О понятии «орган, осуществляющий оперативно-розыскную деятель­ность» см. комментарий к ст. 13

8. О понятии «орган, осуществляющий оперативно-розыскную деятель­ность» см. комментарий к ст. 13.

9. Применительно к пониманию содержания законодательства Российской Федерации в теории права и в практике нормотворчества наметились два основных подхода, условно обозначаемых как «узкий» и «широкий». В «узком» смысле такое законодательство есть система, состоящая исключительно из нормативных актов высшей юридической силы, т.е. только из за­конов. В более «широком» смысле законодательство Российской Федера­ции есть система, включающая наряду с законами и иные нормативные правовые акты (в том числе, порою, и ведомственные).

10. Нормативный правовой акт (см. ч. 1 комментируемой статьи) — это официальный письменный акт-документ правотворчества компетентного органа, выражающего волю государства, содержащий правовые нормы.

Нормативный правовой акт федерального органа государственной влас­ти — есть юридический акт одного из органов законодательной, исполни­тельной или судебной власти Российской Федерации (см. п. 3 коммента­рия).

Нормативный акт органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность (см. ч. 2 комментируемой статьи), — юридический акт подза­конного административного нормотворчества (разновидность правового акта управления), которым конкретизируются нормы, содержащиеся в за­конодательных актах, регламентирующие общественные отношения, воз­никающие в оперативно-розыскной деятельности.

11. О понятии «полномочия органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность» см. я. 11 комментария к ст. 1, о понятиях «орга­низация» и «тактика» проведения оперативно-розыскных мероприятий см. п. 13 комментария к ст. 12, а о понятии «оперативно-розыскное мероприя­тие» — комментарий к ст. 6.

С т а т ь я 5. Соблюдение прав и свобод человека и гражданина при осуществлении оперативно-розыскной деятельности

(1) Не допускается осуществление оперативно-розыскной деятельности для достижения целей и решения задач, не предусмотренных настоящим Фе­деральным законом.

(2) Лицо, полагающее, что действия органов, осуществляющих опера­тивно-розыскную деятельность, привели к нарушению его про» а свобод, вправе обжаловать эти действия в вышестоящий орган, осуществляющий оперативно-розыскную деятельность, прокурору или в суд.

(3) Лицо, виновность которого в совершении преступления не доказана в установленном законом порядке, то есть в отношении которого в возбужде­нии уголовного дела отказано либо уголовное дело прекращено в связи с от­сутствием события преступления или в связи с отсутствием в деянии со­става преступления, и которое располагает фактами проведения в отношении его оперативно-розыскных мероприятий и полагает, что при этом были нарушены его права, вправе истребовать от органа, осу­ществляющего оперативно-розыскную деятельность, сведения о полученной о нем информации в пределах, допускаемых требованиями конспирации и ис­ключающих возможность разглашения государственной тайны. В случае, ес­ли будет отказано в предоставлении запрошенных сведений или если указан­ное лицо полагает, что сведения получены не в полном объеме, оно вправе обжаловать это в судебном порядке. В процессе рассмотрения дела в суде обязанность доказывать обоснованность отказа в предоставлении этому лицу сведений, в том числе в полном объеме, возлагается на соответствую­щий орган, осуществляющий оперативно-розыскную деятельность.

(4) В целях обеспечения полноты и всесторонности рассмотрения дела орган, осуществляющий оперативно-розыскную деятельность, обязан предо­ставить судье по его требованию оперативно-служебные документы, со­держащие информацию о сведениях, в предоставлении которых было отказа­но заявителю, за исключением сведений о лицах, внедренных в организованные преступные группы, о штатных негласных сотрудниках органов, осу­ществляющих оперативно-розыскную деятельность, и о лицах, оказывающих им содействие на конфиденциальной основе.

(5) В случае признания необоснованным решения органа, осуществляю­щего оперативно-розыскную деятельность, об отказе в предоставления необ­ходимых сведений заявителю судья может обязать указанный орган предо­ставить заявителю сведения, предусмотренные частью третьей настоящей статьи.

(6) Полученные в результате проведения оперативно-розыскных меро­приятий материалы в отношении лиц, виновность которых в совершении пре­ступления не доказана в установленном законом порядке, хранятся один год, а затем уничтожаются, если служебные интересы или правосудие не требу­ют иного. За три месяца до дня уничтожения материалов, отражающих ре­зультаты оперативно-розыскных мероприятий, проведенных на основании судебного решения, об этом уведомляется соответствующий судья.

(7) Органам (должностным лицам), осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, запрещается:

проводить оперативно-розыскные мероприятия в интересах какой-либо политической партии, общественного и религиозного объединения;

принимать негласное участие в работе федеральных органов государ­ственной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации

и органов местного самоуправления, а также в деятельности зареги­стрированных в установленном порядке и незапрещенных политических пар­тий, общественных и религиозных объединений в целях оказания влияния на характер их деятельности;

разглашать сведения, которые затрагивают неприкосновенность част­ной жизни, личную и семейную тайну, честь и доброе имя граждан а которые стали известными в процессе проведения оперативно-розыскных мероприятий без согласия граждан, за исключением случаев, предусмотренных федераль­ными законами.

(8) При нарушении органом (должностным лицом), осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, прав и законных интересов физических и юридических лиц вышестоящий орган, прокурор либо судья в соответствии с законодательством Российской Федерации обязаны принять меры по вос­становлению этих прав и законных интересов, возмещению причиненного вреда.

(9) Нарушения настоящего Федерального закона при осуществлении опе­ративно-розыскной деятельности влекут ответственность, предусмотрен­ную законодательством Российской Федерации.

1. В настоящей статье раскрываются отдельные положения, выте­кающие из принципов оперативно-розыскной деятельности. Одни из этих положений (см. чч. 1, 7 и 9 ст. 5) представляют собой общие правила о пре­делах оперативно-розыскной деятельности и конкретизируют требования ст.ст. 1 и 2 Федерального закона, другие устанавливают нормы, связанные с восстановлением нарушенных прав и свобод личности.

2. Запрещение использовать оперативно-розыскную деятельность ина­че как для достижения целей и задач, указанных в настоящем Федеральном законе, является важной гарантией прав и свобод личности. Это предписа­ние значимо для граждан тем, что любое ограничение их конституционных и иных предусмотренных законодательством прав при осуществлении опе­ративно-розыскной деятельности может быть признано законным и обос­нованным, если оно так или иначе связано с необходимостью выявления, предупреждения, пресечения и раскрытия преступных посягательств. Не являются исключениями случаи, когда оперативно-розыскная деятельность проводится для обнаружения лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия или суда, для поиска без вести пропавших граждан, установления личности трупа, а также для принятия решений о допуске к определенным сведениям или определенным видам деятельности (см. ч. 2 ст. 7). Необхо­димость оперативно-розыскных мероприятий в подобных ситуациях может быть обусловлена исключительно задачами выявления и предупреждения возможно уже совершенных или готовящихся преступлений, устранения обстоятельств, которые могут способствовать совершению преступлений определенными лицами.

Рядом статей Федерального закона (см. ст.ст. 2, 7 и 8) предусмотрено добывание информации о событиях и действиях, создающих угрозу госу­дарственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации. Эта задача, позволяющая, на первый взгляд, очень многое и допускающая широкое вторжение в среду прав и законных инте­ресов граждан, должна толковаться с учетом положений ст. 1 Федерально­го закона. А именно: выявление любых угроз личности, обществу и госу­дарству на основании Федерального закона возможно с целью охраны их от преступных посягательств. На наш взгляд, решение данной задачи соз­дает предпосылки, прежде всего, для предупреждения преступлений.

3. Положения ч. 1 ст. 5 означают, кроме того, что оперативно-розыскная деятельность не может подменять иные виды государственной или общественной деятельности. Так, недопустимо применять оперативно-розыскные методы и средства в политической борьбе в интересах отдель­ных партий, организаций или лиц, вмешиваться негласно в дела государ­ственной власти, общественных и религиозных объединений (см. ч. 7 ст. 5).

В организации оперативно-розыскной деятельности должностные лица обязаны руководствоваться не идеологическими и политическими, а пра­вовыми критериями оценки поступающей информации. Органам, осу­ществляющим оперативно-розыскную деятельность, запрещается создание и использование оперативных позиций для негласного участия в работе указанных государственных органов и общественных организаций. Однако в исключительных случаях оперативно-розыскные мероприятия могут про­водиться по лицам, являющимся членами таких организаций:

в отношении тех, по которым решается вопрос о допуске к сведениям, составляющим государственную тайну;

совершивших преступление, расследование которого предусматривает применение оперативно-розыскных мероприятий;

заявивших в орган, осуществляющий оперативно-розыскную деятель­ность, о том, что возникла угроза реализации преступного посягательства на его жизнь или здоровье.

Кроме того, следует знать, что установленные законодателем ограни­чения на проведение оперативно-розыскной деятельности не распростра­няются на политические партии, общественные и религиозные объедине­ния, не зарегистрированные в установленном законом порядке и, возможно, проводящие противоправную деятельность.

5. Оперативно-розыскная деятельность не должна заменять собой уго­ловное судопроизводство. На основании ее результатов лицо нельзя при­знать виновным в совершении преступления и с ним не могут обходиться как с преступником. Ни при каких обстоятельствах оперативная информа­ция не заменяет доказательств по уголовному делу, которые могут быть получены только в результате расследования в порядке, предусмотренном уголовно-процессуальном законодательством. Розыск лишь указывает на возможные доказательства, создает условия для применения уголовно-процессуального закона (см. комментарий к ст. 11). В этой связи опера­тивно-розыскная деятельность является вспомогательным механизмом уголовно-процессуальной, обеспечивая одну из ее функций — уголовное преследование.

6. В ч. 2 настоящей статьи закреплено право лица обжаловать опера­тивно-розыскные действия, которые, по его мнению, нарушили его права. В чч. 3 и 6 этой статьи установлены гарантии права на обжалование — правила хранения оперативных материалов и ознакомления с ними заин­тересованных лиц. Кроме того, в чч. 3—5 данной статьи раскрыты некото­рые особенности порядка обжалования отказа в ознакомлении лица со све­дениями оперативно-розыскного характера.

Названные положения не представляют собой развернутой процедуры, которой можно руководствоваться при разрешении жалоб граждан. По­этому их следует рассматривать лишь как конкретизацию или дополнение общих правил, содержащихся в Законе об обжаловании в суд. Порядок

производства по жалобам, предусмотренный этим Законом, в целом при­меним к конфликтам, возникающим между гражданином и органом, осу­ществляющим оперативно-розыскную деятельность. Дело в том, что поло­жения ст. 5 не образуют иного порядка судебного обжалования. Отдельные исключения из общего порядка исследования обстоятельств дела судом установлены для рассмотрения жалоб, связанных с ознакомлением лица с полученными о нем сведениями (см. п. 8 комментария).

В комментируемой статье предусмотрено обжалование оперативно-розыскных действий в вышестоящий орган, прокурору или в суд. Прокурор не может самостоятельно устранить вредные последствия незаконных дей­ствий и восстановить нарушенные права и свободы личности, однако сво­ими полномочиями может эффективно этому способствовать.

7. Под ограничениями прав и свобод личности, упомянутом в ч. 2 на­стоящей статьи, следует понимать действие или бездействие должностных лиц, противоречащее нормам оперативно-розыскного законодательства (см. комментарий к ст. 4). Именно неправомерное ограничение может быть предметом обжалования.

Оперативно-розыскные мероприятия могут быть обжалованы, если их результатом явилось: прямое нарушение прав и свобод гражданина; созда­ние препятствий осуществлению гражданином его прав и свобод (в том числе незаконное возложение на гражданина какой-либо обязанности или незаконное привлечение его к какой-либо ответственности). Для принесе­ния жалобы лицу достаточно считать состоявшиеся действия незаконными, однако удовлетворение жалобы зависит от того, насколько она будет обос­нована и мотивирована.

8. Право лица потребовать сведения о характере полученной в отноше­нии его информации соответствует предписанию ч. 2 ст. 24 Конституции об обеспечении каждому возможности «ознакомления с документами и ма­териалами, непосредственно затрагивающими его права и свободы, если иное не предусмотрено законом».

Поскольку сведения о лицах, внедренных в организованные преступ­ные группы, о штатных негласных сотрудниках и лицах, конфиденциально содействующих оперативно-розыскной деятельности, а также данные об организации и тактике оперативно-розыскных мероприятий составляют государственную тайну, постольку материалы оперативной проверки и иные документы или их копии, отражающие оперативно-розыскную дея­тельность, не могут быть вручены заинтересованному лицу для ознакомле­ния. Ему сообщают только сведения «о полученной о нем информации», т.е., иными словами, сведения о существовании материалов, характери­зующих личность и поведение данного заявителя, и сущность содержа­щихся в них данных.

Судья, рассматривающий жалобу лица на отказ в представлении на­званных выше сведений или на непредставление их в полном объеме, впра­ве ознакомиться с оригиналами оперативно-служебных документов. Вмес­те с тем он не вправе ознакомить с ними заявителя. В судебном решении об удовлетворении жалобы на орган, осуществляющий оперативно-розыск­ную деятельность, возлагается обязанность предоставить заявителю ранее не раскрытые сведения. Насколько такие сведения должны быть конкретны и детализированы, предстоит определять самому суду.

9. Право истребовать сведения о характере собранной о нем информа­ции предоставлено Федеративным законом «лицу, виновность которого в совершении преступления не доказана в установленном законом порядке». В связи с тем, что в соответствии со ст. 49 Конституции виновными долж­ны считаться только осужденные, круг лиц, могущих иметь интерес к опе­ративным материалам, казалось бы, достаточно широк. Это могли быть лица, в отношении которых не имеется вступившего в законную силу при­говора суда. Однако ч. 3 ст. 5 допускает ознакомление с указанными дан­ными только лиц, в отношении которых отказано в возбуждении уголов­ного дела или уголовное дело прекращено в связи с отсутствием события преступления либо в связи с отсутствием в деянии состава преступления.

В приведенном перечне нет оправданных по приговору суда лиц, в от­ношении которых проводилась проверка на предмет допуска к определен­ным сведениям или видам деятельности (см. ч. 4 ст. 7) или осуществлялось по их просьбе прослушивание их телефонных и иных переговоров (см. ч. 4 ст. 8). Правомерность такого решения может представляться сомнитель­ной (особенно в отношении оправданных по приговору), однако на прак­тике необходимо руководствоваться только положениями, прямо пред­усмотренными ч. 3 ст. 5.

Представляется, что подозреваемые и обвиняемые по расследуемым уголовным делам не наделены правом знакомиться с какими-либо сведе­ниями, имеющими оперативно-розыскное происхождение, и правила ч. 3 ст. 5 на них не распространяются. Данные, полученные в ходе оперативно-розыскной деятельности, после возбуждения уголовного дела используют­ся при сборе уголовно-процессуальных доказательств. Они по существу яв­ляются данными предварительного следствия и могут быть преданы глас­ности лишь с разрешения дознавателя, следователя или прокурора в том объеме, в каком они признают это возможным (см. ст. 139 УПК РСФСР). При этом должны учитываться требования комментируемой статьи.

