9. Дела оперативного учета классифицируются по признакам преступления, проверка обстоятельств совершения которого осуществляется по данному делу.
10. Категории дел оперативного учета, цели, порядок и сроки их ведения устанавливаются ведомственными нормативными актами. Так, в органах внутренних дел ведутся следующие виды дел оперативного учета: дело предварительной оперативной проверки, оперативное дело, оперативно-поисковое дело и розыскное дело.
Как вдавило, соответствующие виды дел заводятся для обобщения и систематизации материалов проводимых мероприятий, анализа поступающей информации о лицах, в отношении которых имеются данные об их причастности к совершению преступления, а также целенаправленной организации комплекса долговременных согласованных по времени и объектам мероприятий, проводимых в целях вскрытия и пресечения деятельности наиболее опасных преступных групп и сообществ, незаконных вооруженных формирований, и решения других задач по обеспечению безопасности личности, общества и государства.
Заведению дела оперативного учета, как правило, предшествует вынесение соответствующим должностным лицом постановления, утверждаемого руководителем органа, а работа по делу организовывается по плану[26].
Получаемые в ходе работы по делу оперативного учета сведения необходимо своевременно анализировать, соотносить с уже имеющимися данными, на основе чего вносить в организацию работы необходимые коррективы. Все получаемые по делу оперативно-служебные и иные документы систематизируются, подшиваются и вносятся во внутреннюю опись.
Организация и тактика проведения оперативно-розыскных мероприятий составляет государственную тайну (см. ст. 6 Федерального закона и п. 4 ст. 5 Закона о государственной тайне), поэтому материалы дел оперативного учета имеют гриф секретности и доступ к ним разрешается исключительно в соответствии с установленным Законом о государственной тайне режимом секретности.
Работа по делу оперативного учета проводится под контролем руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность (см. комментарий к ст. 22). Этот контроль осуществляется при утверждении постановления и планов, в заслушивании исполнителей, в проверке оперативно-служебных документов и даче указаний о направлении проверки и выполнении соответствующих оперативно-розыскных мероприятий. При этом необходимо учитывать, что в соответствии с ч. 3 ст. 16 оперативные работники в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий подчиняются только непосредственному и прямому начальнику, при получении приказа или указания, противоречащего закону, они обязаны руководствоваться законом.
Постановления, планы, сводки, рапорта, справки и другие ведущиеся по делу оперативно-служебные документы, а также письменные поручения и указания следователя, прокурора и суда о проведении в рамках дела оперативного учета оперативно-розыскных мероприятий также подлежат приобщению к делу и хранению в нем.
11. В случае уничтожения материалов дела оперативного учета существо полученных данных может быть перенесено в соответствующие информационные системы. Сведения хранятся там и используются в порядке, установленном для ведения соответствующих информационных систем.
Об уничтожении материалов, как правило, выносится отдельное постановление. Нецелесообразность уничтожения материалов, проведенных на основании судебного решения, должна быть специально мотивирована в соответствующем постановлении.
С т а т ь я 11.Использование результатов оперативно-розыскной деятельности.
(1) Результаты оперативно-розыскной деятельности могут быть использованы для подготовки и осуществления следственных и судебных действий, проведения оперативно-розыскных мероприятий по выявлению, предупреждению, пресечению и раскрытию преступлений, выявлению и установлению лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших, а также для розыска лиц, скрывшихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от исполнения наказания и без вести пропавших.
(2) Результаты оперативно-розыскной деятельности могут служить поводом и основанием для возбуждения уголовного дела, представляться в орган дознания, следователю или в суд, в производстве которого находится уголовное дело, а также использоваться в доказывании по уголовным делам в соответствии с положениями уголовно-процессуального законодательства Российской Федерации, регламентирующими собирание, проверку и оценку доказательств.
(3) Представление результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю или в суд осуществляется на основании постановления руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, в порядке, предусмотренном ведомственными нормативными актами.
(4) Результаты оперативно-розыскной деятельности в отношении лиц, перечисленных в пунктах 1—4 и 6 части второй статьи 7 настоящего Федерального закона, учитываются при решении вопроса об их допуске к указанным видам деятельности.
1. Статья заменила собой ст. 10 ранее действовавшего оперативно-розыскного закона. Основные изменения и дополнения состоят в следующем:
указано на то, что результаты оперативно-розыскной деятельности могут быть использованы также для подготовки и осуществления судебных действий;
оперативно-розыскные мероприятия, для проведения которых используются результаты оперативно-розыскной деятельности, в большей мере связаны с задачами этой деятельности;
впервые сформулировано предписание, которое допускает представление результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю или в суд, в производстве которого находится уголовное дело;
указывается на целевое использование результатов оперативно-розыскной деятельности в отношении лиц, перечисленных в пп. 1—4 ч. 2 ст.7 и др.
2. Цель статьи — формулирование конкретных направлений, по которым результаты оперативно-розыскной деятельности могут быть использованы в интересах уголовного судопроизводства, а также определение порядка представления таких материалов органу дознания, следователю или в суд.
3. Сфера действия предписаний, изложенных в статье, распространяется на всю оперативно-розыскную деятельность, касается всех должностных лиц, ее осуществляющих.
4. Для эффективной реализации предписаний данной статьи Закона должностные лица органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, непременно должны учитывать соответствующие правовые институты и нормы уголовно-процессуального права (возбуждения уголовного дела, нормы доказательственного права и др.).
5. В контексте комментируемой статьи результатами оперативно-розыскной деятельности следует считать данные (сведения, информацию), полученные при осуществлении оперативно-розыскных мероприятий, указанных в ст. 6, а также от конфидентов и зафиксированные в материалах дел оперативного учета. Эти сведения должны отражать обстоятельства совершенного преступления, а также другие обстоятельства, имеющие значение для быстрого и полного раскрытия преступления способами уголовного процесса.
6. Согласно ст. 2 результаты оперативно-розыскной деятельности могут быть использованы по различным направлениям. Поэтому очевидно, что такие результаты могут стать известными довольно широкому кругу лиц (особенно при использовании их в сфере уголовного процесса, как деятельности гласной). В то же время ст. 12 результаты оперативно-розыскной деятельности относит к государственной тайне. Поэтому здесь необходимы некоторые уточнения.
В основе оперативно-розыскной деятельности лежит такой принцип, , как сочетание гласных и негласных методов и средств (см. ст. 3). Поэтому правомерно сказать, что те результаты оперативно-розыскной деятельности, которые получены гласными методами и средствами, не могут составлять государственную тайну. Кроме того, факт проведения некоторых оперативно-розыскных мероприятий и полученные при этом результаты не подлежат разглашению лишь на этапе ведения дела оперативного учета. После его завершения такие результаты перестают носить негласный характер. Но есть и такие результаты (сведения) оперативно-розыскной деятельности, которые и после завершения дела оперативного учета нельзя предавать гласности, поскольку они составляют государственную тайну (см. ч. I ст. 12). Такие сведения при любых обстоятельствах остаются государственной тайной. Предание гласности данных сведений допускается лишь с согласия соответствующих лиц в письменной форме и в случаях, предусмотренных федеральными законами (см. ч. 2 ст. 12). Поэтому использование результатов оперативно-розыскной деятельности, составляющих государственную тайну, независимо от временных факторов может , иметь место лишь при соблюдении указанных выше условий.
7. В интересах уголовного процесса результаты оперативно-розыскной деятельности могут быть использованы по следующим направлениям:
в качестве повода и основания для возбуждения уголовного дела;
для подготовки и осуществления следственных и судебных действий;
в доказывай™ по уголовным делам в соответствии с положениями уголовно-процессуального законодательства России, регламентирующими собирание, проверку и оценку доказательств;
для розыска лиц, скрывшихся от органов дознания, следствия и суда, а также уклоняющихся от исполнения наказания.
8. Использование результатов оперативно-розыскной деятельности в интересах уголовного судопроизводства предполагает представление их органу дознания, следователю или в суд. В числе этих органов не назван прокурор. Вместе с тем возникают ситуации, когда обнаруженное преступление неподследственно следователю того ведомства, оперативное подразделение которого осуществляло оперативно-розыскную деятельность. Например, оперативные подразделения ФСБ России могут обнаруживать преступления, расследование которых отнесено к компетенции военного следователя, следователя прокуратуры, МВД или управления налоговой полиции. В подобных случаях результаты оперативно-розыскной деятельности правомерно представлять именно прокурору, который в пределах своей компетенции вправе самостоятельно возбудить уголовное дело или, руководствуясь правилами о подследственное™ (см. ст 126 УПК РСФСР), направить полученные материалы компетентному органу предварительного следствия.
