксперимент начался 1 февраля 1993г., был определен на один год в пределах Минска. В соответствии с установленным порядком нотариус, занимающийся частной нотариальной практикой, взыскивал нотариальный сбор, равный по величине государственной пошлине. Из полученных средств он выплачивал все предусмотренные законодательством налоги, платил за аренду помещения, приобретал необходимую оргтехнику и т.д. Через год эксперимент был распространен на всю территорию республики и продлен до вступления в действие Закона Республики Беларусь «О нотариате». В соответствии с условиями эксперимента при наличии определенного опыта с учетом эксперимента лицу выдавалась лицензия на право занятия частной нотариальной деятельностью. После ее получения частный нотариус регистрировался в соответствующем органе нотариата. Частный нотариус был обязан осуществлять прием не менее 6 час. в день, он был наделен такими же правомочиями, как и государственный нотариус.

Анализ работы частного нотариата в республике свидетельствует, что результативность его работы в 2-3 раза выше государственных нотариальных контор. Вместе с тем здесь следует оговориться, что частному нотариусу (в соответствии с условиями эксперимента) не позволили осуществлять все нотариальные действия, предусмотренные законодательством. Было принято решение: округов не создавать и убедиться на практике в преимуществах частного нотариата. В результате работы частных нотариусов существенно улучшилось нотариальное обслуживание, в государственных нотариальных конторах исчезли очереди. Многие частные нотариусы имели помощников, приобрели новейшую компьютерную технику, что позволяло улучшить обслуживание населения.

Министерством юстиции республики готовятся обобщения нотариальной практики, разъяснения по наиболее сложным вопросам, разрабатываются инструкции, положения, информационные письма. При этом исходят из того, чтобы в целом весь нотариат республики, и государственный, и частный, функционировал слаженно и квалифицированно. В регионах регулярно проводятся семинарские занятия по повышению квалификации с участием и государственных, и частных нотариусов.

Кроме безусловно высокой эффективности частного нотариата, его высокой культуры обслуживания, мобильности, приближения его услуг к нуждам физических и юридических лиц, выявились и некоторые негативные обстоятельства его деятельности, на которых хотелось остановиться подробнее.

Во-первых, некоторые частные нотариусы стали под любым предлогом отказывать в удостоверении сделок лицам, имеющим льготы при их совершении.

Во-вторых, частный нотариус стремится географически располагать свой офис в центре городов, что вполне объяснимо с точки зрения заинтересованности его в большем количестве клиентов, но не отвечает истинным потребностям в нотариальных услугах всем гражданам и не удовлетворяет местные исполнительные и распорядительные органы власти.

В-третьих, контроль за деятельностью частных нотариусов не соответствует их высокому статусу - свидетельствовать от имени государства представленные документы.

Вместе с тем частные нотариусы проделали и осуществляют сейчас значительную работу по нотариальному обслуживанию, сняв часть нагрузки с государственных нотариальных контор.

Есть еще один негативный момент в деятельности частного нотариата, в котором менее всего «виноваты» сами частные нотариусы. Дело в том, что по условиям эксперимента взыскиваемая частными нотариусами государственная пошлина, названная нотариальным сбором и после уплаты налогов поступающая в доход частного нотариуса, оказывалась чрезвычайно высоким доходом по сравнению с заработной платой государственных нотариусов. Иными словами, за одну и ту же работу чистый доход частных нотариусов оказывался несравненно выше зарплаты их коллег в государственном секторе.

Государство, ставшее на путь строительства рыночных отношений, не вправе противодействовать получению доходов от деятельности субъектов. Однако «никто правомерно не может за счет общенародного достояния стать таким собственником, если таковыми не будут признаны все остальные члены общества» должно быть, и это отвечает принципу социальной справедливости, «стартовое равенство прав всех членов общества». В данном случае взыскивается государственная пошлина, и в соответствии со ст. 97 Конституции Республики, ст. 2 Закона Республики Беларусь «О налогах и сборах, взимаемых в бюджет Республики Беларусь» «все суммы налогов и сборов зачисляются в бюджет Республики Беларусь».