Лица, виновность которых установлена обвинительным приговором суда, не знакомятся с характером сведений, полученных в оперативно-розыскной деятельности. Возможно, законодатель имел в виду, что такие данные уже использованы при получении улик, принятых судом и учтен­ных в своем приговоре.

10. Жалобы на действия и решения органов, осуществляющих опера­тивно-розыскную деятельность, могут приноситься в вышестоящий орган или прокуратуру, или в областные, краевые и им равные суды. К подсуд­ности таких судов относятся дела, связанные с государственной тайной. Вопросы обеспечения ее сохранности неизбежно возникают при рассмот­рении любых споров вокруг оперативно-розыскной деятельности.

Принесение жалобы в вышестоящий орган, ответственный за проведе­ние оперативно-розыскной деятельности, исключает одновременное обра­щение в суд. Если гражданину отказано в удовлетворении жалобы или он не получил ответа в течение месяца со дня ее подачи, он в течение месяца вправе обратиться в суд. Такое обращение возможно, как правило, не позднее трех месяцев со дня, когда ему стало известно о нарушении его права (см. ст. ст. 4 и 5 Закона об обжаловании).

Гражданин должен «располагать фактами проведения в отношении его оперативно-розыскных мероприятий». Из изложенного следует, что, при­нося жалобу, лицо должно указать, какой орган нарушил его права и сво­боды, в чем состояло это нарушение, а также когда и из какого источника ему об этом стало известно.

Жалоба, направленная в суд, рассматривается по правилам граждан­ского судопроизводства в порядке, предусмотренном для дел, вытекающих из административных отношений. Как уже было изложено, некоторые изъ­ятия из этого порядка установлены чч. 3—5 комментируемой статьи.

Судья, который принимая решение о дозволении оперативно-розыскных мероприятий, затрагивающих конституционные права лич­ности, не вправе рассматривать жалобу на действия органа, осуществляю­щего оперативно-розыскную деятельность.

В вышестоящем в порядке подчиненности органе, а также прокурором жалоба должна быть рассмотрена в месячный срок, в суде — в течение 10 дней,

11. Нарушения настоящего Федерального закона влекут различные ви­ды ответственности, в том числе: дисциплинарную, гражданско-правовую, уголовную, а также уголовно-процессуальную.

 Субъектами, подлежащими ответственности, согласно правилам Федерального закона могут являться:

государственные органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность (см. ст. 13 и др.);

должностные лица этих органов, непосредственно осуществляющие оперативно-розыскные мероприятия или руководящие либо контроли­рующие осуществление оперативно-розыскной деятельности (см. ст. ст. 14, 15 и др.);

должностные лица, санкционирующие осуществление отдельных опе­ративно-розыскных действий или надзирающие за ней — судьи, прокуроры и пр. (см. ст. 21 и др.);

отдельные граждане, привлеченные к сотрудничеству с государствен­ными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность (см. ст. 77и др.);

иные граждане, нарушающие предписания Федерального закона.

Гражданско-правовая ответственность наступает при рассмотрении судом жалобы гражданина и признании незаконными действий органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность. Государственные органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, могут под­вергаться исключительно гражданско-правовой (гражданской) ответствен­ности. Она состоит в применении к правонарушителю (государственному органу) установленных законом или договором (см. комментарий к ст. 17) определенных мер воздействия. Такие меры могут повлечь для государ­ственного органа невыгодные последствия имущественного характера (возмещение убытков), а также последствия морального свойства (возме­щение морального вреда). Требование о возмещении морального вреда может предъявляться гражданином, в частности, при распространении не соответствующих действительности сведений, порочащих честь и достоин­ство и деловую репутацию граждан (см., например, ст. 62 Закона о средствах массовой информации). Все остальные указанные выше субъекты (физические лица) могут нести не только гражданскую, но и иные виды от­ветственности.

Дисциплинарная ответственность — это разновидность воздействия на нарушителей служебной или трудовой дисциплины путем наложения на таких лиц различных дисциплинарных взысканий.

К уголовной ответственности могут быть привлечены должностные лица, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, а также судьи и прокуроры (в связи с нарушением правил санкционирования оперативно-розыскных действий) за совершение ряда должностных и иных преступле­ний, составы которых предусмотрены ст.ст. 285, 286, 311 и др. УК РФ.

12. Уголовно-процессуальная ответственность состоит в признании ни­чтожными результатов оперативно-розыскной деятельности. Так, проведе­ние оперативно-розыскной деятельности при отсутствии оснований (см. ст. 7) или осуществлении оперативно-розыскных мероприятий без соблю­дения соответствующих условий (см. ст. 8) влекут невозможность исполь­зования полученных данных в процессе доказывания при расследовании и судебном разбирательстве уголовного дела. Такие же последствия насту­пают, если дело оперативного учета ведется без учета перспектив уголовно-процессуальной деятельности и при ее проведении не выявлены источники возможных уголовно-процессуальных доказательств.

Доказательства, источники которых были обнаружены с нарушением закона, не во всех случаях могут быть использованы при осуществлении правосудия (например, прослушивание телефонных переговоров подозре­ваемого проведено без соответствующего разрешения). Если при расследо­вании уголовного дела фонограмма таких переговоров будет все же при­общена к делу в качестве вещественного доказательства, суд обязан будет исключить ее из числа улик при назначении дела к слушанию.

Уголовно-процессуальная ответственность за нарушение законода­тельства об оперативно-розыскной деятельности может состоять и в указа­нии суда, прокурора или следователя на допущенное правонарушение. Формой такого указания является частное определение суда, представление прокурора или следователя.

Глава II. Проведение оперативно-розыскных мероприятий

Предназначение гл. II состоит в регламентации общих правил осущест­вления оперативно-розыскных мероприятий. Сравнительный анализ ее структуры со структурой аналогичного раздела ранее действовавшего опе­ративно-розыскного закона (см. разд. II) показывает, что законодатель внес в структуру главы ряд существенных изменений и дополнений. Так, вместо пяти статей стало семь (добавлены статьи «Основания и порядок судебного рассмотрения материалов об ограничении конституционных прав граждан при проведении оперативно-розыскных мероприятий» и «Защита сведений об органах, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность»).

Проведена также работа по упорядочению нормативно-правового ма­териала, рациональному размещению нормативных предписаний. В част­ности, из ст. 16 прежнего оперативно-розыскного закона в ст. 12 Феде­рального закона перенесено предписание о том, что сведения о лицах, оказывающих на конфиденциальной основе помощь в проведении опера­тивно-розыскной деятельности, составляют государственную тайну. В дан­ной связи содержание почти всех статей гл. II претерпело значительное из­менение. Основные изменения и дополнения сводятся к следующему:

вместо оперативно-розыскных действий теперь речь идет об оператив­но-розыскных мероприятиях;

вместо оперативной проверки — о делах оперативного учета;

вместо санкционирования «острых» оперативно-розыскных мероприя­тий прокурором — их санкционирование судьей.

Вместе с тем в системе предписаний данной главы остались значитель­ные пробелы, что не позволяет в должной мере охватить значительную часть реальных отношений, возникающих в оперативно-розыскной прак­тике (в частности, применительно к регламентации решений в оперативно-розыскной деятельности остались вне уровня законодательного регулиро­вания положения о: должностных лицах, правомочных принимать реше­ния; видах решений и предъявляемых к ним требованиях; составных частях решения; условиях вступления решения в силу).

Те же из них, которые охвачены законодательным регулированием, из­ложены, порой, бессистемно. Так, законодатель пренебрег системным под­ходом при изложении предписаний об оперативно-розыскных мероприя­тиях. Этим термином им названы и оперативно-розыскные действия, т.е. конкретные поступки, акты поведения должностных лиц — субъектов оперативно-розыскной деятельности, а равно лиц, привлекаемых к участию в этой деятельности, направленные на решение задач, предусмотренных Фе­деральным законом (см., например, опрос граждан), и собственно опера­тивно-розыскные мероприятия, т.е. совокупность отдельных действий, объединенных целью защиты жизни, здоровья, прав и свобод человека и гражданина, собственности, обеспечения безопасности общества и госу­дарства от преступных посягательств (см., например, прослушивание теле­фонных переговоров), и оперативно-розыскные операции, т.е. система со­гласованных и взаимосвязанных по цели, времени и месту оперативно-розыскных мероприятий, гласных и конспиративных методов и средств, применяемых по единому плану и направленных на решение задач, пред­усмотренных в Федеральном законе (см., например, оперативное внедре­ние). Данное обстоятельство следует учитывать на практике.

С т а т ь я 6. Оперативно-розыскные мероприятия

(1) При осуществлении оперативно-розыскной деятельности проводятся следующие оперативно-розыскные мероприятия:

1.    Опрос граждан.

2.    Наведение справок.

3. Сбор образцов для сравнительного исследования.

4. Проверочная закупка.

5.  Исследование предметов и документов.

6. Наблюдение.

7. Отождествление личности.

8. Обследование помещений, здании, сооружений, участков местности и транспортных средств.

9. Контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений.

10. Прослушивание телефонных переговоров.

11. Снятие информации с технических каналов связи.

12. Оперативное внедрение.

13. Контролируемая поставка.

14. Оперативный эксперимент.

(2) Приведенный перечень оперативно-розыскных мероприятий может быть изменен или дополнен только Федеральным законом.

(3) В ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий используются информационные системы, видео- и аудиозапись, кино- и фотосъемка, а так­же другие технические и иные средства, не наносящие ущерб жизни и здоро­вью людей и не причиняющие вред окружающей среде.

(4) Оперативно-розыскные мероприятия, связанные с контролем почто­вых отправлений, телеграфных а иных сообщений, прослушиванием телефон­ных переговоров с подключением к станционной аппаратуре предприятий, уч­реждений и организаций независимо от форм собственности, физических и юридических лиц предоставляющих услуги и средства связи, со снятием ин­формации с технических каналов связи, проводятся с использованием опера­тивно-технических сил и средств органов федеральной службы безопасности и органов внутренних дел в порядке, определяемом межведомственными нор­мативными актами или соглашениями между органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность.

(5) Должностные лица органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, решают ее задачи посредством личного участия в организации и проведении оперативно-розыскных мероприятий, используя помощь долж­ностных лиц и специалистов, обладающих научными, техническими и иными специальными знаниями, а также отдельных граждан с их согласия на глас­ной и негласной основе.

(6) Запрещается проведение оперативно-розыскных мероприятий и ис­пользование специальных и иных технических средств, предназначенных(разработанных, приспособленных, запрограммированных) для негласного получения информации, не уполномоченными на то настоящим Федеральным законом физическими и юридическими лицами.

(7) Разработка, производство, реализация, приобретение в целях прода­жи, ввоз в Российскую Федерацию и вывоз за ее пределы специальных техни­ческих средств, предназначенных для негласного получения информации, не уполномоченными на осуществление оперативно-розыскной деятельности физическими и юридическими лицами подлежат лицензированию в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации.

(8) Перечень видов специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации в процессе осуществления оперативно- розыскной деятельности, устанавливается Правительством Российской Фе­дерации.

1. Статья заменила собой ст. 6 ранее действовавшего Закона об опера­тивно-розыскной деятельности. Основные позитивные изменения состоят в следующем:

уточнен перечень оперативно-розыскных мероприятий;

конкретизировано правило, согласно которому перечень оперативно-розыскных мероприятий может быть изменен или дополнен только Феде­ральным законом;

сведен к рациональному минимуму круг субъектов, непосредственно использующих оперативно-технические силы и средства;

установлен запрет на проведение оперативно-розыскных мероприятий и использование специальных и иных технических средств, предназначен­ных для негласного получения информации, не уполномоченными на то Федеральным законом физическими и юридическими лицами, а также определены правила, устанавливающие перечень и порядок применения указанных средств;

уточнена структура статьи (вместо шести частей стало восемь), а также проведена ее редакционная «чистка», что в определенной мере улучшило технико-юридическое оформление изложенных в ней предписаний.

Вместе с тем в текст статьи внесены изменения спорного характера. В частности, изъято предписание о проведении оперативно-розыскных меро­приятий только тогда, когда иным путем невозможно обеспечить выпол­нение задач, указанных в законе (прежде всего — совершая уголовно-процессуальные действия). Его ликвидация устранила факт официально признанной иерархии, в которой оперативно-розыскная деятельность за­конодателем признавалась вспомогательной относительно как уголовно-процессуальной, так и любой иной гласно проводимой представителями государства работы, направленной на борьбу с преступностью.

Кроме того, в статье не сделано прямого указания на то, что внесенные новым федеральным законом в перечень оперативно-розыскных меро­приятий изменения вступают в силу только после их включения в коммен­тируемый Федеральный закон. Наконец, изъято предписание о том, что

оперативно-розыскные мероприятия реализуются путем совершения кон­кретных действий.

2. Цель статьи — системное изложение предписаний, определяющих перечень оперативно-розыскных мероприятий, а также устанавливающих элементы порядка их проведения.

3. Сфера действия предписаний, изложенных в статье, охватывает по существу всю оперативно-розыскную деятельность, так как она может про­водиться только «посредством проведения оперативно-розыскных меро­приятий» (см. ст. 1).

4. Диспозиция статьи бланкетная (отсылочная). Для правильного уяс­нения ее содержания и применения содержащихся в ней правил, требуется руководствоваться предписаниями ряда законодательных и иных норма­тивных правовых актов (см. комментарий к настоящей статье).

5. В комментируемой статье содержится перечень оперативно-розыскных мероприятий, которые могут осуществляться для решения задач оперативно-розыскной деятельности. Под оперативно-розыскным меро­приятием понимается проводимое уполномоченными на то лицами на основании и в порядке, предусмотренном законодательством России, до­бывание фактических данных, входящих в предмет исследования по кон­кретному делу оперативного учета или первичным материалам, а также необходимых для решения других задач оперативно-розыскной деятель­ности (см. также комментарий к гл. III).

В оперативных документах, отражающих основания, ход и результаты оперативно-розыскных мероприятий, их наименование должно соответ­ствовать положениям закона.

Осуществление сложных оперативно-розыскных мероприятий, связан­ных с задействованием усилий нескольких подразделений или органов, длительной подготовкой, организацией взаимодействия с рядом россий­ских и иностранных государственных органов или проведение которых связано с опасностью для жизни лиц, участвующих в их реализации, либо с риском наступления общественно опасных последствий, осуществляются, как правило, в рамках специальной операции, т.е. совокупности проводимых различными субъектами действий, согласованных по месту, времени, кругу лиц и иным обстоятельствам (см. также комментарий к гл. III). Такие опе­ративно-розыскные мероприятия проводятся, как правило, по плану, который санкционируется соответствующими руководителями[13].