Как было сказано раньше, результаты оперативно-розыскной деятельности — это различные сведения (данные, информация) об обстоятельствах совершения преступления и лицах, причастных к нему, полученные оперативно-розыскным путем в рамках конкретного дела оперативного учета и зафиксированные в оперативно-служебных материалах: в справках (рапортах) оперативного сотрудника, проводившего оперативно-розыскные мероприятия; в сообщениях конфиденциальных источников; в заключениях специалистов; в документах, истребованных оперативным сотрудником из различных предприятий, учреждений, организаций, а также от должностных лиц; в материалах фото-, киносъемки, звуко-, видеозаписях, произведенных в процессе оперативно-розыскных мероприятий; в различных материальных предметах, изъятых при осуществлении оперативно-розыскных мероприятий, и т.п.
Представление результатов оперативно-розыскной деятельности означает передачу в установленном Федеральным законом, а также ведомственными нормативными актами порядке в распоряжение органа дознания, следователя, прокурора или в суд конкретных оперативно-служебных материалов. После определения значимости их для уголовного дела представленные оперативно-служебные материалы должны быть непременно приобщены к уголовному делу. Если бы это не предполагалось, то надобность в представлении органу дознания, следователю, прокурору или в суд результатов оперативно-розыскной деятельности просто бы не возникала.
Сказанное не означает, что органы предварительного расследования не вправе использовать в качестве ориентирующей информации сведения, полученные оперативно-розыскным путем, но по объективным причинам им не представленные. В интересах полного и быстрого раскрытия преступления способами уголовного процесса следователю (лицу, производящему дознание) должна быть обеспечена реальная возможность знакомиться со
всеми материалами, полученными при осуществлении оперативно-розыскной деятельности, независимо от источников и способов их получении.
Возможны следующие ситуации, при которых оперативно-служебные материалы представляются органам и должностным лицам, осуществляющим уголовно-процессуальную деятельность.
Во-первых, когда такие материалы являются исходными для возникновения и развития уголовно-процессуальных правоотношений. В подобных ситуациях представленные органу дознания, следователю или прокурору сведения оперативно-розыскного характера служат поводом и основанием для возбуждения уголовного дела, используются для подготовки и осуществления следственных действий, а также в качестве содержания некоторых видов доказательств.
Во-вторых, когда уголовное дело возбуждено по факту совершения преступления и оперативно-розыскная деятельность осуществляется параллельно с расследованием уголовного дела. В этих ситуациях орган, осуществляющий оперативно-розыскную деятельность, может направлять следователю оперативно-розыскные данные, которые могут быть использованы им только для подготовки и осуществления следственных действий, а также в качестве содержания отдельных видов доказательств.
Наконец, возможна следующая ситуация: оперативное подразделение, как орган дознания, самостоятельно возбуждает уголовное дело, по выполнении неотложных следственных действий передает следователю дело, но по нему не представилось возможным обнаружить лицо, совершившее преступление. Согласно закону орган дознания продолжает принимать оперативно-розыскные меры для установления преступника, уведомляя следователя о результатах (см. ч 4 ст. 119 УПК РСФСР). Но простым уведомлением о результатах оперативно-розыскной деятельности, направленной на установление лица, совершившего преступление, ограничиваться нельзя. При получении определенных результатов орган, осуществляющий оперативно-розыскную деятельность, также обязан представить следователю конкретные оперативно-служебные материалы. Как и в предыдущих случаях, содержащиеся в них сведения могут быть использованы для подготовки и осуществления следственных действий, а также в качестве содержания отдельных видов доказательств.
Во всех перечисленных ситуациях правовым основанием для представления органу дознания, следователю или прокурору оперативных материалов служат предписания ст. 11, а не нормы уголовно-процессуального закона. Вряд ли такое основание можно усматривать в ч. 2 ст. 70 УПК РСФСР, предусматривающей представление доказательств любыми гражданами, предприятиями, учреждениями и организациями. Органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, нельзя приравнивать к предприятиям, учреждениям и организациям, о которых упоминается в приведенной статье уголовно-процессуального закона. Они не только имеют право, но и обязаны в силу своей целенаправленной публичной деятельности собирать и представлять оперативно-служебные материалы участникам уголовного процесса. В ч. 2 ст. 70 УПК РСФСР речь идет о представлении предприятиями, учреждениями и организациями только доказательств. В отличие от этого ст. 11 содержит более широкие и юридически более выверенные предписания относительно представления результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю, прокурору или в суд. Наконец, существенно и то, что этот закон непосредственно регламентирует оперативно-розыскную деятельность. Поэтому органам, ее осуществляющим, нет необходимости обращаться к предписаниям другого закона, ограничивая тем самым свою компетенцию.
Согласно ч. 3 комментируемой статьи о представлении результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю или в суд руководитель органа, осуществляющего эту деятельность, выносит постановление. Такое требование закона обусловлено важностью решаемого вопроса как для органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, так и для государственных органов и должностных лиц, осуществляющих уголовно-процессуальную деятельность.
В результате представления результатов оперативно-розыскной деятельности соответствующие оперативно-служебные материалы изымаются из органа, осуществляющего эту деятельность, и передаются в ведение других правоохранительных органов. В результате этого они становятся доступными для определенного круга должностных лиц и граждан, вовлекаемых в сферу уголовного процесса. Данное обстоятельство не должно причинять ущерб интересам оперативно-розыскной деятельности. Постановление руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, о направлении ее результатов органу дознания, следователю, прокурору или в суд должно стать важной гарантией, обеспечивающей эффективность оперативно-розыскной деятельности в будущем.
В постановлении руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, о представлении оперативно-служебных материалов органу дознания, следователю, прокурору или в суд выражается решение, которое является актом применения правовых предписаний. Принятию такого решения должен предшествовать тщательный анализ материалов дела оперативного учета. Он должен привести к убеждению в том, что результаты оперативно-розыскной деятельности вполне надежны и достаточны для обеспечения быстрого и полного раскрытия преступления способами уголовного судопроизводства и их использование в гласном уголовном процессе не причинит ущерба оперативно-розыскной деятельности.
По форме постановление руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, о направлении ее результатов органу дознания, следователю, прокурору или в суд может быть приравнено к постановлениям, выносимым следователем в ходе производства по уголовному делу. Оно также должно состоять из трех частей: вводной, описательной и резолютивной.
Во вводной части постановления должно быть указано его наименование, место и время вынесения, фамилия, инициалы, должность и звание руководителя органа, а также отмечено, что послужило основанием для вынесения данного постановления.
В описательной части постановления необходимо обосновать наличие в распоряжении оперативного подразделения материалов, содержащих сведения, которые могут служить правовыми предпосылками для возбуждения уголовного дела, подготовки и осуществления следственных действий, а также могут быть использованы в качестве содержания отдельных видов доказательств. Описательная часть рассматриваемого документа должна заканчиваться ссылкой на ст. 11, формулирующую правовое предписание, которое регламентирует представление результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю, прокурору или в суд. Здесь же должно быть обосновано, почему результаты оперативно- розыскной деятельности представляются конкретному органу дознания, следователю, прокурору или в суд.
В резолютивной части постановления формулируется решение руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, о направлении ее результатов конкретному органу дознания, следователю, прокурору или в суд. Здесь же должны подробно перечисляться все оперативно-служебные материалы, которые направляются определенному правоохранительному органу. При необходимости должно быть указано, в результате какого оперативно-розыскного мероприятия были получены те или иные оперативные материалы. Если среди них имеются результаты, полученные с использованием технических средств (видео- или аудиозаписи, кино- или фотосъемки), то в документе должны быть указаны также данные о характеристиках этих средств. Они необходимы для того, чтобы при производстве следственного или судебного действия можно было применить аппаратуру с надлежащими техническими характеристиками, позволяющими не только воспроизвести соответствующую запись, съемку без искажений, но и не привнести в нее при этом каких-либо необратимых изменений.