Это досадное недоразумение несколько скомпрометировало идею частного нотариата. Однако положение в этом вопросе откорректировал Декрет Президента Республики Беларусь «О некоторых мерах по совершенствованию адвокатской и нотариальной деятельности в Республике Беларусь» от 3 мая 1997г., согласно которому в доход частного нотариуса поступает не более 23% взыскиваемой им государственной пошлины. Указанный размер отчислений выбран не случайно. Именно столько (согласно анализу) идет на содержание государственного нотариата от взыскиваемой им государственной пошлины. Таким образом, обе формы нотариата оказались примерно в равных условиях. В дальнейшем практика покажет, в какой степени именно этот процент соответствует не только существованию, но и развитию частного нотариата. При определении размера отчислений следует, безусловно, учитывать, что при совершении нотариальных действий частный нотариус отвечает всем своим имуществом.

В целях повышения эффективности проводимого в республике эксперимента в одном из сельских районов частному нотариусу было разрешено совершать все, предусмотренные законом, нотариальные действия. Лично заинтересованный в результатах своего труда частный нотариус открыл свою контору в наиболее людном месте, поддерживал тесный контакт с местными исполнительными органами, организовал консультационные пункты в сельских советах. В результате целенаправленной, инициативной работы нотариуса его деятельность оказалась намного эффективней, а в бюджет он отчислял доход больше, чем государственная нотариальная контора района, т.е. действовал нотариат, нужный и гражданам, и государству. В ходе начала эксперимента возникла сложность с определением статуса частного нотариуса: или он являлся предпринимателем, извлекающим доход, или должностным лицом, совершающим нотариальные действия от имени государства? На уровне законодательной и исполнительной власти статус частного нотариуса определен не был. Ведомственными нормативными актами была закреплена обязанность нотариуса лишь выплачивать налог с сумм превышения доходов, полученных от нотариальной деятельности над расходами по ставкам, предусмотренным Законом Республики Беларусь «О подоходном налоге с граждан». Такая неопределенность впоследствии пагубно сказалась на их правовом режиме, и в 1996 г. частные нотариусы были зарегистрированы как частные предприниматели. В научной литературе существуют различные точки зрения по поводу понятия «нотариат», включающий два его вида: государственный и частный. Некоторые ученые считают, что нотариат в настоящее время представляет собой «систему государственных органов и должностных лиц», выполняющих нотариальные действия. Другие полагают, что нотариат представляет «систему органов», «систему государственных органов и должностных лиц, которые обеспечивают и осуществляют юридическую деятельность», а некоторые, что нотариат включает в себя отрасль законодательства, регулирующую нотариальную деятельность и соответствующий учебный курс. Соответственно этому в законодательствах различных стран понятие «нотариата» различно. Так, в Законе Украины «О нотариате» он определен как система органов и должностных лиц. В соответствии с Законом Литовской республики «О нотариате» он является совокупностью нотариусов. В соответствии с Законом «О нотариате» Эстонской республики нотариат определен как публично-правовой институт Основы о нотариате Российской Федерации не раскрыли это понятие.

Представляется, что нотариат в постсоциалистическом обществе вполне правомерно следует отнести к публично-правовому институту, прежде всего потому, что он выполняет публичную функцию защиты интересов граждан в сочетании с интересами всего общества и государства. Нотариус действует от имени государства, имеет печать с изображением Государственного герба страны. Действия, совершаемые таким нотариусом, гарантируются и защищаются государством. Частный нотариус не имеет права совершать нотариальные действия на свое имя и от своего имени, на имя и от имени своих родственников, а также на имя и от имени работников своего нотариального бюро. Частный нотариус, организуя свой труд, получает от государства частицу его «власти», но действует в рамках законов и предоставленных полномочий как независимое должностное лицо.