Сведения об организации, тактике проведения оперативно-розыскного мероприятия и ряде других его компонентах составляют государственную тайну (см. комментарий к ст. 12). Организация и тактика определяется межведомственными или ведомственными нормативными актами государ­ственных органов, уполномоченных на проведение таких мероприятий. Оперативно-розыскные мероприятия, ограничивающие конституционные права и свободы граждан, проводятся на основании судебного решения и только при наличии информации, указанной в ч. 2 ст. 8.

Острые оперативно-розыскные мероприятия (внедрение, контролируе­мая поставка веществ и предметов, оборот которых запрещен или ограни­чен, оперативный эксперимент) осуществляются на основании постановле­ния, утвержденного руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность. Перечень категорий таких руководителей опре­деляется приказами руководителей ведомств, наделенных правом осущест­вления оперативно-розыскной деятельности.

Оперативно-служебные документы о проведенных оперативно-розыскных мероприятиях систематизируются в делах оперативного учета с соблюдением требований секретного делопроизводства (см. комментарий к ст. 10).

Результаты оперативно-розыскных мероприятий оформляются, как правило, оперативным работником его проводившим, справкой и (или) рапортом. В них отражаются ход, результаты, условия проведения опера­тивно-розыскных мероприятий, а также указываются лица, которые уча­ствовали в их осуществлении. Кроме того, в целях обеспечения доказа­тельств целесообразно указывать, в частности, данные (фамилия, место жительства и т. д.) тех лиц, которые могли независимо наблюдать за ходом интересующего правоохранительные органы события, или же те объекты материального мира, на которых могли отразиться его следы. К справкам и (или) рапортам могут прилагаться в качестве приложений документы, полученные в процессе оперативно-розыскного мероприятия, фотодоку­менты, аудио-, видеопленки и т. д. Справка, как правило, является доку­ментом внутреннего обращения, где наряду с результатами, отражаются сведения об организации и тактике проведения соответствующего опера­тивно-розыскного мероприятия. Рапорт как документ, содержащий факти­ческие данные, подтверждающие или исключающие наличие общественно опасного деяния, виновность лица, совершившего это деяние, может в соответствии с правилами ст. 11 Федерального закона представляться в органу дознания, следователю или в суд, а также, при их соответствии требо­ваниям ст.ст. 69, 88 и др. УПК РСФСР, использоваться в доказывают по уголовным делам.

6. Опрос граждан — получение информации из ответов на вопросы в ходе разговора с лицом, которому могут быть известны фактические данные об исследуемом событии или причастных к нему лицах. Организует опрос, как и любое другое оперативно-розыскное мероприятие, оперативный работник. Но его непосредственное осуществление возможно как лично им, так и по его заданию гражданином, оказывающим содействие в проведении оперативно-розыскной деятельности.

В процессе разговора интересующие оперативного сотрудника вопро­сы могут задаться «в открытую» или маскироваться. Возможно также ис­пользование специальных приемов выведывания. Но в любом случае участие в беседе опрашиваемого гражданина может быть только добровольным.

Результаты беседы могут фиксироваться в рапорте и (или) справке, сс­еляемых оперативным работником после беседы, к ним могут прилагаться аудиопленки с записью разговора, даваемых опрашиваемым объяс­нений, которые, однако, уголовно-процессуальных последствий не несут.

Опросы могут проводиться конфиденциально. Причем инициатива об этом может исходить как от оперативного работника, так и от опраши­ваемого лица. Если субъекты оперативно-розыскной деятельности заинтересованы в сохранении в тайне факта беседы или ее содержания, то об этом необходимо предупредить гражданина до начала беседы. В случае его не­согласия взять на себя обязательства по неразглашению таких сведений в ход опроса необходимо вносить соответствующие коррективы, вплоть до отказа от его проведения.

Опрос — самостоятельное оперативно-розыскное мероприятие и его нельзя отождествлять с процессом получения сведений от лица, осу­ществляющего по заданию правоохранительных органов наблюдение за конкретными лицами или событиями.

Опрос может проводиться в любом месте и в любой обстановке. При его осуществлении в соответствии с ч. 2 комментируемой статьи могут ис­пользоваться открыто или с соблюдением мер конспирации технические средства.

Успех опроса во многом зависит от подготовки к нему, которая скла­дывается из: определения целей опроса; ознакомления с имеющимися дан­ными о личности опрашиваемого; прогнозирования возможной его реак­ции на беседу; определения места и поводов для беседы; уяснения вопросов и очередности их постановки; планирования возможных направлений ис­пользования полученной информации и т. д.

7. Наведение справок — это получение необходимых для решения задач оперативно-розыскной деятельности данных от предприятий, организаций, учреждений, органов государственной власти или местного самоуправле­ния, общественных организаций и граждан.

Чаще всего справки получают из криминалистических, оперативных и других учетов и информационных систем правоохранительных органов, а также из пофамильных картотек, дактилоскопических учетов, картотек неопознанных трупов, учетов утраченного (похищенного) оружия, учетов преступников по внешним признакам (фотоальбомы) и по способу совер­шения преступления, учеты похищенных и утраченных паспортов и др.[14]

На основании международных двух- или многосторонних соглашений правоохранительные органы Российской Федерации могут обращаться в соответствующие органы других государств с просьбой о наведении спра­вок на территории запрашиваемого государства.

При наведении справок необходимо иметь в виду, что законодатель­ством Российской Федерации установлены специальные режимы сбора,

хранения и распространения следующей информации (см. также ком­ментарий к ст. 5):

а) государственных секретов, включающих:

государственную тайну (см. ст. 29 Конституции; Закон о государствен­ной тайне; ст.ст. 283, 284 УКРФ)¹;

служебную тайну (см. ст. 139 ГК РФ; ст. 183 УКРФ);

служебную информацию (см. Положение о порядке обращения со слу­жебной информацией ограниченного распространения в федеральных органах исполнительной власти. Утверждено постановлением Правительства от 3 ноября 1994 г. №> 1233);

б) отражающей различные аспекты общественной жизни, в которую входит такая информация, содержащая:

коммерческую тайну (см. ст. 139 ГКРФ; ст. 183 УКРФ);

конфиденциальные данные (см. ст.ст. 727, 771 и 1032 ГК РФ; ст. 16 Таможенного кодекса);

журналистскую редакционную тайну (см. ст. 41 Закона Российской Фе­дерации «О средствах массовой информации»; ст. 144 УКРФ);

в) в отношении частной жизни лица, в частности, включающая такие виды тайны, как:

банковская тайна и тайна вкладов (см. ст. 26 Закона Российской Феде­рации «О банках и банковской деятельности»; ст. 857 ГК РФ; ст. 183 УК

РФ);

врачебная (медицинская) тайна (см. ст. 61 и ч. 3 ст 35 Основ законода­тельства Российской федерации «Об охране здоровья граждан»; ст. 9 Зако­на Российской Федераций «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании»; ст. 14 Закона Российской Федерации «О транс­плантации органов и (или) тканей человека»; ст. 137 УКРФ);

тайна предварительного следствия (см. ст. 139 УПК РСФСР; ст. 310 УКРФ);

нотариальная тайна (см. ч. 2 ст. 16 Основ законодательства Российской Федераций «О нотариате»; ст. 137 УКРФ);

тайна усыновления (см. ст. 139 Семейного кодекса Российской Федера­ции; ст. 155 УКРФ);

тайна страхования (см. ст. 946 ГК РФ; ст. 137 УК РФ);

адвокатская тайна (см. ч. 7 ст. 51 УПК РСФСР; ст. 137 УКРФ);

сведения о мерах безопасности судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов (см. Федеральный закон о государственной защите; ст.ст. 311 и 320 УКРФ).

Содержание этих тайн различно. Например, ст. 26 Закона «О банках и &НКОВСКОЙ деятельности» (вред. от 3 февраля 1996 г.) определяет, что кредитные организации гарантируют тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. Справки по ним выдаются, кроме самих вкладчиков, судам, арбитражным судам, Счетной палате Российской Федерации, органам налоговой службы и налоговой полиции, таможенным органам в случаях, предусмотренных законодательными актами б их деятельности, а при наличии согласия прокурора — органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве, а также аудиторским организациям. За разглашение банковской тайны Банк России, кредитные, аудиторские и иные организации, а также их должностные ища и их работники несут ответственность, включая возмещение нанесенного ущерба. Собирание таких сведений любым незаконным способом с целью разглашения либо незаконного использования влечет уголовную ответственность, предусмотренную ст. 183 УК РФ. Если сбор таких данных осуществляется путем неправомерного доступа к компьютерной информации повлекшего копирование информации об операциях, счетах и вкладах граждан, то уголовно-правовая оценка таких действий должна осуществляться в каждом конкретном случае как совокупность преступлений или же с учетом правил разрешения коллизий.

В свою очередь содержание такого аспекта личной тайны, как врачебная (медицинская) тайна, раскрывается прежде всего в ст. 61 и ч. 3 ст. 35 Основ законодательства «Об охране здоровья граждан», а также ст. 9 Закона о психиатрической помощи и ст. 14 Закона о трансплантации органов. К ней относится информация о факте обращения за медицинской по­мощью, состоянии здоровья гражданина, диагнозе его заболевания и иные данные, полученные при его обследовании и лечении, сведения о прове­денных искусственном оплодотворении и имплантации эмбриона, о лич­ности донора, а также информация, содержащаяся в медицинских докумен­тах гражданина. Передача таких сведений может осуществляться с одобрения гражданина или его законных представителей. Без согласия это возможно лишь в прямо называемых в законе случаях: при необходимости проведения обследования гражданина, неспособного из-за своего состоя­ния выразить свою волю; при угрозе распространения инфекции; по запро­су органов дознания и следствия, прокурора и суда в связи с проведением расследования или судебного разбирательства; для оказания помощи несо­вершеннолетнему для информирования родителей; при наличии основа­ний, позволяющих полагать, что вред здоровью гражданина причинен в результате противоправного действия.

В случае необоснованного разглашения сведений, составляющих вра­чебную тайну, причем не только медицинскими и фармацевтическими ра­ботниками, но и иными лицами, которым эти сведения были переданы на законном основании, они несут дисциплинарную, административную, гражданско-правовую и в соответствии со ст. 137 УК РФ уголовную ответ­ственность. Положения этой статьи распространяются и на сотрудников правоохранительных органов.

Полномочия государственных органов по добыванию информации ограничиваются стоящими перед ними задачами и определяются в феде­ральных законах, регулирующих их деятельность (о милиции, об органах федеральной службы безопасности, о федеральных органах налоговой по­лиции и т. п.). На основании ст.ст. 23 и 25 Конституции и названных выше федеральных законов их подразделения осуществляют сбор и хранение ин­формации только в целях обеспечения безопасности и борьбы с преступ­ностью, а также решения других отнесенных законом к их полномочиям задач.

Наряду с отмеченным оперативным работникам, обращаясь при наве­дении справок к должностным лицам или гражданам о предоставлении информации, нужно иметь в виду, что некоторые категории лиц должны хранить в тайне определенные сведения и законодатель не делает специ­альных оговорок об их обязанности сообщать правоохранительным орга­нам интересующие последних данные. К их числу относятся, в частности, священнослужители, журналисты, адвокаты, нотариусы и некоторые дру­гие. Поэтому, испрашивая у соответствующих должностных лиц интере­сующие оперативно-розыскные подразделения сведения, необходимо под­черкивать, что вынужденное ограничение конституционного права опре­деленного гражданина на тайну личной жизни осуществляется на основа­нии конкретных положений Федерального закона. Эти данные после полу­чения их оперативным работником трансформируются в служебную тайну, за необоснованное разглашение которой он несет ответственность.

Наведение справок может осуществляться как путем непосредственно­го обращения оперативного работника в организации, учреждения, к должностным лицам или гражданам, так и путем направления письменных запросов. В последнем случае необходимо указывать: к кому адресован за­прос; фактические основания (событие и факт, в отношении которого осуществляется проверка); юридические основания (пункт, часть, статья соот­ветствующего закона, закрепляющего право субъектов оперативно-розыскной деятельности обращаться с запросами); требуемые сведения и исходные данные, необходимые для их поиска; адрес, куда необходимо на­править ответ; телефон и фамилию исполнителя запроса для возможных справок. Исходящий запрос подписывается должностным лицом органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, а также должен иметь исходящий номер и дату. Внутриведомственные запросы могут под­писываться руководителями структурных подразделений этих органов.

Результаты этого оперативно-розыскного мероприятия оформляются справкой и (или) рапортом оперативного работника, его осуществляю­щего. В них указывается в связи с чем, где и при каких условиях наводилась справка. Если из запрашиваемой организации ответ был получен в письменной форме, он приобщается к справке или рапорту.

8. Сбор образцов для сравнительного исследования — это осуществляе­мые в процессе оперативно-розыскной деятельности действия по обнару­жению и изъятию в целях идентификации предметов, сохранивших следы преступления, либо служивших объектами преступных посягательств, либо могущих служить средством к обнаружению общественно опасного проти­воправного деяния и лиц, к нему причастных.

Сбор образцов, проводимый субъектами оперативно-розыскной деятельности, необходимо отличать от проводимых в рамках администра­тивных полномочий органов милиции (см. п .25 ст. 11 Закона о милиции), \ таможенных органов (см. ст. 135 Таможенного кодекса) и других государ-1'ственных органов изъятий образцов сырья, продукции и товаров. В качестве предметов, сбор образцов которых осуществляется в процессе оперативно-розыскной деятельности, могут выступать, в частности: единичные экземпляры контрабандой партии товара или предметов, оборот кото­рых запрещен или ограничен; частицы наркотических, ядовитых или других веществ, руды, содержащей драгоценные металлы; образцы почерка и любые другие предметы, вещи и вещества.

Сбор таких предметов может осуществляться любыми не запрещенные законами и не создающими опасности для жизни, здоровья людей и экологической безопасности способами. К его осуществлению могут при­влекаться специалисты и использоваться различные технические средства.

Сбор таких образцов в ходе оперативно-розыскной деятельности до возбуждения уголовного дела осуществляется в целях идентификации по­дозреваемых лиц и решения в последующем вопроса о их причастности к совершенному преступлению. О проведенном сборе образцов составляется справка или (и) рапорт, в котором наряду с общими данными указываются условия, при которых происходил сбор образцов, применяемые при этом технические средства и их характеристики, вид упаковочного материала, дается описание вещества, образцы которого изъяты, и в обязательном по­рядке — количество изъятого вещества. Добытые образцы упаковываются и направляются с сопроводительным письмом руководителя оперативного подразделения в подразделение, осуществляющее исследования, для полу­чения необходимого заключения, которое служит только оперативно-розыскным целям.