Постановление подписывается должностным лицом, его вынесшим, и приобщается к делу оперативного учета, из которого были изъяты соответствующие оперативно-служебные документы. Ни само постановление руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, ни его копия органу дознания, следователю, прокурору или в суд не направляются. Указанные в нем оперативно-служебные материалы направляются в соответствующий правоохранительный орган обычным сопроводительным письмом. В нем указывается должностное лицо, которому направляются оперативно-служебные материалы, констатируется наличие постановления руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, о представлении ее результатов органу дознания, следователю, прокурору или в суд и снова же подробно перечисляются направляемые оперативно-служебные материалы. Сопроводительное письмо такого содержания составляется в двух экземплярах: подлинник вместе с оперативно-служебными материалами направляется органу дознания, следователю, прокурору или в суд, а копия сопроводительного письма приобщается к делу оперативного учета, из которого выделены соответствующие материалы.
Таким образом, следователь (орган дознания, прокурор, суд) получает сопроводительное письмо и определенные оперативно-служебные материалы. Все это он приобщает к уголовному делу. Принятие представленных оперативно-служебных материалов нет необходимости оформлять протоколом, в котором фиксировались бы обстоятельства и факт принятия соответствующих материалов и их краткое описание.
Если следователь (дознаватель, прокурор, судья) считает, что представленные оперативно-служебные материалы не имеют значения для уголовного дела или по каким-либо объективным причинам не могут быть использованы в его интересах, он возвращает такие материалы обратно. Об этом он должен вынести мотивированное постановление по аналогии с правилами отказа в удовлетворении ходатайства (см. ст. 131 УПК РСФСР).
9. Предписание Федерального закона об использовании результатов оперативно-розыскной деятельности в качестве повода и основания для возбуждения уголовного дела согласуется с п. 6 ч. 1 ст. 108 УПК РСФСР, предусматривающим один из поводов к возбуждению уголовного дела — непосредственное обнаружение органом дознания признаков преступления, т.е. в ходе оперативно-розыскной деятельности. Обнаружение таких признаков следует расценивать как специфический юридический факт, который в силу принципа публичности обязывает компетентный орган реагировать на него уголовно-процессуальным путем — вынести постановление о возбуждении уголовного дела. В данном случае в юридическом факте содержится и повод, и основание для принятия такого процессуального решения. Важно также учитывать, что при обнаружении признаков преступления оперативно-розыскным путем соответствующий орган, осуществляющий оперативно-розыскную деятельность, в полной мере несет ответственность за качество тех сведений, которые расцениваются как юридический факт, и принятое решение.
При использовании результатов оперативно-розыскной деятельности в качестве повода и основания для возбуждения уголовного деда возможны два варианта.
Первый вариант. Уголовно-процессуальный закон требует, чтобы орган дознания наряду с судом, прокурором и следователем в пределах своей компетенции возбуждал уголовное дело в каждом случае обнаружения признаков преступления (см. ст.ст. 3 и 112 УПК РСФСР). Но уголовное дело на основании данных оперативно-розыскного характера может возбудить и следователь. К сожалению, действующий уголовно-процессуальный закон не указывает на то, в каких случаях уголовное дело возбуждается органом дознания, а в каких — следователем. Этот вопрос решается нормативными актами тех ведомств, в которых имеются оперативные подразделения, проводящие оперативно-розыскные мероприятия. Причем орган дознания возбуждает уголовные дела при непосредственном обнаружении признаков преступления лишь в двух случаях: при чрезвычайных происшествиях и в ситуациях, не терпящих отлагательств. Имеются в виду ситуации, при которых требуется немедленное принятие решения о возбуждении уголовного дела и производстве неотложных следственных действий в целях закрепления следов преступления и пресечения преступления процессуальными способами, а следователь ввиду объективных причин безотлагательно сделать это не может. Если же нет необходимости в немедленном реагировании на обнаруженные признаки преступления процессуальными средствами, то решение о возбуждении уголовного дела на основании данных, полученных оперативно-розыскным путем, должен принимать следователь.
В тех случаях, когда немедленно надо реагировать на обнаруженные признаки преступления процессуальными способами, оперативное подразделение должно самостоятельно возбудить уголовное дело, пользуясь правами органа дознания. Здесь компетенция органа дознания ограничивается производством неотложных следственных действий и передачей дела следователю (см. ст. 119 УПК РСФСР).
Второй вариант. Если не возникла такая ситуация, то оперативное подразделение направляет соответствующие материалы прокурору или органам предварительного следствия для возбуждения уголовного дела. При этом непременно должно соблюдаться обязательное условие — оперативное подразделение вправе принимать данное решение, если этим не будет причинен ущерб быстрому и полному раскрытию преступления после возбуждения уголовного дела прокурором или следователем. Поводом к возбуждению уголовного дела для них будут являться сообщения предприятий, учреждений, организаций и должностных лиц (см. п. «з» ч. 7 ст. 108 УПК РСФСР).
И еще одно немаловажное обстоятельство: правильно определить объем материалов, направляемых оперативным подразделением прокурору или следователю. В них должны содержаться данные о признаках преступления, а также усматриваться основания для подготовки и производства следственных действий. Если представленных материалов недостаточно, то прокурор или следователь вправе потребовать дополнительные (см. ч. 2 ст. 109 УПК РСФСР).
10. Возможность использования результатов оперативно-розыскной деятельности при производстве по уголовным делам для подготовки и осуществления следственных действий основана на уголовно-процессуальном законе. Основаниями для производства следственных действий служат данные, которые свидетельствуют о возможности достижения целей таких действий в каждом конкретном случае получения и проверки доказательств. В большинстве случаев данные, являющиеся основаниями для производства следственных действий, носят вероятный характер.
Основания для производства некоторых следственных действий должны находиться только в материалах уголовного дела, т.е. иметь процессуальный характер (очная ставка, следственный эксперимент, предъявление для опознания, производство экспертизы). Наряду с этим уголовно-процессуальный закон допускает использование в качестве основания для производства некоторых следственных действий непроцессуальной информации. Например, основанием для вызова свидетеля на допрос могут служить данные, формулирующие предположение о том, что ему известны какие-либо обстоятельства, подлежащие установлению по данному уголовному делу (см. ст. 72 УПК РСФСР). Согласно ч. 1 ст. 168 УПК РСФСР следователь, имея достаточные основания полагать, что в каком-либо помещении или ином месте или у какого-либо лица находятся орудия преступления, предметы и ценности, добытые преступным путем, а также другие предметы или документы, могущие иметь значение для дела, производит обыск для их отыскания и изъятия. Аналогичный характер оснований усматривается из закона применительно к личному обыску (см. ст. 172 УПК РСФСР), осмотру (см. ст. 178 УПК РСФСР), освидетельствованию (см. ст. 181 УПК РСФСР) и задержанию подозреваемого в совершении преступления (см. ст. 122 УПК РСФСР).
Из приведенных предписаний закона следует, что основаниями для производства некоторых важных следственных действий может служить непроцессуальная информация, в том числе полученная оперативно-розыскным путем. Такой вывод обусловлен и объективными обстоятельствами: на момент возбуждения уголовного дела следователь не может располагать процессуальными данными, которые могли бы стать основаниями для производства следственных действий. Поэтому нередко бывает так, что достаточные данные, указывающие на признаки преступления (основание для возбуждения уголовного дела), одновременно служат основаниями для производства следственных действий (задержания подозреваемого в совершении преступления, обыска, выемки и др.).
Важно отметить, что использование данных, полученных оперативно-розыскным путем, в качестве оснований для производства следственных действий не входит в содержание доказывания по уголовному делу. Собирание доказательств означает получение фактических данных из предусмотренных законом процессуальных источников в ходе производства конкретных следственных действий. В результате формируются соответствующие виды доказательств. Все, что находится за рамками этой уголовно-процессуальной деятельности (выявление возможных источников доказательств, сведений о месте нахождения предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, и т.п.), по отношению к ней носит вспомогательный характер.
Данные, полученные оперативно-розыскным путем, позволяют не только своевременно и обосновано произвести следственные действия, но и тщательно подготовиться к ним. Такая подготовка во многом обеспечивает успешное производство следственных действий. Например, оперативно-розыскные данные дают представление о месте производства обыска, личности обыскиваемого и членов его семьи. Это позволяет правильно определить время производства данного следственного действия, подготовить состав оперативно-следственной группы, соответствующие технические средства, наметить последовательность действий на месте обыска и тактику поисковых действий, предупредить возможное нападение на участников следственного действия.