Таким образом, институт нотариата - уникальный институт, частные представители которого, выполняя публично-правовые функции в интересах граждан, юридических лиц и государства и действуя от имени государства, сохраняя известную свободу и самостоятельность, являются должностными лицами.

Правовую основу деятельности нотариата составляют Конституция Республики Беларусь, Закон Республики Беларусь «О нотариате и нотариальной деятельности» и другие акты законодательства, а также международные договоры Республики Беларусь.

Основной задачей нотариата в Республике Беларусь является обеспечение защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц, государственных интересов путем совершения нотариальных действий от имени Республики Беларусь.

Нотариат (лат. «nota» - знак) - это система государственных органов и должностных лиц, назначение которых состоит в удостоверении сделок и иных бесспорных фактов, имеющих юридическое значение. Виды нотариальных действий, составляющих содержание нотариальной деятельности, устанавливаются законодательством.

В систему нотариата входят:

1. Государственные нотариусы. Для совершения нотариальных действий в районах, городах, районах в городах Министерством юстиции образуются государственные нотариальные конторы и их филиалы. Одна из государственных нотариальных контор в столице и областных центрах учреждается в качестве первой государственной нотариальной конторы для совершения наиболее сложных нотариальных действий и осуществления методического руководства государственными нотариальными конторами соответствующей административно-территориальной единицы. Организация и деятельность государственных нотариальных контор регулируется Положением о государственной нотариальной конторе и Положением о первой государственной нотариальной конторе (утв. приказом Министерства юстиции Республики Беларусь от 8 декабря 2000г. № 338). Нотариальные действия в государственных нотариальных конторах совершают заведующие, заместители заведующих, старшие государственные нотариусы, государственные нотариусы. На должности государственных нотариусов назначаются граждане Республики Беларусь, имеющие высшее юридическое образование. Для определения уровня профессиональной подготовки лиц, желающих занять должности государственных нотариусов, в Республике Беларусь создана Квалификационная комиссия по вопросам нотариальной деятельности (действует на основании Положения о квалификационной комиссии по вопросам нотариальной деятельности, утвержденного постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 31 октября 2003 г. № 28). По результатам сдачи квалификационного экзамена лицом, желающим заниматься нотариальной деятельностью, Комиссия принимает решение о допуске его к нотариальной деятельности, на основании которого Министерство юстиции выдает такому лицу свидетельство на право занятия нотариальной деятельностью.

Сдаче квалификационного экзамена предшествует прохождение стажировки сроком до одного года. Прохождение стажировки (сроком до 6 месяцев) и сдача квалификационного экзамена обязательны также в случае 3-летнего перерыва в работе в качестве нотариуса (ст. 26 Закона о нотариате). Управление государственной нотариальной конторой осуществляется заведующим, который наряду с решением вопросов организации работы возглавляемого им учреждения вправе совершать все нотариальные действия в качестве государственного нотариуса.

2. Уполномоченные должностные лица местных исполнительных и распорядительных органов. В населенных пунктах, где нет государственных нотариальных контор и нотариальных бюро, нотариальные действия совершают должностные лица, на которых решением местного исполнительного и распорядительного органа возложено выполнение нотариальных функций. Это может быть руководитель, его заместитель, секретарь или иной член исполнительного и распорядительного органа (ст. 11 Закона о нотариате).

3. Должностные лица дипломатических представительств и консульских учреждений Республики Беларусь. По общему правилу совершение нотариальных действий за границей возложено на консульские учреждения Республики Беларусь. Перечень консульских должностных лиц, совершающих нотариальные действия, установлен Консульским уставом Республики Беларусь (утв. Указом Президента Республики Беларусь от 19 февраля 1996 г.1). В соответствии с п. 1.3 указанного нормативного акта к ним относятся руководитель консульского учреждения, генеральный консул, консул, вице-консул, консульские агенты.