9. Проверочная закупка — это осуществляемая в процессе оперативно-розыскной деятельности закупка товаров, предметов или веществ в целях проверки соблюдения правил торговли, ведения финансовой, хозяйствен­ной или предпринимательской деятельности, а также выявления фактов распространения, сбыта и т. п. предметов и веществ, оборот которых огра­ничен или запрещен (драгоценные металлы, наркотические вещества, ору­жие и др.).

Проверочную закупку могут осуществлять непосредственно опера­тивные работники или по их заданию лица, оказывающие им содействие в решении задач оперативно-розыскной деятельности.

В соответствии с ч. 5 ст. 8 проверочная закупка предметов, веществ и продукции, свободная реализация которых запрещена либо оборот кото­рых ограничен, проводится на основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятель­ность.

Проверочную закупку, осуществляемую субъектами оперативно-розыскной деятельности, необходимо отличать от проводимой органами налоговой полиции в рамках их административных полномочий контроль­ной проверки после проверки, проведенной налоговыми органами (см. п. 3 ст. 11 Закона о федеральных органах налоговой полиции).

При проведении проверочной закупки могут использоваться техниче­ские средства для фиксации за ее ходом, а также специальные окраши­вающие средства (см. ст. 14 Закона о милиции).

О результатах проведения проверочной закупки должностное лицо ор­гана, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, составляет рапорт и (или) справку.

По существу проверочная закупка является мнимой сделкой купли-продажи, совершаемой со стороны правоохранительных органов лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия (см. ст. 170 и гл. 30 ГК РФ). Это обстоятельство нужно учитывать при пла­нировании рассматриваемого оперативно-розыскного мероприятия и при гражданско-правовой оценке возможных последствий, так как его прове­дение в ряде случаев требует значительных финансовых средств, которые необходимо возмещать.

10. Исследование предметов и документов — это осуществляемое в про­цессе оперативно-розыскной деятельности исследование предметов и до­кументов, сохранивших на себе следы преступной деятельности, явившихся орудием совершения преступления или результатом преступной деятель­ности, в целях решения задач оперативно-розыскной деятельности.

Исследование предметов и документов как оперативно-розыскное дей­ствие производится вне рамок уголовного дела оперативным сотрудником или по его поручению криминалистическими и иными подразделениями правоохранительных органов, другими государственными органами, орга­низациями и учреждениями, а также частными лицами, в том числе и на конфиденциальной основе.

Один из принципов исследования документов и предметов сводится к тому, что в его процессе не должна быть утеряна возможность использо­вать предметы и документы в доказывают по уголовному делу.

Исследованию документов и предметов может предшествовать такое оперативно-розыскное мероприятие, как сбор образцов для сравнительно­го исследования.

Результаты исследования оформляются рапортом и (или) справкой оперативного работника. К этим документам могут прилагаться состав­ляемые лицами или организациями, которые по поручению оперативного работника непосредственно проводили исследования, соответствующие за­ключения или справки.

Результаты исследования могут использоваться на основаниях и в по­рядке, предусмотренном в ст. 11 Федерального закона.

11. Наблюдение — это осуществляемые в процессе оперативно-розыскной деятельности целенаправленное, систематическое непосредственное визуальное или опосредованное (с использованием оперативно-технических средств) восприятие и фиксация значимых для решения задач оперативно-розыскной деятельности явлений, событий, фактов, процессов. Может осуществляться непосредственно оперативным работником или по его (заданию сотрудниками спецподразделений правоохранительных органов либо лицами, оказывающими ему содействие, в том числе и на конфиденциальной основе, контактирующие с лицами, подозреваемыми в подготов­ке или совершении преступления.

С помощью наблюдения, в основе которого лежит применяемый во ж сферах человеческой деятельности естественнонаучный метод получения информации, можно решать такие частные задачи, как:

добывание информации об элементах оперативной обстановки, а также данных, необходимых для планирования оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий: планах и намерениях изучаемых лиц, предполагаемых маршрутах их передвижения, поведения в местах, посещение которых ограничено (клубы, частные владения и т. п.);

получение сведений о составе преступных групп, распределении в них влей, функциях каждого из участников, особенностях их характера и взаимоотношениях с другими членами группы;

выявление наиболее вероятных мест сокрытия ценностей, добытых преступным путем, а также орудий и средств совершения преступлений;

получение информации о соучастниках преступной деятельности. Наблюдение, связанное с ограничением конституционных прав граждан, допускается на основании судебного решения и при наличии информации, указанной в ч. 2 ст. 8[15].

Результаты наблюдения оформляются рапортом, справкой, сообщением или другим документом с приложением в необходимых случаях доку­ментов, составленных лицами, непосредственно осуществляющими слеже­ние, а также полученных в процессе осуществления этого мероприятия фотографий, кино-, видео- и аудиопленок. В этих документах в хронологическом порядке отражается ход наблюдаемых событий, контакты интере­сующих правоохранительные органы лиц, их поведение и другие имеющие существенное значение аспекты. Кроме того, в обязательном порядке не­обходимо указывать, что или кого из посторонних лиц можно использовать в доказывают наблюдаемого противоправного события.

Результаты наблюдения на основании и в порядке, предусмотренном г. 11, могут передаваться органам следствия, а также использоваться в доказывании по уголовным делам.

12. Отождествление личности — это соотнесение полученных в процессе оперативно-розыскной деятельности данных о личности лица, возможно, имеющего отношение к совершению преступления, со сведениями о ан­тропологических, динамических, физиологических и других признаках ли­ца, зафиксированных в памяти очевидцев преступления, информационных массивах, фотографиях, кино-, фото-, видео- и аудиопленках и на других носителях информации, и установление на этой основе его причастности к совершению преступления.

Отождествление может проводиться различными способами, с исполь­зованием технических средств и разных тактических приемов. Как прави­ло, оно осуществляется конспиративно от опознаваемого. Наиболее рас­пространенными формами отождествления являются опознание по фотографиям, а также поиск «по горячим следам» с участием потерпевших и очевидцев происшедшего события.

Отождествление личности может проводиться с использованием служебно-розыскных собак по изъятым с места происшествия и добытым в процессе оперативно-розыскной деятельности носителям запаха. Тактика такого опознания должна строиться с учетом требований соответствующих ведомственных нормативных актов.

Результаты отождествления оформляются рапортом и (или) справкой. В этих документах должно быть также указано, в каких условиях проходи­ло опознание, а также по каким признакам было опознано лицо.

13. Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств — это осуществляемый в процессе оперативно-ро­зыскной деятельности осмотр оперативным работником непосредственно или с возможным участием специалистов или по его заданию лицом, ока­зывающим содействие правоохранительным органам, жилых и служебных помещений, транспортных средств и других объектов в целях обнаружения орудий и средств совершения преступлений, денег и ценностей, добытых преступным путем, товаров и предметов, оборот которых запрещен или ограничен, других предметов и документов, могущих иметь отношение к преступной деятельности, а также получения других сведений, необходи­мых для решения задач оперативно-розыскной деятельности (в частности, планирования захвата с поличным и т. п.).

Негласное обследование жилища, осуществляемое сотрудниками спе­циализированных подразделений правоохранительных органов, допуска­ется только на основании судебного решения по мотивированному поста­новлению соответствующего руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, при наличии информации, указанной в ч. 2 ст. 8.

Под жилищем (местом жительства) понимается помещение, в котором гражданин постоянно или преимущественно проживает в качестве соб­ственника, по договору найма (поднайма) или аренды либо на иных осно­ваниях, предусмотренных законодательством Российской Федерации (жилой дом, квартира, служебное жилое помещение, специализированные дома, общежития, гостиницы-приюты, дома маневренного фонда, специ­альные дома для одиноких престарелых лиц, дома для инвалидов, ветера­нов и иное жилое помещение), а также те его составные части, которые ис­пользуются для отдыха, хранения имущества или удовлетворения иных потребностей человека (балконы, обустроенные веранды, кладовые и т. п.). Места жительства необходимо отличать от мест пребывания (гостиницы, санатории, садовые домики, дома отдыха, пансионаты, больницы и т.п.), в которых гражданин проживает временно.

Обследование в процессе оперативно-розыскной деятельности нежилых помещений, зданий, сооружений, транспортных средств, участков местности регламентируется ведомственными нормативными актами и осуществляется во внесудебном порядке.

Результаты негласного обследования оформляются рапортом и (или) справкой оперативного работника. В них отмечается ход обследования, обнаруженные при этом предметы, используемые технические средства и специальные окрашивающие средства, указывается, образцы каких ве­ществ и в каком количестве изымались, другие оперативно важные обстоя­тельства.

Перечень должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, наделенных правом выносить постановления о проведении обследования жилых помещений, и некоторые другие аспекты проведения этого оперативно-розыскного мероприятия определены в меж­ведомственной Инструкции об основах организации и тактики проведения соответствующих технических мероприятий (см. комментарий к ст. 4).

14. Контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений — осуществляемое в целях решения задач оперативно-розыскной деятель­ности получение информации путем перлюстрации корреспонденции, про­водимой по заданию оперативных работников спецподразделениями пра­воохранительных органов в порядке, определяемом межведомственными нормативными актами или соглашениями между органами, осуществляю­щими оперативно-розыскную деятельность.

Ограничение конституционных прав граждан на тайну почтовых от­правлений, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям элек­трической и почтовой связи, осуществляемое в процессе оперативно-розыскной деятельности, допускается только на основании судебного ре­шения по мотивированному постановлению соответствующего руководи­теля органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, при наличии информации, указанной в ч. 2 ст. 8.

Не подлежат контролю почтовые отправления задержанных или за­ключенных под стражу лиц, а также лиц, арестованных и осужденных, если в них содержатся предложения, заявления и жалобы, адресованные в орга­ны прокуратуры, суды или в государственные органы, обладающие правом контроля за деятельностью мест содержания под стражей и уголовно-исполнительных учреждений.

В соответствии с законодательством контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений в интересах органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, возлагается на органы ФСБ России. Непосредственная реализация этого мероприятия возложена на спецпод­разделения указанных органов. Проведение такого рода оперативно-розыскных мероприятий в ином порядке противоречит законодательству и может привести к нарушению конспирации в работе правоохранительных органов, необоснованному ограничению конституционных прав граждан.

Представляется, что контроль почтовых и иных отправлений, содер­жащих сведения, составляющие государственную тайну, может проводить­ся с соблюдением режима секретного делопроизводства по мотивированному постановлению руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, и согласованному с соответствующим руководи­телем органа государственной власти, наделенного полномочиями по от­несению сведений к государственной тайне, по разрешению судьи.

Максимальный срок контроля — 180 суток со дня вынесении поста­новления, если иное не указано в самом постановлении. При необходимос­ти продления контроля судья принимает об этом решение на основании вновь представленных материалов.

Иные сообщения подпадают под этот режим только в том случае, если отправитель и адресат принимают меры для обеспечения тайны его содер­жания. В данном случае «иные» означает другие, наравне с почтовым и те­леграфным, «закрываемые» способы передачи сообщений. В числе таких способов следует назвать использование посыльных, ведомственной связи и т. п. В связи с этим представляется, что при необходимости осуществле­ния контроля за такими отправлениями также нужно вынести постановле­ние и получить разрешение судьи.

Контроль за сообщением и информационными отправлениями, рас­пространяемыми гласно, без принятия мер по обеспечению неизвестности их содержания посторонним лицам (например, радиопереговоры), может осуществляться в обычном режиме, без испрашивания разрешения у судьи.

Перечень должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, наделенных правом выносить постановления о проведении контроля почтовых отправлений, телеграфных и иных «закрытых» сообщений, а также другие аспекты проведения этого опера­тивно-розыскного мероприятия определены в соответствующей межведом­ственной Инструкции (см. комментарий к ст. 4).

Результаты контроля оформляются рапортом и (или) справкой. К ним могут прикладываться полученные от специализированных подразделений, непосредственно осуществляющих контроль почтовых отправлений и теле­графных сообщений, копии документов, рефераты, справки и другие доку­менты.

15. Прослушивание телефонных переговоров (ЛТП) — это осуществляе­мое оперативно-техническими подразделениями органов ФСБ России или МВД РФ по заданиям оперативных подразделений органов, наделенных правом проведения оперативно-розыскной деятельности, получение ин­формации в результате прослушивания ведущихся по линиям телефонной связи переговоров людей, причастных или к преступлению или к лицам, его совершившим.

В соответствии с законодательством непосредственный слуховой кон­троль и запись прослушиваемых переговоров, связанные с подключением к станционной аппаратуре предприятий, учреждений и организаций незави­симо от форм собственности, других юридических и физических лиц, пре­доставляющих услуги связи, в интересах органов, осуществляющих опера­тивно-розыскную деятельность, проводятся с использованием оперативно-технических сил и средств органов ФСБ России. В определенных случаях, по согласованию с ними, это оперативно-розыскное мероприятие может проводиться органами внутренних дел России, в том числе и в интересах других органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.

Ограничение конституционных прав граждан на тайну телефонных пе­реговоров, осуществляемое в процессе оперативно-розыскной деятель­ности, допускается только на основании судебного решения по мотивиро­ванному постановлению соответствующего руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, при наличии ин­формации, изложенной в ч. 2 ст. 8.

Представляется, что ПТП, содержащих сведения, составляющие го­стайну, может проводиться с соблюдением режима секретного делопроиз­водства по мотивированному постановлению руководителя органа, осу­ществляющего оперативно-розыскную деятельность, и согласованному с руководителем органа государственной власти, наделенного полномочиями по отнесению сведений к гостайне, по разрешению соответствующего судьи.

Максимальный срок прослушивания — 180 суток со дня вынесения постановления. При необходимости его продления судья принимает об этом (решение на основании вновь представляемых материалов. Прослушиванию могут быть подвергнуты переговоры, ведущиеся с домашнего или служебного телефона либо телефонов-автоматов, с использованием линий проводной, космической и сотовой связи. Результаты ПТП оформляются рапортом и (или) справкой, в которых (отражается время и место прослушивания и средства звукозаписи (с указанием их технических характеристик), содержание фонограммы прослуши­ваемых переговоров (с изложением лишь фактов, обстоятельств, имеющих (отношение к делу). К ним обычно прикладывается фонограмма перегово­ров, осуществляемая спецподразделениями правоохранительных органов, (которая в полном виде без изъятия или монтажа звукозаписи приобщается к составляемой сотрудниками этого подразделения справке и вместе с ней [представляется инициатору задания в опечатанном виде. Результаты ПТП могут передаваться органам дознания, следователю, а также использоваться в доказывании по уголовным делам (см. коммента­рий к ст. 11).

При наличии данных о возникновении угрозы жизни, здоровью, собственности и других насильственных действий в отношении отдельных лиц по их заявлению или с их согласия в письменной форме возможно осуществление ПТП, ведущихся с их телефонов, на основании постановления, утвержденного руководителем органа, наделенного правом проведения оперативно-розыскной деятельности. В таком случае судья должен быть уведомлен о проведении этого мероприятия в течение 48 часов.