11. Комментируемая статья допускает использование результатов оперативно-розыскной деятельности для подготовки и осуществления не только следственных, но и судебных действий. Такое предписание согласуется с п. 3 ч. 1 ст. 7, предусматривающим вынесение судом определения, которым дается органу, осуществляющему оперативно-розыскную деятельность, поручение о получении сведений, необходимых в интересах успешного рассмотрения уголовного дела в суде. Однако следует отметить, что действующий уголовно-процессуальный закон прямо не предусматривает процессуальных отношений суда с органами, осуществлявшими оперативно-розыскную деятельность, направленных на решение рассматриваемого вопроса. Закон допускает возможность дачи судом этим органам лишь двух поручений.
Первое. Согласно ч. 2 ст. 30 и ст. 233 УПК РСФСР суд при производстве по уголовному делу о преступлении, за которое может быть применено наказание в виде конфискации имущества, обязан принять меры обеспечения против сокрытия имущества обвиняемого (подсудимого). Реализация такого предписания судом предполагает дачу им поручения органу, осуществляющему оперативно-розыскную деятельность, обнаружить такое имущество и принять меры к его сохранности с тем, чтобы в последующем обеспечить наложение на него ареста. Представляется, что такое поручение вправе дать органу, осуществляющему оперативно-розыскную деятельность, и судья, осуществляющий свои полномочия до судебного разбирательства дела.
Второе поручение суда — о приводе свидетеля и потерпевшего в суд, если они не являются без уважительной причины (см. ч. 2 ст. 73, ч. 3 ст. 75 УПК РСФСР).
12. Использование результатов оперативно-розыскной деятельности в доказывают по уголовным делам в соответствии с положениями уголовно-процессуального закона, регламентирующими собирание, проверку и оценку доказательств, вовсе не означает использование данных и материалов оперативно-розыскного характера в качестве доказательств по уголовным делам. Такие данные и материалы необходимо строго отличать от процессуальных средств доказывания — доказательств по уголовным делам (см. ст. 69 УПК РСФСР).
13. По-другому должен решаться вопрос о возможности использования в уголовном процессе результатов контроля почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений и др. (см. пп. 9—11 ч. 2 ст. 6). В ходе этих оперативно-розыскных мероприятий с помощью соответствующих технических средств, а также в письменной форме могут быть зафиксированы сведения, имеющие значение для уголовного дела. Такие сведения могут ! быть зафиксированы также с помощью кино-, фотосъемки при проведении таких оперативно-розыскных мероприятий, как наблюдение, обследование помещений, зданий и т.п. (см. пп. 6, 8 и 14 ч. 2 ст. 6). Полученные такими способами сведения могут быть использованы в доказывают по уголовному делу в том случае, если их материальные носители приобретут статус вещественных доказательств. Данный вывод не противоречит нормам доказательственного права. В ст. 68 УПК РСФСР дается определение доказательств по уголовному делу и к числу самостоятельных видов доказательств относятся вещественные доказательства, т.е. различные материальные предметы, на которых вследствие объективных причин отразились, зафиксировались следы преступления.
Кроме того, в ст. 83 УПК РСФСР перечисляются предметы, которые могут служить вещественными доказательствами. Перечень таких предметов не является исчерпывающим, поскольку в данной норме закона говорится: «... все другие предметы, которые могут служить средствами к обнаружению преступления, установлению фактических обстоятельств дела, выявлению виновных либо к опровержению обвинения или смягчению ответственности». Такими «другими предметами» вполне могут стать видеозаписи и кино-, фотоматериалы, полученные в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий. Дело в том, что для использования этих предметов в качестве доказательств не имеет значения, в результате чьих действий они появились в действительности. Главное, чтобы с помощью технических средств обстоятельства совершения преступления были зафиксированы и стали доступны следователю и суду. Но при этом органам предварительного расследования и судам следует неукоснительно соблюдать все требования процессуального закона, предъявляемые к вещественным доказательствам. Они должны войти в уголовный процесс законными способами, быть осмотрены в присутствии понятых, и результаты осмотра должны быть отражены в соответствующих процессуальных документах. Следствию и суду необходимо исследовать все обстоятельства, связанные с возникновением рассматриваемых предметов в действительности, поэтому сотрудник оперативного подразделения или другое лицо, которое производило кино-, фотосъемку или видеозапись в ходе оперативно-розыскной деятельности, должно быть допрошено в качестве свидетеля. Такой допрос позволит выяснить происхождение примененных технических средств, установить их объективные связи с обстоятельствами расследуемого преступления. Любой предмет не может быть допущен в уголовный процесс в качестве вещественного доказательства без производства такого допроса.
Согласно ч. 3 ст. 70 УПК РСФСР все собранные по делу доказательства подлежат тщательной, всесторонней и объективной проверке. Не должно быть никаких исключений и для вещественных доказательств, независимо от того, в результате каких обстоятельств они появились в действительности. Важнейший же способ их проверки следователем и судом — допрос в качестве свидетеля лиц, которые могут сообщить сведения о том, каким образом те или иные материальные предметы появились в реальной действительности. Конечно, установление обстоятельств, связанных с происхождением конкретного вещественного доказательства, в целях его проверки не во всех случаях является обязательным. Проверять вещественные доказательства правомерно любыми предусмотренными законом процессуальными способами. Но если следователь и суд признали необходимым применить такой способ проверки, как установление обстоятельств, связанных с возникновением материального предмета в действительности, то решающее значение при этом имеет допрос в качестве свидетеля лица, которому известны такие обстоятельства. Никакими другими процессуальными действиями допрос заменить нельзя.
14. Вещественными доказательствами по уголовному делу могут стать материальные предметы, изъятые оперативными сотрудниками в ходе осуществления оперативно-розыскных мероприятий. Этот довольно непростой вопрос нуждается в отдельном рассмотрении.
Согласно п. 1 ч. 1 ст. 15 при решении задач оперативно-розыскной деятельности органы, уполномоченные ее осуществлять, имеют право проводить гласно и негласно оперативно-розыскные мероприятия, перечисленные в ст. 6, производить при их проведении «изъятие предметов, материалов и сообщений... в случае возникновения непосредственной угрозы жизни и здоровью лица, а также угрозы государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации».
Известно, что изъятие материальных предметов и документов, связанных с преступлением, осуществляется по возбужденному уголовному делу путем производства следственных действий (см. ст. ст. 70, 167, 168. 178 УПК РСФСР). В результате формируются такие виды доказательств, как вещественные доказательства (см. ч. 2 ст. 69, ст. 83 УПК РСФСР) и иные документы (см. ч. 2 ст. 69, ст. 88 УПК РСФСР). Но теперь в связи с принятием нормы, сформулированной в п. 1 ч. 1 ст. 15 Федерального закона, «монополии» уголовного процесса положен конец. При ее реализации могут возникать вопросы, разрешить которые будет не так просто. Один из них: при проведении каких именно оперативно-розыскных мероприятий возможно изъятие предметов, материалов и сообщений. Для практических работников предпочтительнее было бы найти ответ на этот вопрос в самом законе.
Представляется, что изъятие материальных предметов и документов возможно прежде всего при проведении обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств, оперативного эксперимента, а также конфиденциальным источником при выполнении задания оперативного сотрудника.
В правоприменительной деятельности непременно должно соблюдаться следующее правило: если имеются необходимые правовые предпосылки для изъятия материальных предметов и документов способами уголовного процесса, то совершение этих действий при производстве оперативно-розыскных мероприятий должно признаваться недопустимым. Поэтому в ходе оперативно-розыскной деятельности прежде всего необходимо создавать реальные условия для решения данного вопроса именно таким путем.
Из рассматриваемой нормы Федерального закона вытекает, что изъятие предметов, материалов и сообщений при проведении оперативно-розыскных мероприятий возможно только тогда, когда имеются явные признаки преступления, создающего угрозу жизни и здоровью лица, а также угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасность России. Однако при их наличии должно возбуждаться уголовное дело, и тогда изъятие предметов и документов будет осуществлено путем производства соответствующих следственных действий.