В соответствии со ст. 5 Закона о нотариате нотариальная деятельность в Республике Беларусь основывается на принципах законности, беспристрастности, независимости, тайны нотариального действия. Представляется необходимым к числу принципов нотариальной деятельности отнести также принципы содействия гражданам ц юридическим лицам в защите своих прав и интересов ц государственного языка нотариального делопроизводства. Исходя из общеправового принципа законности, который закреплен в ст. 7 Конституции Республики Беларусь и применительно к нотариату конкретизируется в Законе о нотариате, нотариусы и уполномоченные должностные лица при осуществлении нотариальной деятельности руководствуются Конституцией Республики Беларусь и принятыми в соответствии с ней актами законодательства.

К основным нормативным актам, определяющим правила совершения нотариальных действий, относятся Конституция Республики Беларусь, Закон о нотариате, Консульский устав, инструкции Министерства юстиции. При удостоверении сделок нотариусы и уполномоченные должностные лица руководствуются нормами гражданского законодательства. Действия по обеспечению доказательств, необходимых для ведения дел за рубежом, совершаются по правилам, установленным Гражданским процессуальным и Хозяйственным процессуальным кодексами Республики Беларусь, а также иными актами законодательства. Нотариусы и уполномоченные должностные лица не удостоверяют сделки, противоречащие закону, не принимают для совершения нотариального действия документы, не соответствующие требованиям законодательства. В случаях, предусмотренных актами законодательства, нотариусы и уполномоченные должностные лица обязаны отказать в совершении нотариального действия. Законность совершенных нотариальных действии или отказа в их совершении проверяется по жалобам заинтересованных лиц в судебном порядке. С принципом законности тесно связаны принципы беспристрастности и независимости лица, совершающего нотариальные действия.

Нотариальная деятельность осуществляется на равных условиях для всех лиц независимо от пола, расы, национальности, имущественного и должностного положения, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям (п. 1 ст. 7 Закона о нотариате). Для обеспечения принципа беспристрастности нотариальной деятельности законодательство о нотариате предусматривает правило о том, что нотариусы и уполномоченные должностные лица не вправе совершать нотариальные действия, результаты которых представляют для них имущественный или иной личный интерес, а также нотариальные действия на свое имя и от своего имени, на имя и от имени своих супругов, их и своих родственников (родителей, детей, внуков, деда, бабки, родных братьев и сестер). Кроме того, государственным нотариусам, лицам, занимающимся частной нотариальной деятельностью, и должностным лицам местных исполнительных и распорядительных органов запрещено совершать нотариальные действия на имя и от имени работников своих соответственно государственной нотариальной конторы, нотариального бюро, местного исполнительного и распорядительного органа. Должностные лица исполнительных и распорядительных органов не вправе совершать нотариальные действия также на имя и от имени данного исполнительного и распорядительного органа (п. 2 ст. 7 Закона о нотариате).

В указанных случаях нотариальные действия совершаются нотариусом любой другой государственной нотариальной конторы, частным нотариусом, работающим в составе любого другого нотариального бюро, или уполномоченным должностным лицом другого местного исполнительного и распорядительного органа, а если в соответствии с актами законодательства нотариальные действия должны быть совершены определенным нотариусом, уполномоченным должностным лицом - в месте, определяемом управлением юстиции соответствующего областного (Минского городского) исполнительного комитета.

В силу принципа беспристрастности нотариальной деятельности запрещено оказание нотариусом при заключении договоров посреднических услуг (ст. 39 Закона о нотариате), а также занятие иной деятельностью, в отношении которой для государственных служащих предусмотрены ограничения. В соответствии с принципом независимости нотариальной деятельности (ст. 8 Закона о нотариате) нотариусы и уполномоченные должностные лица при совершении нотариальных действий подчиняются только требованиям законодательства. Противоправное воздействие на нотариусов, уполномоченных должностных лиц при исполнении ими возложенных на них обязанностей не допускается. Исходя из задач нотариата, нотариусы и уполномоченные должностные лица обязаны оказывать гражданам и юридическим лицам, обратившимся за совершением нотариального действия, содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов. Данный принцип закреплен в п. 2 ст. 40 Закона о нотариате. В ходе совершения нотариальных действий нотариусы и уполномоченные должностные лица обязаны разъяснять заявителям их права и обязанности, а также предупреждать их о последствиях совершаемого нотариального действия с тем, чтобы юридическая неосведомленность не привела к нарушению их прав и не могла быть использована им во вред.