16. Снятие информации с технических каналов связи — это осу­ществляемое для решения задач оперативно-розыскной деятельности полу­чение информации путем контроля специальными техническими средствами за электромагнитными и другими полями, возникающими в результате (передачи различных данных по сетями электрической связи, работы компьютерных сетей, баз данных, телекоммуникационных информационных (систем, осуществляющих сбор, обработку, накопление, хранение, поиск и (распространение информации.

Снятие информации с технических каналов осуществляется на основании постановления руководителя органа, уполномоченного на ведение оперативно-розыскной деятельности, с разрешения судьи. Условия и основания проведения указанного мероприятия аналогичны ПТП.

17. Оперативное внедрение — это осуществляемая в целях решения задач оперативно-розыскной деятельности совокупность взаимосвязанных:

а) действий по продвижению сотрудника правоохранительных органов или лица, оказывающего ему содействие в решении возложенных на них задач, в преступное формирование; б) совершаемых ими в составе преступного формирования общественно опасных действий (бездействия), хотя и имеющих все признаки деяния, предусмотренного Особенной частью УК РФ, и причиняющих реальный вред, но вынуждено совершаемых с соблю­дением установленных законодательством условий и пределов.

Как правило, оперативное внедрение проводится в рамках специаль­ной (тактической) операции. Объектами такой операции являются: пред­ставляющие повышенную общественную опасность устойчивые преступ­ные формирования лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких тяжких или особо тяжких преступлений (см. ст. 15 УК РФ); группы по предварительному сговору (см. ч. 2 ст. 35 УК РФ); организо­ванные группы (см. ч. 3 ст. 35 УК РФ): банды (см. ч. 1 ст. 209 УК РФ); пре­ступные сообщества (см. ч. 4 ст. 35, ст. 210 УК РФ); незаконные воору­женные формирования (см. ст. 208 УК РФ); формирования, планирующие осуществление насильственных захвата власти, удержания власти, измене­ния конституционного строя или вооруженного мятежа (см. ст. ст. 278— 279 УК РФ); организации, используемые ими в качестве прикрытия для ве­дения преступной деятельности или осуществляющие вспомогательные функции и др.

В соответствии с законодательством на территории Российской Феде­рации право осуществлять внедрение предоставляется подразделениям ор­ганов, уполномоченных на ведение оперативно-розыскной деятельности, исключительно в пределах полномочий, установленных соответствующими законодательными актами (см. комментарий к ст. 4).

Оперативное внедрение в силу своей сложности готовится и проводит­ся соответствующими подразделениями правоохранительных органов, ве­дущими борьбу с преступностью, самостоятельно или с привлечением дру­гих заинтересованных подразделений или органов. Основаниями для внедрения являются исключительно основания, указанные в ст. 7.

Операции по внедрению проводятся в случаях, когда применение дру­гих форм и методов оперативно-розыскной деятельности не позволяет эф­фективно обеспечить выполнение возложенных законодательством на пра­воохранительные органы задач по борьбе с преступностью.

Подразделение, непосредственно осуществляющее операцию по опера­тивному внедрению, в рамках своих полномочий осуществляет координа­цию проводимых мероприятий, в необходимых случаях организует вза­имодействие участвующих в ней органов, в том числе и совместных с соответствующими органами других государств мероприятий по внедре­нию в международные преступные группы.

Внедрение с участием сотрудников правоохранительных органов гото­вится в порядке, определяемом требованиями соответствующих ведом­ственных нормативных актов и с соблюдением необходимых мер зашиф­ровки в зависимости от особенностей конкретной ситуации.

Представляется целесообразным предложения о проведении операции представлять руководителю органа рапортом с приложением проектов по­становления о внедрении, плана операции и т. д.

В соответствии с ч. 5 ст. 8 операция по внедрению осуществляется на основании постановления, утвержденного руководителем органа, уполно­моченного на проведение оперативно-розыскной деятельности, и в поряд­ке, предусмотренном планом операции.

В постановлении кратко обосновываются: необходимость внедрения, имеющиеся возможности для его осуществления, решаемые при этом зада­чи, линия поведения внедряемого лица для действий в экстремальных си­туациях и другие необходимые сведения.

В случае вынужденного причинения внедренным лицом вреда правоохраняемым интересам его действия могут быть признаны правомерными или оно может быть освобождено от уголовной ответственности или нака­зания на основании ч. 4 ст. 16 Федерального закона, ст.ст. 37—42, 75, при­мечаний к ст.ст. 204, 205, 208, 222, 223, 228 и 291 УК РФ, п. 2 ст. 5, ст.ст. 6 и 7 УПК РС^СР. В ином случае правоохранительные органы могут ходатай­ствовать о помиловании такого лица (см. ст. 85 УК РФ). Постановление о внедрении выступает документом, определяющим пределы правомерности действий внедренного лица.

18. Контролируемая поставка — это осуществляемое при наличии ука­занных в законе оснований и с соблюдением установленных процедур под контролем органов, наделенных правом осуществлять оперативно-розыск­ную деятельность, перемещение товаров и предметов в целях пресечения противоправных действий и выявления лиц, причастных к совершению преступления[16].

Практическая реализация контролируемой поставки осуществляется в соответствии с национальным законодательством.

Кроме того, правовой основой взаимодействия правоохранительных и других компетентных органов нескольких государств при проведении кон­тролируемой поставки на территориях ряда стран являются двухсторонние или многосторонние договоры об оказании правовой помощи, а также межгосударственные, межправительственные и межведомственные согла­шения о взаимодействии в борьбе с преступностью (так называемые поли­цейские соглашения).

При проведении контролируемой поставки возможно применять спе­циальные окрашивающие средства. В связи с этим необходимо иметь в ви­ду, что в соответствии с п. 9 ч. 1 ст. 14 Закона о милиции для выявления лиц, совершивших преступления, могут применяться специальные окрашивающие средства. Об их применении, как правило, составляется акт. На объектах собственности окрашивающее вещество наносится в присутствии собственника или уполномоченного им лица. Акт или другие способы фиксации хода и результатов применения окрашивающих веществ могут пред­ставляться в органы следствия и после надлежащего оформления использо­ваться в качестве доказательств по уголовным делам, а присутствующие при этом граждане допрашиваться в качестве свидетелей.

Необходимо также учитывать, что перемещение предметов, оборот ко­торых запрещен или ограничен, является правонарушением, Не принятие должностным лицом правоохранительных или иных государственных ор­ганов или гражданином, располагающим информацией об этом, мер по его пресечению является недонесением, халатностью или злоупотреблением властью[17].

Отметим и то, что новый УК РФ расширил перечень так называемых поощрительных норм, т.е. норм, стимулирующих добровольное прекраще­ние преступной деятельности. Так, в примечании к ст. 222 «Незаконные приобретение, передача, сбыт, хранение, перевозка или ношение оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств» подчеркивается, что лицо, добровольно сдавшее оружие, боеприпасы, взрывчатые вещества и взрывные устройства, освобождается от уголовной ответственности, если в его действиях не содержится иного состава преступления. Этот подход находит отражение и в судебной практике. В постановлении Пленума Вер­ховного Суда Российской Федерации от 25 июня 1996 г. № 5 «О Судебной практике по делам о хищении и незаконном обороте оружия, боеприпасов и взрывчатых веществ» отмечается, в частности, что «в случае доброволь­ной сдачи независимо от мотивов огнестрельного оружия, боевых припа­сов или взрывчатых веществ, от уголовной ответственности освобож­даются лица, которые хранили их без соответствующего разрешения, а также незаконно приобрели, изготовили или носили». А в примечании к ст. 228 УК РФ «Незаконные изготовление, приобретение, хранение, перевозка, пересылка либо сбыт наркотических средств или психотропных веществ» отмечается, что лицо, добровольно сдавшее наркотические средства или психотропные вещества и активно способствовавшее раскрытию или пре­сечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств или психотропных веществ, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем, освобождается от уголовной ответственности за данное преступление.

Эти положения имеют прямое отношение к проводимым правоохрани­тельными органами контролируемым поставкам оружия, наркотиков и не­которых других предметов. Наличие таких новелл позволяет освобождать от уголовной ответственности лиц, которые своими действиями способ­ствовали ликвидации устойчивых международных каналов незаконного оборота наркотиков и оружия.

Кроме того, в ст.ст. 227—228 Таможенного кодекса закреплен частный случай контролируемой поставки, имеющий следующие особенности:

он осуществляется только таможенными органами;

этот метод осуществляется в целях пресечения международного неза­конного оборота контролируемых предметов;

он применяется в соответствии с договоренностями с таможенными и иными компетентными органами иностранных государств или на основе международных договоров;

решение об использовании метода контролируемой поставки прини­мается только ГТК РФ;

если страной назначения наркотиков является иностранное государ­ство, то уголовное дело в России не возбуждается, а о принятом решении таможенный орган немедленно уведомляет прокурора в установленном порядке;

если страной назначения наркотиков является Россия, то, исходя из ст.ст. 3 и 112 УПК РСФСР, возбуждение уголовного дела и направление соответствующего постановления прокурору обязательно.

В Федеральном законе не содержится специальных разъяснении по во­просу о возбуждении уголовного дела в процессе осуществления оператив­но-розыскных мероприятий, в частности контролируемой поставки. В дан­ном случае необходимо руководствоваться положениями УПК РСФСР, определяющего, что при наличии оснований возбуждение уголовного дела обязательно. Поводами в соответствии с Федеральным законом и УПК РСФСР могут быть результаты оперативно-розыскной деятельности (см. ст. 11 Федерального закона и п. 6 ст. 108 УПК РСФСР). Уголовное дело в таких случаях, как правило, возбуждается не по признакам совершения преступления конкретным лицом, а по факту, событию преступления. Это расширяет возможность маневра при проведении как следственных дей­ствий, так и оперативных мероприятий. В то же время если имеющиеся сведения о признаках преступления не содержат достаточных данных для возбуждения уголовного дела, то оно не возбуждается, а контролируемая поставка призвана добыть недостающие данные для принятия решения.

В качестве контролируемых предметов могут выступать предметы, ве­щества и продукция, свободная реализация которых запрещена либо обо­рот которых ограничен (наркотические средства, оружие, культурные цен­ности, драгоценные камни и драгоценные металлы и т.п.), либо предметы добытые преступным путем или сохранившие на себе следы преступления, а также орудия или средства совершения преступления.

Анализ практики работы правоохранительных органов показывает, что контролируемые поставки могут проводиться путем: наблюдения за грузовыми перевозками (железнодорожным, морским, речным, автомо­бильным, авиационным транспортом, в том числе в тайниках); слежения за почтовыми отправлениями (письма, бандероли, посылки, в том числе и на подставные адреса), а также за багажом и грузами, перемещаемыми в со­провождении курьеров или под видом других предметов или товаров.

В соответствии с законодательством на территории Российской Феде­рации право проводить контролируемую поставку предоставляется под­разделениям органов, уполномоченным на ведение оперативно-розыскной деятельности, исключительно в пределах своих полномочий, установлен­ных соответствующими законодательными актами России.

Основаниями для проведения контролируемой поставки являются основания проведения оперативно-розыскных мероприятий, указанные в ст. 7 Федерального закона.

Для проведения контролируемой поставки лицо, осуществляющее опе­ративно-розыскную деятельность, обязано вынести об этом постановление, где указывается занимаемая им должность, существо добытых сведений, преступление, признаки которого содержатся в имеющихся данных о ли­цах, фактах или событиях (со ссылкой на соответствующие статьи УК РФ), а также когда, где и в отношении каких предметов предполагается осу­ществить контролируемую поставку. В соответствии со ст. 8 постановление утверждается начальником определенного органа. Уведомления или согла­сования с прокурором закон не требует. Постановление, являясь докумен­том, в котором закреплены обоснования правомерности перемещения предметов, оборот которых запрещен или ограничен, может предъявляться в органы прокуратуры, в суд или другие государственные органы.

Контролируемая поставка осуществляется в соответствии с планом, ко­торый, как правило, готовится соответствующим подразделением исходя из анализа данных о деятельности преступных формирований, оценки опе­ративной обстановки и наличия необходимых, в том числе и финансовых, возможностей для ее осуществления. Результаты операции докладываются рапортом начальнику органа, утвердившему постановление о ее проведе­нии.

19. Оперативный эксперимент — это проведение необходимых опытных действий, воспроизведение действий, обстановки или иных обстоятельств подготовки или совершения тяжких или особо тяжких преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших в целях проверки и оценки собранных данных или полу­чения новых данных об обстоятельствах их совершения, а также лицах, причастных к этому.

Оперативный эксперимент проводится не только в отношении уже со­вершенного и оцененного с высокой долей вероятности как преступное деяния, но и одновременно с совершением проверяемым лицом противо­правных действий. В последнем случае фиксация хода и результатов опера­тивного эксперимента происходит одновременно с отображением следов совершаемого преступления в памяти лиц, наблюдающих за поведением проверяемых или развертыванием исследуемых событий, а также на кино-, фото-, видео-, аудиопленках и иных материальных предметах. В этом ви­дится отличие оперативного эксперимента от следственного, который «направлен в прошлое» и своей целью имеет проверку уже происшедшего события.

При проведении оперативного эксперимента запрещается производить действия, унижающие честь и достоинство граждан или содержащие угрозу для жизни и здоровья участников оперативного эксперимента или других граждан, а также искусственно создавать доказательства совершения пре­ступления. Должностные лица правоохранительных органов, допустившие такие действия, привлекаются ответственности (см. ст. ст. 285, 286, 303 и 304 УК РФ). Проведение оперативного эксперимента допускается только в целях выявления, предупреждения, пресечения и раскрыли тяжкого или особо тяжкого преступления (см. ст. 15 УК РФ), а также в целях выявления и установления лиц, их подготавливающих, совершающих или совершив­ших.

Оперативный эксперимент проводится на основании утвержденного руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятель­ность, постановления и в порядке, предусмотренном планом. Хотя основа­ния для проведения оперативного эксперимента общие (как и для иных оперативно-розыскных мероприятий), однако в постановлении о проведе­нии определенного оперативного эксперимента они должны быть конкре­тизированы относительно исследуемого события или лица.

Проведение оперативного эксперимента, в ходе которого могут быть совершены действия, ограничивающие конституционные права граждан на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической и почтовой связи, а также право на неприкосновенность жилища, допускается на основании судебного решения и при наличии информации,указанной в ч.2ст. 8.

Оперативный эксперимент проводится в целях проверки возможности совершения определенных действий конкретными лицами, наличия у них определенных навыков, умения выполнять соответствующие профессио­нально-трудовые операции, владения инструментами и т. п.