Таким образом, при правильном представлении о связи оперативно-розыскной и уголовно-процессуальной деятельности можно избегать весьма нежелательного изъятия материальных предметов и документов при проведении оперативно-розыскных мероприятий. Стремиться к этому нужно всегда. Однако это не всегда возможно. Иногда возникают ситуации, когда в целях предотвращения непосредственной угрозы жизни и здоровью лица, а также угрозы безопасности России необходимо изъять определенные материальные предметы (как правило, это орудия и средства совершения преступления), но возбуждать уголовное дело и осуществлять эти действия уголовно-процессуальным путем явно нецелесообразно, поскольку необходимо продолжить оперативно-розыскную деятельность в целях выявления всех участников преступной группы. Тогда изъятие предметов и материалов допустимо оперативным сотрудником при проведении негласного обследования или конфиденциальным источником по заданию оперативного сотрудника.
Такие предметы и материалы, связанные с преступлением, являются его следами. Поэтому после возбуждения уголовного дела они должны быть вовлечены в процесс доказывают по уголовному делу. Орган, осуществлявший оперативно-розыскную деятельность, должен направить изъятые в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий материальные предметы следователю, в производстве которого находится уголовное дело. После их осмотра и приобщения к уголовному делу материальные предметы приобретут статус вещественных доказательств. Но сложность может возникнуть при выполнении требования закона тщательно и всесторонне проверить полученные вещественные доказательства (см. т. 70 УПК РСФСР). Это предполагает раскрытие способа получения материальных предметов, т.е. содержания конкретного оперативно-розыскного мероприятия. Лицо (лица), которое его проводило, подлежит допросу качестве свидетеля. Совершенно очевидно, что все это сопряжено с разглашением той стороны оперативно-розыскной деятельности, которая составляет государственную тайну.
Следует учитывать и то, что в рассматриваемой ситуации следователю и суду труднее будет доказывать наличие объективных связей материальных предметов, изъятых при проведении оперативно-розыскных мероприятий, с совершенным преступлением. Преступники чаще будут отказываться от этих предметов.
В материалах дела оперативного учета могут находиться различные официальные документы, отвечающие всем требованиям документа в его правовом значении. Они вполне могут быть использованы в качестве средств доказывания по уголовным делам в уголовно-процессуальном режиме такого вида доказательств, как иные документы (см. ч. 2 ст. 69, ст. 88 УПК РСФСР). Для этого соответствующие документы должны быть официально направлены следователю или истребованы им из оперативного подразделения и приобщены к материалам уголовного дела (см. ст. 70 УПК РСФСР).
Следует отметить, что органы, осуществлявшие оперативно-розыскную деятельность, не вправе составлять какие-либо документы с изложением в них данных, полученных оперативно-розыскным путем, для использования их в качестве доказательств по уголовным делам. Не вправе и следователь составлять какие-либо справки на основании оперативных материалов.
15. В ходе оперативно-розыскной деятельности оперативные сотрудники нередко становятся очевидцами события преступления или отдельных связанных с ним обстоятельств. При наличии таких оснований их правомерно допрашивать в качества свидетелей по уголовному делу, так как согласно закону в качестве свидетеля дачи показаний может быть вызвано любое лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, подлежащие установлению по данному делу (см. ч. 1 ст. 72 УПК РСФСР).
16. Использование результатов оперативно-розыскной деятельности в доказывании по уголовным делам предполагает также использование сведений оперативно-розыскного характера для планирования предварительного расследования, выдвижения следственных версий и для избрания наиболее целесообразных тактических приемов производства следственных действий.
17. Практически важным является вопрос о том, можно ли использовать результаты оперативно-розыскной деятельности в уголовном процессе по указанным направлениям, если они получены с нарушением Федерального закона. В гражданском, арбитражном и уголовно-процессуальном законодательстве наряду с другими существуют санкции ничтожности. Суть их состоит в аннулировании результатов судебных и следственных действий, проведенных с нарушением процессуальных требований. Такими санкциями охраняются преимущественно нормы доказательственного права. В отличие от этого Федеральный закон не предусматривает санкций ничтожности. Они не выводятся и путем логического анализа его нормативных предписаний, а также их функциональных связей. В большинстве случаев нарушение требований Федерального закона препятствует получению тех результатов, ради достижения которых осуществляется оперативно-розыскная деятельность.
Вместе с тем возможна и такая ситуация, когда нарушался закон, но само нарушение не стало помехой для достижения значимого для уголовного процесса результата, например обнаружения признаков преступления. Представляется, что вывод о неправомерности принятия решения о возбуждении уголовного дела в рассматриваемой ситуации был бы весьма сомнителен. Конечно, каждый факт нарушения закона при осуществлении оперативно-розыскной деятельности должен быть установлен, тщательно проанализирован и виновное лицо (лица) должно быть привлечено к дисциплинарной, административной, а то и к уголовной ответственности. Однако сам факт нарушения Федерального закона не должен повлечь аннулирование полученных результатов.
Аналогичный подход необходимо применять и при решении вопроса о придании процессуального статуса вещественного доказательства материальному предмету, полученному оперативно-розыскным путем с нарушением Федерального закона. Дело в том, что данное нарушение находится за рамками уголовного процесса и не означает нарушения предусмотренной уголовно-процессуальным законом процедуры формирования вещественного доказательства. Правда, существенным здесь должно быть признано то, что факт нарушения закона при осуществлении оперативно-розыскной деятельности может стать предметом уголовно-процессуального исследования при условии, если это необходимо для установления достоверности вещественного доказательства.
18. Сведения, полученные оперативно-розыскным путем, которые указывают на местонахождение лиц, скрывшихся от органов дознания, следствия и суда, используются для задержания этих лиц, применения к ним ранее избранной меры пресечения и доставления в орган, вынесший постановление об объявлении розыска обвиняемого. На основании таких сведений следователь (орган дознания, суд) выносит постановление о возобновлении производства по уголовному делу. Они также могут служить основаниями для производства дополнительных следственных действий.
Побег из мест лишения свободы, предварительного заключения или из-под стражи и уклонение от отбывания наказания представляют собой самостоятельные составы преступлений. Поэтому сведения оперативно-розыскного характера о лицах, совершивших такие действий, служат основаниями не только для их задержания и доставления в исправительно-трудовые учреждения, но и для возбуждения уголовных дел и производства следственных действий.
19. В предписании комментируемой статьи о возможности использования результатов оперативно-розыскной деятельности для проведения оперативно-розыскных мероприятий по выявлению, предупреждению, пресечению и раскрытию преступлений, выявлению и установлению лиц, их подготавливающих, совершавших или совершивших, по существу, выражено требование обоснованности проведения таких мероприятий, перечень которых предусмотрен в ст. 6. Прежде чем производить то или иное оперативно-розыскное мероприятие, оперативный сотрудник также должен располагать данными, которые с определенной степенью вероятности указывали бы на возможность достижения непосредственной цели намеченного мероприятия. Например, необоснованно осуществлять контроль почтовых отправлений исходя из каких-то абстрактных или интуитивных побуждений. Для принятия такого решения необходимо иметь достаточно проверенные данные о том, что в почтовых отправлениях конкретного лица могут содержаться сведения, необходимые для успешного решения задач оперативно-розыскной деятельности. Такой подход должен применяться к каждому оперативно-розыскному действию. Особенно тщательным должен быть анализ оснований для проведения тех оперативно-розыскных мероприятий, которые затрагивают конституционные права граждан (обследование помещений, прослушивание телефонных переговоров и др.).
Основаниями для осуществления конкретных оперативно-розыскных мероприятий могут служить любые данные, полученные в ходе оперативно-розыскной деятельности. Эти первоначальные сведения о признаках преступления, содержащиеся в письмах, заявлениях и сообщениях граждан, должностных лиц, предприятий, учреждений и организаций, а также в средствах массовой информации. В качестве оснований для проведения оперативно-розыскных мероприятий могут выступать также сведения, содержащиеся в поручениях и указаниях следователей о производстве розыскных действий, постановлениях об объявлении розыска и приобщаемых к ним материалах и т. д.
Наконец, такими основаниями могут служить сведения, полученные в результате проведения самих оперативно-розыскных мероприятий. Например, сведения, полученные при опросе граждан, могут стать основаниями для осуществления наблюдения, отождествления личности и т.д.