По просьбе заинтересованных лиц нотариусы и уполномоченные должностные лица вправе со взиманием платы согласно установленным тарифам давать правовые консультации по совершению нотариальных действий, составлять проекты сделок, заявлений, изготавливать копии документов, выписки из них, оказывать другие правовые и технические услуги.

Принцип содействия в осуществлении прав и законных интересов граждан и юридических лиц, обратившихся за совершением нотариальных действий, получил дальнейшее развитие в работе нотариата по так называемому «принципу одного окна», в соответствии с которым нотариус, кроме предусмотренных законом случаев, самостоятельно истребует сведения и документы, необходимые для совершения нотариального действия. В связи с тем, что основной целью нотариальной деятельности является обслуживание гражданского оборота, в сфере которого действует принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела (ст. 2 ГК), нотариальная деятельность строится на принципе тайны нотариального действия (ст. 9 Закона о нотариате). Сведения (документы) о совершенном нотариальном действии выдаются только лицам, от имени, на имя, по поручению либо в отношении которых было совершено это действие. Иным лицам такие сведения могут быть сообщены только в случаях, предусмотренных законодательными актами.

В частности, при соблюдении предусмотренных ст. 9 Закона о нотариате условий информация о совершенных нотариальных действиях предоставляется по требованию судей общих и хозяйственных судов, органов уголовного преследования, таможенных органов, налоговых органов, а также по требованиям прокуроров и их заместителей, органов комитета государственного контроля. Правом ознакомления со сведениями и документами, касающимися совершаемых (совершенных) нотариальных действий, обладают должностные лица органов юстиции, уполномоченные на осуществление контроля за нотариальной деятельностью, а также иных государственных органов в пределах их компетенции (ст. 47 Закона о нотариате).

В отношении двух нотариальных действий Закон о нотариате предусматривает специальные правила выдачи сведений о них. Сведения о завещании выдаются завещателю, а другим лицам - только после его смерти. Сведения, полученные при принятии мер по охране наследства из банков и небанковских кредитно-финансовых организаций об имеющихся у них во вкладах, на счетах или переданных им на хранение деньгах (валюте), валютных и иных ценностях, принадлежащих наследодателю, нотариус может сообщать только исполнителю завещания и наследникам (п.п. 4.5 ст. 9 Закона о нотариате).

Наряду с нотариусами и уполномоченными должностными лицами, непосредственно совершающими нотариальные действия, правила о соблюдении тайны нотариального действия распространяются также на лиц, которым о совершении данного действия стало известно в связи с выполнением ими служебных обязанностей (консультантов, секретарей, машинисток, иных сотрудников государственных нотариальных контор, консульских учреждений, местных исполнительных и распорядительных органов, частных нотариальных бюро, должностных лиц органов юстиции, осуществляющих контроль за нотариальной деятельностью).

Лицо, виновное в разглашении тайны нотариального действия, несет ответственность, предусмотренную законодательством.

В соответствии с принципом государственного языка нотариального делопроизводства (п. 3 ст. 20 Закона о нотариате, п. 13.8 Консульского устава) оно ведется, в том числе в консульских учреждениях, на русском или белорусском языке.

Если лицо, обратившееся за совершением нотариального действия, не владеет языком, на котором ведется нотариальное делопроизводство, тексты оформляемых документов должны быть ему переведены. Перевод осуществляется нотариусом, если он владеет соответствующим языком, либо переводчиком, известным нотариусу или уполномоченному должностному лицу, совершающему нотариальное действие.

При необходимости оформляемые документы подписываются лицом, не владеющим языком нотариального делопроизводства, на языке, которым оно владеет.