Достоверность результатов оперативного эксперимента достигается проведением опытных действий в максимально приближенной к действи­тельности обстановке и при отсутствии какого бы то ни было подстрека­тельства или содействия совершению преступления. Недопустимо проведение эксперимента, если это может привести к на­ступлению тяжких последствий или ущербу общественной безопасности или интересам безопасности Российской Федерации.

Оперативный эксперимент проводится как правило по плану, утверж­денному руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность[18].

Результаты оперативного эксперимента могут быть использованы для подготовки и осуществления следственных и судебных действий, проведе­ния оперативно-розыскных мероприятий по выявлению, предупреждению, пресечению и раскрытию преступлений, выявлению и установлению лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших, а также для ро­зыска лиц, скрывшихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняю­щихся от исполнения наказания и без вести пропавших (см. комментарий к ст. 11).

Результаты оперативного эксперимента могут служить поводом и основанием для возбуждения уголовного дела, представляться в орган до­знания, следователю или в суд, в производстве которого находится уголов­ное дело, а также использоваться в доказывают по уголовным делам в со­ответствии с положениями уголовно-процессуального законодательства, регламентирующими собирание, проверку и оценку доказательств (см. комментарий к ст. 11).

Представление результатов оперативного эксперимента органу дозна­ния, следователю или в суд осуществляется на основании постановления руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятель­ность, в порядке, предусмотренном ведомственными нормативными ак­тами.

В результате оперативного эксперимента может быть:

осуществлен захват с поличным преступников непосредственно при со­вершении ими преступных действий;

проверены и уточнены имеющиеся данные о причастности конкретных лиц к определенным событиям;

проверены имеющиеся оперативные версии;

установлены причины и условия совершения преступлений.

Кроме того, результаты оперативного эксперимента могут учитывать­ся при решении вопросов допускной работы, указанных в ч. 2 ст. 7.

В ходе проведения оперативного эксперимента могут производиться иные оперативно-розыскные мероприятия, использоваться информацион­ные системы, видео- и аудиозапись, кино- и фотосъемка, другие техниче­ские и иные средства, не наносящие ущерб жизни и здоровью людей и не причиняющие вред окружающей среде, а также специальные окраши­вающие средства.

Кроме того, в нем могут участвовать специалисты и незаинтересован­ные лица, могущие быть в последствии допрошены в качестве свидетелей об условиях проведения эксперимента и Полученных результатах.

Результаты оперативного эксперимента оформляются рапортом и (или) справкой оперативного работника с приложением необходимых докумен­тов, аудио-, видеопленок, на которых фиксировался его ход и результаты. В соответствии с законом, результаты оперативного эксперимента могут использоваться в доказывают по уголовным делам. '

20. Приведенный в комментируемой статье перечень оперативно-розыскных мероприятий является исчерпывающим и может быть изменен или дополнен только Федеральным законом. Такой закон имеет обязатель­ную силу на всей территории Российской Федерации. Расширение или лю­бое иное изменение круга оперативно-розыскных мероприятий, произве­денное законом или иным нормативным актом субъекта Российской Федерации, указом Президента либо постановлением Правительства Рос­сийской Федерации, является незаконным и исполнению не подлежит.

Осуществление любого из указанных в ст. 6 оперативно-розыскных ме­роприятий может быть сопряжено с ограничением конституционных прав граждан. В таких случаях у судьи испрашивается разрешение не на прове­дение того или иного мероприятия, а на ограничение неприкосновенности жилища, тайны переписки и др.

21. В ходе проведения любых из закрепленных в Федеральном законе оперативно-розыскных мероприятий могут использоваться информацион­ные системы, видео- и аудиозапись, кино- и фотосъемка, а также другие технические и иные средства, не наносящие ущерб жизни и здоровью лю­дей и не причиняющие вред окружающей среде. Указанные выше техниче­ские средства оперативные работники могут применять как непосред­ственно, так и используя помощь должностных лиц и специалистов, обладающих научными, техническими и иными специальными знаниями, а также отдельных граждан с их согласия на гласной и негласной основе.

Закрепление Федеральным законом права субъектов оперативно-ро­зыскной деятельности использовать информационные системы позволяет им на основании ст. 55 Конституции (в развитие общего конституционного положения) хранить в них сведения о личной жизни людей без согласия по­следних. Применяемые в ходе оперативно-розыскной деятельности техни­ческие средства могут быть как специально изготовленные или приспособ­ленные для негласного закрепления определенных событий, так и общеприменяемые (бытовые). Главное условие для применения таких средств — безопасность для жизни, здоровья людей, а также для окружаю­щей среды. Фиксируемые на них фактические данные используются в целях и порядке, предусмотренных ст. 11.

22. С учетом предписаний, предусмотренных в ч. 4 комментируемой статьи, контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений в интересах органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, возлагается на органы ФСБ России. Оперативно-розыскные мероприятия, связанные с подключением к станционной аппаратуре предприятий, уч­реждений и организаций независимо от форм собственности, других юри­дических и физических лиц, предоставляющих услуги связи, в интересах органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, проводят­ся с использованием оперативно-технических сил и средств органов ФСБ России. При определенных условиях указанные мероприятия проводятся органами внутренних дел России с уведомлением органов безопасности, в том числе и в интересах других органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.

23. Должностные лица органов, осуществляющих, оперативно-розыскную деятельность, решают ее задачи посредством личного участия в организации и проведении оперативно-розыскных мероприятий, используя помощь должностных лиц и специалистов, обладающих научными, техниче­скими и иными специальными знаниями, а также отдельных граждан с их согласия на гласной и негласной основе.

В соответствии с ч. 3 ст. 13 в органах, которым предоставлено право осуществлять оперативно-розыскную деятельность, определяются подраз­деления, сотрудники которых полномочны осуществлять и организовывать проведение оперативно-розыскных мероприятий. Кроме того, в структуре соответствующих правоохранительных органов имеются специализиро­ванные подразделения, сотрудники которых, обладая научными, техниче­скими и иными специальными знаниями, непосредственно выполняют от­дельные элементы соответствующих оперативно-технических и других мероприятий. Но ответственность за обоснованность и законность указан­ных в законе мероприятий несет лицо, принявшее решение о его проведе­нии.

При решении задач оперативно-розыскной деятельности оперативные сотрудники могут использовать помощь различных специалистов, в том числе конфиденциально на договорной основе с выплатой соответствую­щего вознаграждения за проведенные исследования, консультацию или иную выполненную работу.

24. В ч. 6 комментируемой статьи содержится запрет на проведение опе­ративно-розыскных мероприятий и использование специальных и иных тех­нических средств, предназначенных (разработанных, приспособленных, за­программированных) для негласного получения информации, не уполно­моченными на то Федеральным законом физическими и юридическими лицами. В развитие этого положения Президентом принят Указ «О мерах по упорядочению разработки, производства, реализации, приобретения в це­лях продажи, ввоза в Российскую Федерацию и вывоза за ее пределы, а также использования специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации». На основании этого указа на ФСБ России возложена обязанность осуществить;

лицензирование деятельности не уполномоченных на осуществление оперативно-розыскной деятельности физических и юридических лиц, свя­занной с разработкой, производством, реализацией, приобретением в це­лях продажи, ввозом в Россию и вывозом за ее пределы специальных тех­нических средств, предназначенных для негласного получения информа­ции, а также сертификацию, регистрацию и учет таких специальных техни­ческих средств[19];

выявление и пресечение случаев проведения оперативно-розыскных мероприятий и использования специальных и иных технических средств, разработанных, приспособленных, запрограммированных для негласного получения информации, неуполномоченными лицами;

координацию работы оперативных подразделений органов, осу­ществляющих оперативно-розыскную деятельность в соответствии с ком­ментируемым Федеральным законом, по выявлению нарушений устано­вленного порядка разработки, производства, реализации, приобретения в целях продажи, ввоза в Россию и вывоза за ее пределы специальных техни­ческих средств, предназначенных для негласного получения информации, неуполномоченными лицами.

Решения каких-либо лиц о самовольном осуществлении мероприятий по выявлению и пресечению фактов использования специальных и иных технических средств, разработанных, приспособленных, запрограммиро­ванных для негласного получения информации, и их изъятию, как пред­ставляется, следует расценивать как самоуправство, ответственность за ко­торое предусмотрена ст. 166 Кодекса РСФСР об административных правонарушениях или ст.ст. 204 и 330 УК РФ (см. также ч. 2 ст. 138 УК РФ).

25. В ч. 7 комментируемой статьи определено, что «разработка,... ввоз в Российскую Федерацию и вывоз за ее пределы специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, не упол­номоченными физическими и юридическими лицами подлежат лицензирова­нию... » Во исполнение этого предписания постановлением Правительства от 1 июля 1996 г. № 770 утверждено Положение «О лицензировании дея­тельности физических и юридических лиц, не уполномоченных на осущест­вление оперативно-розыскной деятельности, связанной с разработкой, производством, реализацией, приобретением в целях продажи, ввоза в Рос­сийскую Федерацию и вывоза за ее пределы специальных технических средств, предназначенных (разработанных, приспособленных, запрограм­мированных) для негласного получения информации в процессе осущест­вления оперативно-розыскной деятельности». В соответствии с этим актом ФСБ России и ее органы на местах осуществляют лицензирование деятель­ности, связанной со специальными техническими средствами, осущест­вляемой юридическими лицами независимо от организационно-правовой формы и индивидуальными предпринимателями, не уполномоченными на осуществление оперативно-розыскной деятельности.

Деятельность, связанная со специальными техническими средствами, разрешается на основании заявок органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, или соответствующих договоров с иностранными партнерами после проведения органами лицензирования экспертизы заяв­ленного вида деятельности.

Лицензированию подлежат следующие виды деятельности, связанной со специальными техническими средствами: разработка и производство специальных технических средств; реализация специальных технических средств; приобретение специальных технических средств в целях продажи, ввоза в Российскую Федерацию и вывоза за ее пределы[20].

В этом положении особо подчеркивается, что требовать от заявителя представления документов, не предусмотренных законодательством, запре­щается. Если копии представляемых документов нотариально не заверены, одновременно предъявляются их оригиналы. Все документы, представленные для получения лицензии, регистрируются органом лицензирования.

За рассмотрение заявления и выдачу лицензии устанавливается плата в размере соответственно одной десятой и трехкратного установленного за­коном минимального размера оплаты труда.

Решение о выдаче или об отказе в выдаче лицензии принимается в те­чение 30 дней со дня получения заявления со всеми необходимыми доку­ментами. В оговоренных законодательством случаях срок рассмотрения может быть продлен до 90 дней.

Лицензия выдается на срок не менее 3 лет. По заявлению лица, обра­тившегося за ее получением, лицензия может выдаваться на срок до 3 лет. Продление срока действия лицензии производится в порядке, установлен­ном для ее получения.

На каждый вид деятельности, связанной со специальными технически­ми средствами, выдается отдельная лицензия. Гражданин может иметь ли­цензии на несколько видов такой деятельности[21].

Органы лицензирования ведут реестр выданных, зарегистрированных, приостановленных и аннулированных лицензий.

Гражданин обязан: выполнять условия лицензии в течение всего срока ее действия; разрешать лицам, назначаемым органами лицензирования, проводить проверку осуществляемой им деятельности; сообщать в орган лицензирования о прекращении своей деятельности; возвращать лицензию и прекращать деятельность, на осуществление которой она выдана, на основании решения органа лицензирования; отвечать в письменной форме на запросы органов лицензирования относительно осуществляемой им дея­тельности, связанной со специальными техническими средствами.

Лицензиат не имеет права без разрешения заказчика — органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, или иностранного партнера рекламировать производимые или реализуемые им специальные технические средства.

Контроль за соблюдением условий, предусмотренных лицензией, осу­ществляют органы федеральной службы безопасности с привлечением в необходимых случаях органов внутренних дел и других органов, осу­ществляющих оперативно-розыскную деятельность. За осуществление дея­тельности, связанной со специальными техническими средствами, без ли­цензии либо с нарушением ее условий виновные в этом несут ответ­ственность (см., например, ч. 3. ст. Л 38 УКРФ).

26. В соответствии с предписаниями ч. 8 комментируемой статьи по­становлением Правительства Российской Федерации № 770 установлен «Перечень видов специальных технических средств, предназначенных дня негласного получения информации в процессе осуществления оперативно-розыскной деятельности». Он предусматривает специальные технические средства для негласного: получения и регистрации акустической информа­ции; визуального наблюдения и документирования; прослушивания теле­фонных переговоров; перехвата и регистрации информации с технических каналов связи; контроля почтовых сообщений и отправлений; исследова­ния предметов и документов; проникновения и обследования помещений, транспортных средств и других объектов; контроля за перемещением тран­спортных средств и других объектов; получения (изменения, уничтожения) информации с технических средств ее хранения, обработки и передачи; проведения идентификации личности.

Статья7. Основания для проведения оперативно-розыскных меро­приятий

(1) Основаниями для проведения оперативно-розыскных мероприятий являются:

1. Наличие возбужденного уголовного дела,

2. Ставшие известными органам, осуществляющим оперативно-розыск­ную деятельность, сведения о:

1) признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного проти­воправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о воз­буждении уголовного дела;

2) событиях или действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации;

3) лицах, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда или укло­няющихся от уголовного наказания;

4) лицах, без вести пропавших, и об обнаружении неопознанных трупов.

3. Поручения следователя органа дознания, указания прокурора или опре­деления суда по уголовным делам, находящимся в их производстве.

4. Запросы других органов, осуществляющих оперативно-розыскную дея­тельность, по основаниям, указанным в настоящей статье.

5. Постановление о применении мер безопасности в отношении защищаемых лиц, осуществляемых уполномоченными на то государственными ор­ганами в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федера­ции.

6. Запросы международных правоохранительных организаций и правоох­ранительных органов иностранных государств в соответствии с междуна­родными договорами Российской Федерации.

(2) Органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, в пределах своих полномочий вправе также собирать данные, необходимые для принятия решений:

1. О допуске к сведениям, составляющим государственную тайну.

2. О допуске к работам, связанным с эксплуатацией объектов, представ­ляющих повышенную опасность для жизни и здоровья людей, а также для окружающей среды.

3. О допуске к участию в оперативно-розыскной деятельности или о до­ступе к материалам, полученным в результате ее осуществления.

4. Об установлении или о поддержании с лицом отношений сотрудни­чества при подготовке и проведении оперативно-розыскных мероприятий.

5. По обеспечению безопасности органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.

6. О выдаче разрешений на частную детективную и охранную деятель­ность.