20. Как было сказано раньше, мотивы заинтересованных лиц получить сведения о без вести пропавших гражданах состоят прежде всего в их желании удостовериться в том, жив или мертв данный гражданин и признать в судебном порядке его безвестно отсутствующим или объявить умершим. Для установления этих юридических фактов заинтересованное лицо должно обратиться с заявлением в суд по месту жительства заявителя. Согласно требованиям гражданского процессуального закона в заявлении должны быть изложены обстоятельства, подтверждающие безвестное отсутствие гражданина, либо обстоятельства, угрожавшие пропавшему без нести смертью или дающие основание предполагать его гибель от определенного несчастного случая. Поэтому сведения о перечисленных обстоятельствах, полученные оперативно-розыскным путем, используются заинтересованными лицами в обоснование их заявлений в суд. Ради получения таких сведений в основном и обращаются заинтересованные лица в органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность. Поэтому сведения оперативно-розыскного характера должны быть достаточно полными, доброкачественными и убедительными.
21. Сведения, полученные в результате оперативно-розыскной деятельности, могут служить основаниями для принятия соответствующими должностными лицами решений об отказе в допуске конкретных лиц к сведениям, составляющим государственную тайну; в допуске к работам, связанным с эксплуатацией объектов, представляющих повышенную опасность для жизни и здоровья людей, а также для окружающей среды; в допуске к участию в оперативно-розыскной деятельности или в доступе к материалам, полученным в результате ее осуществления; в установлении или поддержании с лицом отношений сотрудничества при подготовке и проведении оперативно-розыскных мероприятий; в выдаче разрешений на частную детективную и охранную деятельность. Учитывая назначение таких сведений, они должны быть тщательно проверенными и достоверными.
Хотя в комментируемой статье прямо об этом и не сказано, но из предписаний п. 5 ч. 2 ст. 7 вытекает, что результаты оперативно-розыскной деятельности могут быть использованы также для принятия необходимых мер по обеспечению собственной безопасности органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.
Наконец, результаты оперативно-розыскной деятельности, полученные одним органом, осуществляющим эту деятельность, могут быть направлены и использованы другим государственным органом, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность. Это происходит в случаях, когда использование полученной информации не входит в компетенцию органа, который ее получил.
Статья 12. Защита сведший об органах, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность
(1) Сведения об используемых или использованных при проведении негласных оперативно-розыскных мероприятий силах, средствах, источниках, методах, платах и результатах оперативно-розыскной деятельности, о лицах, внедренных в организованные преступные группы, о штатных негласных сотрудниках органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, и о лицах, оказывающих им содействие на конфиденциальной основе, а также об организации и о тактике проведения оперативно-розыскных мероприятий составляют государственную тайну и подлежат рассекречиванию только на основании постановления руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность.
(2) Предание гласности сведений о лицах, внедренных в организованные преступные группы, о штатных негласных сотрудниках органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, а также о лицах, оказывающих или оказывавших им содействие на конфиденциальной основе, допускается лишь с их согласия в письменной форме и в случаях, предусмотренных федеральными законами.
(3) Судебное решение на право проведения оперативно-розыскного мероприятия и материалы, послужившие основанием для принятия такого решения, хранятся только в органах, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.
(4) Оперативно-служебные документы, отражающие результаты оперативно-розыскной деятельности, могут быть представлены органу дознания, следователю, судье, другим органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, в порядке и случаях, установленных настоящим Федеральным законом.
1. Комментируемая статья новая. Аналогичной статьи в ранее действовавшем Законе «Об оперативно-розыскной деятельности в Российской Федерации» не имелось.
2. Цель статьи — комплексное изложение и фиксация (в обобщенном виде) предписаний, регулирующих отношения, которые возникают в связи с необходимостью защиты сведений об органах, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.
3. Сфера действия предписаний, изложенных в статье, охватывает группу общественных отношений, возникающих по поводу организации и порядка защиты данных об органах, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность. Эти предписания составляют основу одного из правовых институтов формирующегося в рамках оперативно-розыскной деятельности уголовно-розыскного процесса (см. пп. б и 7 комментария к ст. 7).
4. Статья носит бланкетный (отсылочный) характер. Для правильного уяснения и применения ее предписаний требуется руководствоваться нормами ряда нормативных правовых актов (см. комментарий к ст. 4 и пп. 7—9 и 13 настоящего комментария).
5. Выполнение предписаний комментируемой статьи призвано обеспечить эффективность оперативно-розыскной деятельности в рамках производства конкретного дела оперативного учета, а также исключить вероятное нанесение ущерба ее участникам со стороны заинтересованных в этом лиц.
6. В части 1 комментируемой статьи конкретизирован перечень сведений, который в соответствии с Законом о государственной тайне составляет государственную тайну. Отнесение указанных в этом списке сведений к государственной тайне обусловлено тем, что их распространение может нанести ущерб интересам оперативно-розыскной деятельности, снизить ее эффективность и таким образом поставить под угрозу безопасность России. Поэтому государство возлагает на себя обязанность надежно защищать сведения, составляющие государственную тайну в области оперативно-розыскной деятельности. Такая защита предполагает создание и обеспечение надлежащего режима получения, использования и хранения соответствующих данных, при котором они не могли бы стать достоянием посторонних лиц. Данный режим обеспечивается совокупностью правовых и организационных средств.
В рамках Федерального закона правовыми средствами защиты сведений, составляющих государственную тайну, являются:
практическая реализация принципов конспирации и сочетания гласных и негласных методов и средств (см. ст. 3);
право лица истребовать от органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, сведения о полученной о нем информации в пределах, допускаемых требованиями конспирации и исключающих возможность разглашения государственной тайны (см. ч. 3 ст. 5);
непредставление судье сведений о лицах, внедренных в организованные преступные группы, о штатных негласных сотрудниках органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, и о лицах, оказывающих им содействие на конфиденциальной основе (см. ч. 4 ст. 5), а также об организации и тактике проведения оперативно-розыскных мероприятий (см. ч. 3 ст. 9);
обязанность руководителей судебных органов создавать условия, обеспечивающие защиту сведений, которые содержатся в представляемых судье оперативно-служебных документах (см. ч 7 ст. 9);
представление результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю или в суд осуществляется на основании постановления руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность (см. ч. 3 ст 11).
Кроме того, правовые средства защиты сведений, составляющих государственную тайну, указаны в ч. 2 ст. 12, ч. 1 ст. 14, п. 4 ч. 1 ст. 15, ч. 1 ст. 17 и ч. Зет. 21.
7. Ответственность за надежную защиту сведений об органах, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, лежит на руководителе органа, осуществляющего эту деятельность (см. ч 4 ст. 20 Закона о государственной тайне); оперативных сотрудниках, которым такие сведения стали известны в связи с исполнением ими служебных обязанностей; органах и должностных лицах, использующих результаты оперативно-розыскной деятельности (дознавателе, следователе, прокуроре и судье).
8. Защита сведений, составляющих государственную тайну в сфере оперативно-розыскной деятельности, обеспечивается также особым порядком допуска граждан к такого рода сведениям и особыми условиями прекращения допуска должностного лица или гражданина к государственной тайне, которые предусмотрены ст.ст. 21—23 Закона о государственной тайне.
9. Важным средством защиты сведений, составляющих государственную тайну в сфере оперативно-розыскной деятельности, являются уголовно-правовые санкции. Разглашение государственной тайны лицом, которому она была доверена или стала известна по службе или работе, если эти сведения стали достоянием других лиц, а также нарушение лицом, имеющим допуск к государственной тайне, установленных правил обращения с содержащими государственную тайну документами, если это повлекло по неосторожности их утрату и наступление тяжких последствий, влечет уголовную ответственность в соответствии со ст.ст. 283 и 284 УК РФ.
Должностные лица и граждане, виновные в нарушении законодательства России о государственной тайне, наряду с уголовной несут также административную, гражданско-правовую или дисциплинарную ответственность.
10. Сведения о тех сторонах оперативно-розыскной деятельности, которые составляют государственную тайну, могут быть рассекречены только на основании постановления руководителя органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность. Принятие соответствующим руководителем такого постановления должно быть вызвано объективными обстоятельствами и в достаточной мере аргументировано.
11. Предание гласности сведений о лицах, указанных в ч. 2 комментируемой статьи, допускается только при наличии определенных законодателем условий. Ими являются согласие такого лица, изложенное в письменной форме, и наличие конкретного указания об этом в Федеральном законе.