1. Статья заменила ст. 7 «Основания проведения оперативно-розыскных мероприятий» ранее действовавшего оперативно-розыскного закона. Основные изменения состоят в следующем:

расширен перечень оснований для проведения оперативно-розыскных мероприятий (см. подп. 2 п. 2 и п. 5ч. 1, п. 5 ч. 2);

изменен ряд конкретных оснований для проведения оперативно-розыскных мероприятий, в частности, по выполнению запросов междуна­родных правоохранительных организаций и правоохранительных органов иностранных государств (ранее запросы выполнялись при наличии дого­воров о правовой помощи; теперь — в соответствии с международными договорами Российской Федерации);

улучшено технико-юридическое оформление изложенных в статье предписаний.

2. Цель статьи — в систематизированном виде представить предписа­ния о всех имеющихся законных основаниях для проведения оперативно-розыскных мероприятий. В данной связи нельзя не отметить то обстоя­тельство, что в комментируемой статье по существу отсутствует важнейшее основание для проведения оперативно-розыскных мероприятий, то, кото­рое предопределяет предупредительный, поисковый характер оперативно-розыскной деятельности. Без которого все без исключения оперативно-розыскные мероприятия, согласно предписаниям ч. 1 ст. 7, обязаны прово­диться с заранее заданным опозданием, а решение задач и достижение цели оперативно-розыскной деятельности выглядит достаточно проблематично. Речь идет о явной недостаточности фиксации в оперативно-розыскном за­коне только группы оснований для проведения оперативно-розыскных ме­роприятий исключительно в связи с наличием «ставших известными орга­нам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, сведений» о ряде деяний, событий и лиц (см. п. 2 ч. 1). Возникает законный вопрос: как «сведения» стали известны субъекту оперативно-розыскной деятель­ности без совершения соответствующего оперативно-розыскного действия? ведь согласно предписаниям комментируемой статьи их наличие не след­ствие (результат) осуществления оперативно-розыскных мероприятий [действий), а первичное основание для их проведения. Полагаем, что необ­ходимо предусмотреть в Федеральном законе предписание о соответству­ющем основании. Такое предписание сняло бы имеющееся противоречие и нормативно закрепило практическую необходимость осуществления опе­ративно-розыскных мероприятий так называемого поискового характера.

3. Сфера действия предписаний, изложенных в статье, по замыслу зако­нодателя должна охватывать всю оперативно-розыскную деятельность. Однако наличие значительного пробела законодательного регулирования (см. п. 2 настоящего комментария) не позволяет нам так утверждать.

4. Статья носит бланкетный (отсылочный) характер. Для правильно­го уяснения ее содержания и применения содержащихся в ней правил тре­буется руководствоваться предписаниями не только и не столько Феде­рального закона, сколько нормами ряда российских законодательных и иных нормативных правовых актов, а также правилами соответствующих международных договоров России (см. ид. 6—8, 10,11 и 13 комментария к настоящей статье).

5. Под основаниями для проведения оперативно-розыскных мероприятий в Федеральном законе понимаются поводы к началу оперативно-розыскной деятельности. Указанные в ст. 6 оперативно-розыскные меро­приятия могут проводится лишь при наличии: фактических оснований, т.е. выработанной практикой и закрепленной в ведомственных актах совокуп­ности сведений о признаках действий и событий, входящих в предмет опе­ративно-розыскной деятельности и юридических оснований, т.е. наличия в законе указания о возможности осуществления оперативно-розыскной дея­тельности при наличии соответствующего круга признаков. В оперативно-розыскной практике фактические основания иногда определяют через до­статочность данных для проведения соответствующих оперативно-розыскных мероприятий.

6. Наличие возбужденного уголовного дела, поручения следователя, ор­гана дознания, указания прокурора или определения суда по уголовным де­лам, находящимся в их производстве дела (см. пп. 1 и 3 ч. 1 комментируемой статьи), является основанием для проведения оперативно-розыскных ме­роприятий вне зависимости от того, кто его возбудил: следователь, проку­рор, судья или орган дознания. Порядок и основания возбуждения уголов­ного дела определены в ст.ст. 108, 112 и др. УПК РСФСР.

Если уголовное дело возбуждено следователем, прокурором или су­дьей, то органы, осуществляющие оперативно-розыскные мероприятия, могут их проводить только при наличии данного им соответствующего письменного поручения или указания (см. ч. 2 ст. 14). В этом документе излагаются (в необходимом для выполнения поручения объеме) обстоя­тельства уголовного дела, а также те фактические данные, которые необ­ходимо добыть оперативным путем. Выбор конкретного оперативно-розыскного мероприятия — дело работников, его осуществляющих.

Поручение или указание следователя о проведении оперативно-розыск­ных мероприятий направляется тому органу, осуществляющему оператив­но-розыскную деятельность, в предмет ведения которого входит осуществление оперативно-розыскной деятельности в целях выявления, пред­упреждения и раскрытия соответствующих общественно опасных деяний[22].

Исходя из этого следователи могут давать оперативным подразделени­ям этих органов поручения о проведении оперативно-розыскных меро­приятий только делам, входящим в предмет их ведения.

В то же время необходимо учитывать, что исходя из положений, за­крепленных в п. 1 ст. 117 УПК РСФСР, органы милиции являются органами дознания общей компетенции и они могут осуществлять оперативно-розыскные мероприятия по обнаружению, выявлению, пресечению и рас­крытию и тех преступлений, производство предварительного следствия по которым является исключительной прерогативой следователей органов прокуратуры.

Полученные в итоге таких мероприятий данные передаются следовате­лю, прокурору или судье, естественно, с соблюдением указанных в законо­дательстве условий, прежде всего связанных с необходимостью соблюдения конституции.

Поручение следователя, органа дознания, указания прокурора или определение суда могут выступать в качестве основания для проведения оперативно-розыскных мероприятий только в том случае, если они даны по уголовным делам, находящимся в их производстве. При выполнении в соответствии с ч. 3 ст. 132 УПК РСФСР следственного поручения, рас­смотрении гражданского дела, проведении доследственной проверки соот­ветствующие органы не вправе требовать осуществления оперативно-розыскных мероприятий.

7. Указанные в п. 2 ч. 1 комментируемой статьи основания для произ­водства оперативно-розыскных мероприятий связаны с решением органа­ми дознания (являющимися одновременно и органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность) закрепленной в ч. 1 ст. 118 УПК РСФСР задачи обнаружения преступлений и лиц их совершивших.

Как правило, источниками сведений о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о ли­цах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет до­статочных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела и о событиях или действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности России, являются (см. п. 1 настоящего комментария): анализ и оценка оперативной обстановки; из­учение образа жизни лиц, предрасположенных, исходя из их прошлого по­ведения, к совершению преступлений; рассмотрение причин и условий со­вершения уже расследованных преступлений; анализ материалов уголов­ных дел, сообщений средств массовой информации и др.; результаты оперативно-розыскных мероприятий; итог деятельности других государствен­ных органов (например, СВР России, контролирующих органов, вскрыв­ших, например, перевод крупных сумм денег в зарубежные банки) и т. д. Причем на практике сведения о подготавливаемых или совершающихся преступлениях, являющиеся основанием для осуществления соответствую­щих оперативно-розыскных мероприятий, как правило, получают из раз­личных источников и окончательное решение принимается только после их всестороннего рассмотрения и оценки.

8. Основанием проведения оперативно-розыскных мероприятий в це­лях реализации полномочий органов обеспечения безопасности Президен­та, Председателя Правительства, председателей Совета Федерации и Госу­дарственной Думы, председателей Конституционного, Верховного и Выс­шего Арбитражного Судов и Генерального прокурора России в соот­ветствии с Федеральным законом «О государственной охране» выступают положения подл. 1 и 2 п. 2 ч. 1 ст. 7 Федерального закона (т.е. ставшие из­вестными органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, сведения о признаках противоправного деяния, а также о лицах, его подго­тавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных дан­ных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела или о событиях и действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации).

9. Поступившие в органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, сведения о лицах, скрывающихся от органов дознания, след­ствия и суда или уклоняющихся от уголовного наказания, а также о лицах, без вести пропавших, и об обнаружении неопознанных трупов в рамках определенных соответствующими законодательными актами полномочий выступают них основаниями проведения ими соответствующих оператив­но-розыскных мероприятий. Такие данные могут поступить из официаль­ных источников, от других государственных, в том числе и правоохрани­тельных, органов либо могут быть получены при оперативно-розыскных мероприятий по другим основаниям.

10. Запросы других российских органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, по основаниям, указанным в настоящей статье, также выступают в качестве поводов для проведения оперативно-розыск­ных мероприятий. Такие запросы направляются в порядке, предусмотрен­ном межгосударственными или межведомственными соглашениями (до­говорами). Например, основой для взаимодействия органов безопасности и таможенных органов в настоящее время служит Соглашение о сотрудни­честве и взаимодействии между ГТК России и ФСК России от 24 августа 1994 г. В соответствии с ним органы безопасности и таможенные органы: осуществляют взаимодействие между собой на территории Российской Фе­дерации; своевременно обмениваются информацией о готовящихся опера­циях по методу контролируемой поставки наркотических средств, психотропных веществ и иных предметов и при необходимости проводят их совместно, а в необходимых случаях проводят в интересах друг друга опе­ративно-розыскные мероприятия.

11. Постановление о применении мер безопасности в отношении защи­щаемых лиц также выступает основанием дня проведения созданными в соответствии с Федеральным законом о государственной защите специали­зированными подразделениями органов внутренних дел, органов феде­ральной службы безопасности, таможенных органов, федеральных органов государственной охраны и федеральных органов налоговой полиции опе­ративно-розыскных мероприятий.

Постановление о государственной защите может быть вынесено только в отношении указанных в законе категорий лиц[23].

Для обеспечения защиты жизни и здоровья защищаемых лиц и сохран­ности их имущества органами, обеспечивающими безопасность, могут применяться с учетом конкретных обстоятельств следующие меры безопас­ности: личная охрана, охрана жилища и имущества; выдача оружия, специальных средств индивидуальной защиты и оповещения об опас­ности; временное помещение в безопасное место; обеспечение конфиден­циальности сведений о защищаемых лицах; перевод на другую работу (службу), изменение места работы (службы) или учебы; переселение на дру­гое место жительства; замена документов, изменение внешности. Применение мер безопасности возлагается:

в отношении судей, народных заседателей, присяжных заседателей, прокуроров, следователей, судебных исполнителей и должностных лиц контролирующих органов, а также их близких — на органы внутренних дел;

в отношении должностных лиц органов внутренних дел, органов феде­ральной службы безопасности, таможенных органов, федеральных органов государственной охраны, а также их близких — на указанные органы соот­ветственно;

в отношении должностных лиц органов государственной налоговой службы и федеральных органов налоговой полиции, а также их близких — на федеральные органы налоговой полиции.

В целях выполнения функций по обеспечению безопасности в этих органах созданы специальные подразделения.

Меры безопасности в отношении судей военных судов, прокуроров и следователей военной прокуратуры, военнослужащих, производящих до­знание, а равно их близких осуществляются также командованием соответ­ствующей воинской части или начальником соответствующего военного учреждения.

Поводом для применения мер безопасности в отношении защищаемого лица являются:

заявление указанного лица;

обращение председателя суда, либо руководителя соответствующего правоохранительного или контролирующего органа, либо руководителя федерального органа государственной охраны;

получение органом, обеспечивающим безопасность, оперативной и иной информации о наличии угрозы безопасности указанного лица.

Основанием для применения мер безопасности является наличие доста­точных данных, свидетельствующих о реальности угрозы безопасности за­щищаемого лица.

Орган, обеспечивающий безопасность, получив заявление (обращение, информацию) о наличии угрозы безопасности защищаемого лица, обязан в срок не более трех суток принять решение о применении либо об отказе в применении в отношении указанного лица мер безопасности. В случаях, не терпящих отлагательства, меры безопасности применяются незамедлительно.

В случае принятия решения о применении мер безопасности органом, обеспечивающим безопасность, выносится мотивированное постановление с указанием конкретных мер безопасности и сроков их осуществления. При этом защищаемому лицу могут быть даны определенные предписания, со­блюдение которых необходимо для его безопасности. Такое постановление является основанием для проведения оперативно-розыскных мероприятий только для подразделения, обеспечивающего безопасность защищаемых лиц. Другие подразделения могут проводить оперативно-розыскные меро­приятия в целях обеспечения защиты только по запросам специализиро­ванных подразделений.

Порядок проведения мер защиты, осуществления оперативно-розыскных мероприятий, порядок взаимодействия с другими подразделениями определяется ведомственными нормативными актами.

12. Органы Российской Федерации на основании запросов междуна­родных правоохранительных организаций и правоохранительных органов иностранных государств в соответствии с международными договорами России могут проводить оперативно-розыскные мероприятия.

Российские органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятель­ность, взаимодействуют с соответствующими органами других государств на основании двусторонних или многосторонних договоров об оказании правовой помощи, а также межгосударственных, межправительственных и межведомственных соглашений о взаимодействии в борьбе с преступ­ностью (см. п. 7 комментария к ст. 4 и п. 18 комментария к ст. б).

Проводимые по запросам международных правоохранительных орга­нов или правоохранительных органов иностранных государств оператив­но-розыскные мероприятия осуществляются в порядке, предусмотренном законодательством России. Если необходимо проводить мероприятия, ограничивающие конституционные права граждан, то соответствующее разрешение необходимо испрашивать у судьи по месту его проведения.

13. В ч. 2 комментируемой статьи закреплены основания оперативно-розыскных мероприятий, проводимых в цепях обеспечения безопасности личности, общества и государства, а также органов, осуществляющих опе­ративно-розыскную деятельность, при принятии соответствующих реше­ний.

Часть 7 ст. 8 запрещает в этих целях (кроме обеспечения собственной безопасности — см. п. 5 ч. 2 настоящей статьи) проводить обследование помещений, контроль почтовых отправлений, прослушивание телефонных переговоров, снятие информации с технических каналов связи (см. пп. 8— 11 ч. 1 ст. 6).

В соответствии с Законом о государственной тайне допуск должностных лиц и граждан к государственной тайне осуществляется в доброволь­ном порядке и предусматривает принятие должностным лицом или граж­данином обязательств по нераспространению доверенных им сведений, составляющих государственную тайну, а также дачу письменного согласия на частичные, временные ограничения их прав и на проведение в отноше­нии них проверочных мероприятий.

Объем проверочных мероприятий, проводимых органами, осуществля­ющими оперативно-розыскную деятельность, зависит от степени секрет­ности сведений, к которым будет допускаться оформляемое лицо. Целью их проведения является выявление оснований, препятствующих допуску лица к работе со сведениями, составляющими государственную тайну.

В соответствии с законом в качестве таковых могут выступать:

признание судом лица, претендующего на допуск к работе со сведе­ниями, составляющими государственную тайну, недееспособным, ограни­ченно дееспособным или особо опасным рецидивистом, нахождение его под судом или следствием за государственные и иные тяжкие преступле­ния, наличие у него не снятой судимости за эти преступления;

наличие у него медицинских противопоказаний для работы с исполь­зованием сведений, составляющих государственную тайну;

постоянное проживание его самого и (или) его близких родственников за границей и (или) оформление указанными лицами документов для выез­да на постоянное жительство в другие государства;

выявление в результате проверочных мероприятий действий оформ­ляемого лица, создающих угрозу безопасности России;

уклонение его от проверочных мероприятий и (или) сообщение им за­ведомо ложных анкетных данных.