12. Предписание, предусматривающее хранение судебного решения на право проведения оперативно-розыскного мероприятия и материалов, послуживших основанием для принятия такого решения, только в органах, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность (см. ч. 3 ст. 12), также направлено на защиту сведений, составляющих государственную тайну в сфере оперативно-розыскной деятельности, и обусловлено тем, что именно в этих органах практически обеспечивается надежная сохранность соответствующих материалов и исключается доступ к ним посторонних лиц. Вместе с тем судебное ведомство праве оставлять в своем распоряжении копии судебных решений на проведение оперативно-розыскных мероприятий для анализа и совершенствования этого нового направления судебной деятельности.
13. Для более глубокого уяснения смысла предписаний, изложенных в комментируемой статье, раскроем содержание отдельных терминов, использованных законодателем для их конструирования.
Государственная тайна — защищаемые государством сведения в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации (см. ст. 2 Закона о государственной тайне).
Группа организованная (преступная) — устойчивая группа лиц (два и более), заранее объединившихся для совершения одного (как правило, длящегося) или нескольких преступлений (см. ст. 35 УК РФ).
Под организацией проведения оперативно-розыскных мероприятий понимается закрепленная нормами законодательства в области оперативно-розыскной деятельности разновидность специальной управленческой дея-1ельности. Она состоит в планировании осуществления конкретных оперативно-розыскных мероприятий, оптимальной реализации принятого по их проведению решения и др.
Тактика проведения оперативно-розыскных мероприятий — это разработанная на основе научных положений и обобщения положительного опыта оперативно-розыскной практики система специальных приемов, направленных на наиболее эффективное решение конкретных задач оперативно-розыскной деятельности.
О понятии и содержании оперативно-розыскных мероприятий, результатах оперативно-розыскной деятельности, штатном негласном сотруднике органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, и лице, оказывающем ему содействие на конфиденциальной основе, см. комментарии к ст.ст. б, 11, 16 и 17.
Глава III. Органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность
Глава III предназначена сконцентрировать нормативные предписания : организации и деятельности основной части субъектов оперативно-розыскной деятельности. Сравнительный анализ ее структуры и содержания с аналогичным разделом действовавшего ранее Закона об оперативно-розыскной деятельности (см. разд. III) показывает, что структура вообще не претерпела каких-либо изменений, а в текст главы хотя и внесены уточнения, тем не менее они окончательно не сняли имевшиеся недочеты законотворчества. Так, на практике возникает немало недоразумений из-за формулировки законодателя, будто бы оперативно-розыскную деятельность осуществляют некие «органы», а не субъекты (участники). Действительно, без системного представления о всех субъектах оперативно-розыскной деятельности правоприменителям достаточно затруднительно принимать профессионально грамотные, основанные на знании закона решения. Поэтому изложим несколько тезисов о понятии таких субъектов и их системе.
Под субъектом оперативно-розыскной деятельности понимается государственный орган или его подразделение, их должностные лица, а также иные физические лица, наделенные законодателем государственно-властными полномочиями на принятие соответствующих юридически значимых решений и (или) выполнение оперативно-розыскных действий, а также лица, в отношении деятельности которых осуществляется оперативно-розыскная работа. В соответствии с федеральным законодательством выделяют две основные группы субъектов оперативно-розыскной деятельности. Это уполномоченные на то государственные органы и определенные физические лица.
Среди государственных органов различают следующие подгруппы:
1) осуществляющие оперативно-розыскную деятельность;
2) контролирующие оперативно-розыскную деятельность и надзирающие за ней.
В первую подгруппу входят: а) оперативные подразделения правоохранительных органов и спецслужб России, перечисленных в Федеральном законе (так называемые оперативно-розыскные органы); и б) иные уполномоченные на то федеральным законодательством государственные органы или их подразделения (в УПК РСФСР — органы дознания, не являющиеся физическими лицами; в Федеральном законе о связи — предприятия , связи).
Во вторую подгруппу: а) осуществляющие вневедомственный надзор и контроль (парламент, правительство, суд и прокуратура) и б) осуществляющие ведомственный контроль (различные инспектирующие подразделения и т. п.).
В свою очередь среди физических лиц различают три подгруппы. К первой из них относятся лица, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность (совершающие оперативно-розыскные действия и (или) принимающие оперативно-значимые решения):
а) в полной мере (оперативные сотрудники и некоторые иные должностные лица оперативно-розыскных органов);
б) частично (штатные — сотрудники оперативно-поисковых и оперативно-технических подразделений; внештатные — лица, оказывающие содействие, в том числе внештатные оперативные сотрудники и конфиденты;
специалисты, в том числе переводчики, эксперты и операторы связи; следователи; должностные лица, в соответствии с УПК РСФСР являющиеся органами дознания и полномочные принимать оперативно-розыскные меры).
Ко второй группе относятся лица, контролирующие оперативно-розыскную деятельность и надзирающие за исполнением законов при ее осуществлении:
а) вне оперативно-розыскных ведомств (Президент России; судьи, уполномоченные на санкционирование отдельных оперативно-розыскных мероприятий; прокуроры, надзирающие за исполнением законов в оперативно-розыскной деятельности; уполномоченные на проведение финансового контроля представители Минфина России);
б) являющиеся представителями оперативно-розыскных ведомств (соответствующие руководители).
К третьей группе относятся две категории лиц. Во-первых, это лица, чья общественно опасная противоправная деятельность является объектом оперативно-розыскной работы (т.е. лица, совершающие преступные посягательства, а также лица, деяния которых позволяют обоснованно предположить об их вероятной преступной деятельности). Во-вторых, это лица, которые обоснованно попадают в поле зрения оперативно-розыскных органов с оформлением соответствующих допусков или получением лицензий (см. ч. 2 ст. 7).
Неопределенность ряда нормативных предписаний комментируемой главы, отсутствие концентрированного изложения видения законодателя некоторых конкретных правил (в частности, о полномочиях должностных лиц оперативных подразделений, взаимодействии и координации работы между соответствующими государственными органами и др.) затрудняют непосредственное применение норм, в ней изложенных. Правоприменителю приходится обращаться за «разъяснениями» к ведомственным нормативным актам, которые по своей сути для этого не предназначены.
С т а т ь я 13. Органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность.
(1) На территории Российской Федерации право осуществлять оперативно-розыскную деятельность предоставляется оперативным подразделениям:
1. Органов внутренних дел Российской Федерации.
2. Органов федеральной службы безопасности.
3. Федеральных органов налоговой полиции.
4. Федеральных органов государственной охраны: Главного управления охраны Российской Федерации и Службы безопасности Президента Российской Федерации.
5. Органов пограничной службы Российской Федерации.
6. Таможенных органов Российской Федерации.
7. Службы внешней разведка Российской Федерации.
(2) Оперативные подразделения органа внешней разведки Министерства обороны Российской Федерации и органа внешней разведки Федерального агентства правительственной связи и информации при Президенте Российской Федерации проводят оперативно-розыскные мероприятия только в целях обеспечения безопасности указанных органов внешней разведки и « случае, если проведение этих мероприятий не затрагивает полномочий органов, указанных в пунктах 1—7 части первой настоящей статьи.
(3) Перечень органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, может быть изменен или дополнен только федеральным законом. Руководители указанных органов определяют перечень оперативных подразделений, правомочных осуществлять оперативно-розыскную деятельность, их полномочия, структуру и организацию работы.
(4) Органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, решают определенные настоящим Федеральным законом задачи исключительно в пределах своих полномочий, установленных соответствующими законодательными актами Российской Федерации.
1. Комментируемая статья заменила собой ст. 11 ранее действовавшего Закона об оперативно-розыскной деятельности. Основные изменения и дополнения состоят в следующем:
снята двусмысленность о наличии якобы одновременно двух различных субъектов оперативно-розыскной деятельности — государственных органов и оперативных подразделений;
расширен круг органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность[27];
(ограничен круг полномочий и предмет ведения отдельных субъектов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность (см. ч. 2 ст. 13);
проведена редакционная «чистка» нормативных предписаний;
улучшено технико-юридическое изложение отдельных правил и др. 2. Цель статьи — системное изложение правил о деятельности части основных субъектов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность. Однако формулировки законодателя о том, что оперативно-розыскную деятельность осуществляют «органы» (см. название главы III и заголовок ст. 13) или оперативные подразделения таких «органов», создают условия для их некорректного толкования правоприменителями (см. комментарий к гл.гл. III и IV).