Оперативно-розыскные мероприятия также могут проводится в целях выяснения изложенных в ст. 6 Закона о частной детективной и охранной деятельности оснований, препятствующих выдаче лицензии на занятие частной детективной и охранной деятельностью. В качестве таковых вы­ступают недостижение лицом двадцати одного года, наличие у лица пси­хического заболевания, алкоголизма или наркомании; наличие судимости за совершение умышленного преступления; предъявление обвинения в со­вершении преступления (до разрешения вопроса об их виновности в уста­новленном законом порядке); увольнение с государственной службы из су­дебных, прокурорских и иных правоохранительных органов по компроме­тирующим их основаниям; служба в правоохранительных органах, связан­ная с осуществлением контроля за частной детективной (охранной) дея­тельностью, если со дня увольнения не прошел год, и др.

Для начала осуществления соответствующих оперативно-розыскных мероприятий необходимо соответствующее обращение гражданина о до­пуске к сведениям, составляющим государственную тайну, или к работам, связанным с эксплуатацией объектов, представляющих повышенную опас­ть для людей и окружающей среды, либо о выдаче разрешений на частную детективную и охранную деятельность. Порядок и сроки проведения проверочных мероприятий, осуществляемых в этих целях, определяются ведомственными нормативными актами. Гражданин вправе обжаловать в суд отказ о допуске к соответствующим видам работ или о выдаче лицензии на занятие частной детективной (охранной) деятельностью, принятый на основе результатов оперативно-розыскной деятельности, в порядке, установленном Законом об обжаловании в суд.

С т а т ь я 8. Условия проведения оперативно-розыскных мероприятий

(1) Гражданстве, национальность, пол, место жительства, имущественное, должностное а социальное положение, принадлежность к обще­ственным объединениям, отношение к религии и политические убеждения отдельных лиц не являются препятствием для проведения в отношении их оперативно-розыскных мероприятии на территории Российской Федерации, и иное не предусмотрено федеральным законом.

(2) Проведение оперативно-розыскных мероприятий, которые ограничивают конституционные права граждан на тайну переписки, телефонных перег­оворов, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической и почтовой связи, а также право на неприкосновенность жилища, допускается на основании судебного решения и при наличии информации:

1. О признаках подготавливаемого, совершаемого или. совершенного противоправного деяния, по которому производство предварительного следствия обязательно.

2. О лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших противоправное деяние, по которому производство предварительного следствия обя­зательно.

3. О событиях или действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации.

(3) В случаях, которые не терпят отлагательства и могут привести к совершению тяжкого преступления, а также при наличии данных о событиях и действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической (в экологической безопасности Российской Федерации, на основании мотивир­ованного постановления одного из руководителей органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, допускается проведение оперативно-взыскных мероприятий, предусмотренных частью второй настоящей статьи, с обязательным уведомлением суда (судьи) в течение 24 часов. В течение 48 часов с момента начала проведения оперативно-розыскного мероприятия орган, его осуществляющий, обязан получить судебное решение о введении такого оперативно-розыскного мероприятия либо прекратить его поведение.

(4) В случае возникновения угрозы жизни, здоровью, собственности отдельных лиц по их заявлению или с их согласия в письменной форме разрешается прослушивание переговоров, ведущихся с их телефонов, на основании

постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, с обязательным уведомлением соот­ветствующего суда (судьи) в течение 48 часов.

(5) Проверочная закупка или контролируемая поставка предметов, ве­ществ и продукции, свободная реализация которых запрещена либо оборот которых ограничен, а также оперативный эксперимент или оперативное внедрение должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, а равно лиц, оказывающих им содействие, прово­дятся на основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность.

(6) Проведение оперативного эксперимента допускается только в целях выявления, предупреждения, пресечения и раскрытия тяжкого преступления, а также в целях выявления и установления лиц, их подготавливающих, со­вершающих или совершивших.

(7) При проведении оперативно-розыскных мероприятий но основаниям, предусмотренным пп. 1—4 и 6 ч. 2 ст. 7 настоящего Федерального закона, за­прещается осуществление действий, указанных в пп. 8—11 ч. 1 ст. 6 на­стоящего Федерального закона.

(8) Оперативно-розыскные мероприятия, обеспечивающие безопасность органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, проводятся в соответствии с настоящим Федеральным законом и исключительно в пре­делах полномочий указанных органов, установленных соответствующими законодательными актами Российской Федерации. По основаниям, пред­усмотренным п. 5 ч. 2 ст. 7 настоящего Федерального закона, разрешается осуществлять действия, указанные в пп. 8—11 ч. 1 ст. 6, без судебного реше­ния при наличии согласия гражданина в письменной форме.

1. Комментируемой статьей заменена ст. 8 ранее действовавшего Зако­на об оперативно-розыскной деятельности. Основные изменения и допол­нения состоят в следующем:

требование о необходимости получения от прокурора санкции на про­ведение «острых» оперативно-розыскных мероприятий взамен на получе­ние судебного решения (см. чч. 3 и 4);

с 24 до 48 часов увеличен срок получения санкции на проведение «острого» оперативно-розыскного мероприятия (см. ч. 3) и обязательного уведомления судьи (см. ч. 4);

конкретизированы условия проведения проверочной закупки, контро­лируемой поставки и оперативного эксперимента (см. чч. 5 и 6);

уточнена структура статьи (вместо 6 частей стало 8), а также в опреде­ленной мере улучшено технико-юридическое оформление изложенных в ней предписаний.

Кроме того, в текст статьи внесены отдельные изменения, на наш взгляд, спорного характера. С одной стороны, проведение оперативно-розыскных мероприятий, которые ограничивают конституционные права граждан (на тайну переписки, неприкосновенность жилища и др.) теперь допускается не как ранее (для сбора сведений о возможном совершении только тяжкого преступления), а при наличии более неопределенного объ­ема информации, перечень которой приведен в ч. 2 комментируемой ста­тьи. В частности, «о признаках подготавливаемого... противоправного деяния, по которому производство предварительного следствия обязатель­но» (см. п. 1 ч. 2). Основываясь на данном предписании Федерального закона, теперь появились законные основания, например, для негласного проникновения в жилище «возможно причастного к совершению преступ­ления лица» в связи с расследованием уголовного дела, допустим, о жесто­ком обращении с животным несовершеннолетнего лица (см. ст. 245 УК РФ и ч. 2 ст. 126 УПК РСФСР).

С другой — предписания чч. 3 и 6 ст. 8 о проведении оперативно-розыскных мероприятий исключительно в связи с вероятностью соверше­ния тяжкого преступления необоснованно (и значительно) ограничивает круг преступных посягательств, против которых как раз необходимо при­менение негласных сил и средств. Речь идет об обнаружении особо тяжких преступлений, например убийства (см. ст. 105 УК РФ), бандитизма (см. ст. 209 УК РФ), государственной измены (см. ст. 275 УК РФ), посягатель­ства на жизнь государственного или общественного деятеля (см. ст. 277 УК ; РФ) и др.[24]

2. Цель статьи — системное изложение правил об условиях проведения оперативно-розыскных мероприятий. Наряду с другим эти условия вклю­чают систему определенных запретов, которые, к сожалению, «распылены» в тексте Закона. В данной связи представляется целесообразным перечис­лить здесь такие запреты.

В Федеральном законе изложены три группы запретов, налагаемых на:

органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, и их долж­ностных лиц (см. ч. 7 ст. 5, ч. 7 ст. 8, ч. 3 ст. 17); иных участников опера­тивно-розыскной деятельности — судей и конфидентов (см. ч. 1 ст. 9 и ч. 1 ст. 17); относительно неопределенный круг физических и юридических лиц (см. ч. б ст. бич. 2 ст. 16).

3. Сфера действия предписаний, изложенных в статье, охватывает прак­тику осуществления оперативно-розыскных мероприятий, а потому рас­пространяется на всю оперативно-розыскную деятельность.

4. Статья носит бланкетный (отсылочный) характер. Для правильного уяснения ее содержания и применения изложенных в ней правил, тре­буется руководствоваться предписаниями Конституции, ряда федеральных законов и иных нормативных правовых актов (см. пп. 6 и 11 комментария к настоящей статье).

5. Под условиями проведения оперативно-розыскных мероприятий по­нимаются закрепленные в комментируемой статье совокупность принци­пов и правил, обеспечивающих баланс, с одной стороны — интересов лич­ности, имеющей право на тайну личной жизни, а с другой — общества, заинтересованного в эффективной борьбе с преступностью, своевременном и эффективном выявлении, предупреждении и пресечении преступлений, угроз интересам Российской Федерации.

Правильность соблюдения указанных в комментируемой статье усло­вий осуществления оперативно-розыскных мероприятий проверяются су­дьями при выдаче разрешений на проведение оперативно-розыскных ме­роприятий и прокурорами при надзоре за соблюдением прав и свобод гражданина, порядка выполнения установленного законодательством по­рядка проведения оперативно-розыскных мероприятий.

6. В ч. 1 комментируемой статьи конкретизирован закрепленный в ст. 19 Конституции принцип равенства всех перед законом и судом (см. комментарий к ст. 3). Причем в ч. 2 этой статьи Конституции подчерки­вается, что запрещаются любые формы ограничения прав граждан по признакам социальной, расовой, национальной, языковой или религиоз­ной принадлежности. Вместе с тем в целях реализации других конституци­онных гарантий законодательство закрепляет специальные изъятия и уста­навливает в отношении ряда должностных лиц особый порядок осущест­вления оперативно-розыскных мероприятий, ограничивающих конститу­ционные права граждан.

Так, в соответствии с Конституцией неприкосновенностью пользуются Президент Российской Федерации, депутаты Федерального Собрания и су­дьи, а в соответствии с Федеральным законом — прокуроры и следователи органов прокуратуры[25]. Вместе с тем анализ положений Федерального за­кона «О выборах Президента Российской Федерации» дает основания для вывода, что проведение оперативно-розыскных мероприятий в отношении кандидата в президенты проводится на общих основаниях под непосред­ственным контролем Генерального прокурора.

Для проведения на ранних стадиях уголовного судопроизводства за­держания, ареста, обыска, личного досмотра и иного ограничения непри­косновенности депутата, в том числе и путем осуществления оперативно-розыскных мероприятий (осмотр помещений, прослушивание телефонных переговоров и т.п.), в любом случае требуются представление Генерально­го прокурора России и согласие соответствующей палаты Федерального Собрания. По смыслу ст.ст. 22—25 и 98 Конституции неприкосновенность парламентария распространяется на занимаемые им жилые и служебные помещения, используемый им личный и служебный транспорт, средства связи, принадлежащие ему документы и багаж.

В ст. 22 Федерального закона «Об основных гарантиях избирательных прав граждан Российской Федерации» определено, что кандидат в депута­ты Государственной Думы и Совета Федерации после регистрации не мо­жет быть привлечен без согласия Генерального прокурора к уголовной от­ветственности, арестован или подвергнут мерам административного взыскания, налагаемым в судебном порядке. Исходя из этого проведение всех оперативно-розыскных мероприятий в отношении кандидатов в депу­таты Государственной Думы и Совета Федерации осуществляется в общем порядке.

Федеральным законом «О порядке формирования Совета Федерации Федерального Собрания Российской Федерации» определено, что в Совет Федерации Федерального Собрания России входят по два представителя от каждого субъекта Российской Федерации: глава законодательного (пред­ставительного) и глава исполнительного органов государственной власти, по должности. Исходя из этого следует признать, что выборы глав законо­дательного (представительного) и исполнительного органов государствен­ной власти субъектов Российской Федерации являются одновременно вы­борами и членов Совета Федерации. Поэтому на кандидатов в главы законодательной и исполнительной власти распространяется правовой ре­жим кандидатов в Федеральное Собрание.

На практике применительно к депутатам представительных органов власти субъектов Российской Федерации в ряде случаев в противоречие Федеральному законодательству применяется принцип территориальной прикосновенности. В соответствии с этим проведение оперативно-розыскных мероприятий, ограничивающих конституционные права граждан, без получения предварительного разрешения законодательного органа или возбуждения уголовного дела не допускается только на территории соответствующего субъекта Российской Федерации. Вместе с тем нужно учитывать, что в соответствии с постановлением Конституционного Суда 30 ноября 1995 г. № 16-П областная Дума не имеет права самостоятельно урегулировать уголовно-правовые аспекты статуса своих депутатов и их прикосновенности. Этот вопрос входит в предмет ведения России и должен решаться путем принятия соответствующего федерального закона.

Положение ст. 122 Конституции о неприкосновенности судей распространяется в одинаковой степени на всех судей независимо от должности и отношения к конкретному виду суда (Конституционный Суд, суды общей Юрисдикции, арбитражные и военные суды).

Закон Российской Федерации от 26 июня 1992 г. «О статусе судей в Российской Федерации» (в ред. от 21 июня 1995 г.) определяет, что личность судьи неприкосновенна. В соответствии с названным законом неприкосновенность судьи распространяется также на его жилище и служебное помещение, используемые им транспорт и средства связи, его корреспонденцию, принадлежащие ему имущество и документы. Проникновение в жилище или служебное помещение судьи, в личный или используемый им транспорт, производство там досмотра, обыска или выемки, прослушивание его телефонных переговоров, проведение других оперативно-розыскных мероприятий возможно только в связи с производством о уголовному делу в отношении этого судьи, которое может быть возбуж­дено только Генеральным прокурором или лицом, исполняющим его обязанности, при наличии на то согласия соответствующей квалификационной коллегии судей. Причем проведение оперативно-розыскных мероприятий в ином порядке является незаконным.

7. Федеральным законом о прокуратуре определено, что любая проверка, в том числе и посредством осуществления оперативно-розыскных мероприятий, сообщения о факте правонарушения, совершенного прокурором или следователем органов прокуратуры, являются исключительной Компетенцией органов прокуратуры. При получении органами, осу­ществляющими оперативно-розыскную деятельность, сведений о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного прокурором или следователем прокуратуры противоправного деяния или о совершаемых щи действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономи­ческой или экологической безопасности Российской Федерации и необходимости получения дополнительных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела, органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, уведомляют об имеющихся у них сведениях соответствующего прокурора. Прокурор в рамках проводимой им проверки может Поручить соответствующим органам проведение необходимых оперативно-розыскных мероприятий. На практике, как правило, прокуроры же испрашивают в необходимых случаях разрешение у судьи на проведение в отношении прокурорских работников мероприятий, ограничивающих конституционные права граждан.