3. Сфера действия предписаний, изложенных в статье, охватывает деятельность оперативных подразделений всех органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность (однако они не предназначены регулировать правовые отношения, возникающие в работе правоприменителей— оперативных сотрудников и иных должностных лиц оперативных подразделений).
4. Статья носит бланкетный (отсылочный) характер. Для ее уяснения и правильного практического применения изложенных в ней правил требуется руководствоваться предписаниями ряда законодательных и иных нормативных правовых актов (см. пп. 5, 7 и 11 комментария к настоящей статье).
5. В соответствии с ч. 1 комментируемой статьи право осуществлять оперативно-розыскную деятельность на территории Российской Федерации предоставлено оперативным подразделениям семи государственных органов (см. о территории Российской Федерации комментарий к преамбуле). Кроме того, согласно предписаниям ч. 2 комментируемой статьи право на проведение оперативно-розыскных мероприятий (с соблюдением ряда условий, непосредственно указанных в комментируемой статье) предоставлено оперативным подразделениям органа внешней разведки Министерства обороны Российской Федерации (ТРУ ГШ Минобороны России) и органа внешней разведки Федерального агентства правительственной связи и информации при Президенте Российской Федерации (ФАПСИ при Президенте России). Таким образом, в России насчитывается девять субъектов, компетентных проводить оперативно-розыскную деятельность.
Под указанием законодателя на право осуществления оперативно-розыскной деятельности следует понимать единство обязанностей, возлагаемых на указанных в Федеральном законе субъектов (см. ст. 14 и др.), предоставляемых им прав для реализации этих обязанностей (см. ст. 15 и Эф.) и возможность их привлечения к ответственности в случае нарушений законных предписаний. Наряду с этим данной формулировкой (полагаем, не совсем удачной) законодатель обратил внимание правоприменителей на то, что в России никто, кроме указанных в ч. 1 комментируемой статьи подразделений государственных органов, не вправе осуществлять оперативно-розыскную деятельность комплексно, с применением всего арсенала специфических средств и методов. Однако это не означает, что отдельные оперативно-розыскные мероприятия не вправе осуществлять иные субъекты, которым это право предоставлено законодателем. Так, согласно действующему в России законодательству различают следующие группы субъектов, полномочных проводить оперативно-розыскные мероприятия (см. «также комментарий к гл. III).
Во-первых, это оперативные подразделения органов, перечисленных в ч. 1 комментируемой статьи. Эти субъекты правомочны проводить указанные мероприятия без каких-либо изъятий, т.е., как указал законодатель, они осуществляют оперативно-розыскную деятельность в полном объеме.
Во-вторых, это оперативные подразделения органов, перечисленных в ч. 2 комментируемой статьи. Эти субъекты полномочны проводить все оперативно-розыскные мероприятия, но в определенных пределах (см. п. 8 комментария).
В-третьих, субъектами, полномочными принимать оперативно-розыскные меры, являются органы дознания, перечисленные в ст. 117 УПК РСФСР. В соответствии с предписаниями ч. 1 ст. 118 «Обязанности органов дознания» УПК РСФСР на органы дознания возлагается принятие необходимых оперативно-розыскных (и иных предусмотренных уголовно-процессуальным законом) мер в целях обнаружения преступлений и лиц,
их совершивших. Что касается этих субъектов, то перечень и пределы проводимых ими оперативно-розыскных мероприятий (мер) законодателем в уголовно-процессуальном законе не определены, а в Федеральном законе о них вообще не упоминается.
В-четвертых, такими субъектами с недавнего времени являются предприятия и операторы связи. Они обязаны: предоставлять органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, возможность проведения оперативно-розыскных мероприятий на сетях связи; принимать меры к недопущению раскрытия организационных и тактических приемов проведения указанных мероприятий (см. ч. 1 ст. 14 Федерального закона о связи).
6. Оперативное подразделение — это оперативно-розыскное, оперативно-поисковое, оперативно-техническое, контрразведывательное, разведывательное или информационно-аналитическое отделение (группа), отдел, служба, управление, главное управление, а равно подразделение собственной безопасности и иное организационно-штатное подразделение, входящее в структуру российских специальной службы или правоохранительного органа, в функциональные обязанности которого входит решение оперативно-розыскных, контрразведывательных или разведывательных задач, предусмотренных федеральным законодательством. Поэтому в общем ряду следует выделять оперативные подразделения, правомочные проводить оперативно-розыскную деятельность. К ним относятся только те, которые структурно включены в государственные органы, перечисленные в ст. 13 Федерального закона.
7. Почти все из перечисленных в ч. 1 комментируемой статьи государственных органов являются федеральными органами государственного управления (исключая МВД РФ). Поэтому все их оперативные подразделения полномочны осуществлять оперативно-розыскную деятельность.
Иначе дело обстоит с органами внутренних дел Российской Федерации. Хотя законодатель и не сделал оговорки применительно к возможности осуществления оперативно-розыскной деятельности, например, милицией общественной безопасности, не являющейся органом исключительно федерального подчинения, тем не менее с позиций действующего законодательства выглядит достаточно проблематично проведение ею всего комплекса оперативно-розыскных мероприятий.
Следует помнить также о том, что право на осуществление оперативно-розыскной деятельности отдельными звеньями системы органов внутренних дел «продублировано» в законодательных актах, регламентирующих правовой статус конкретных подразделений (органов) системы внутренних дел[28]. Так, криминальная милиция наделена правом проведения оперативно-розыскных мер в соответствии с Законом о милиции (см. ч. 2 ст. 8 и п. 16 ст. 11), а учреждения, исполняющие наказания, наделены аналогичным правом в соответствующих статьях Закона об учреждениях и органах, исполняющих уголовные наказания (см. комментарий к ст. 4).
8. Законодатель установил специальный режим проведения оперативно-розыскных мероприятий оперативными подразделениями органа внешней разведки Минобороны России и органа внешней разведки ФАПСИ при Президенте России (см. ч. 2 ст. 13).
Во-первых, данные мероприятия проводятся только в целях обеспечения безопасности указанных органов внешней разведки. Эта цель конкретизирует общую цель оперативно-розыскной деятельности, указанную в ст. 1 (защиту от преступных посягательств), применительно к функционированию части субъектов оперативно-розыскного дела. Под безопасностью (не только органов внешней разведки, но и всех органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность) понимается степень защищенности данного органа от внешних и внутренних угроз (в частности, от преступных посягательств извне и коррупции изнутри), минимальный уровень которой позволяет этому органу функционировать как элементу системы сил обеспечения безопасности России и решать возложенные на него законодателем задачи.
Обеспечение безопасности (органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность) — это организация и реализация системы мер различного характера с целью нейтрализации или локализации потенциальных или реальных угроз нормальному функционированию государственного органа:
а) возникающих в деятельности самого органа: обнаружение среди сотрудников отдельных коррумпированных лиц, а также лиц, замышляющих, готовящих или совершающих должностные преступления; недопущение наступления последствий возможных правонарушений сотрудников органов внешней разведки, могущих повлечь ущерб безопасности государственного органа;
б) идущих извне: выявление устремлений спецслужб иностранных государств, иностранных организаций к органам внешней разведки; обнаружение отдельных лиц, замышляющих, готовящих или совершающих преступления против органа внешней разведки (в состав которого входят оперативные подразделения), или против его сотрудников; предупреждение и пресечение попыток их проникновения в систему органов обеспечения безопасности России (специальной службы) или оказания негативного влияния на ее деятельность.
Во-вторых, оперативно-розыскные мероприятия этими субъектами проводятся лишь в случае, если их проведение не затрагивает полномочий органов, указанных в пп. 1—7 части первой комментируемой статьи. На практике наиболее спорно следующее. Кто же должен определять, затрагивает или не затрагивает «чужих» полномочий осуществление тех или иных оперативно-розыскных мероприятий? Анализ соответствующих нормативно-правовых источников свидетельствует, что как на уровне законодательных актов, так и на уровне подзаконных ведомственных нормативных актов должных четких, недвусмысленных предписаний на этот счет не имеется[29].
9. Важным элементом реализации принципа законности в оперативно-розыскной деятельности является предписание комментируемой статьи о том, что перечень органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, может быть изменен или дополнен только федеральным законом (см. ч. 3 ст. 13). Это положение следует понимать, во-первых, как указание законодателя на исключительный характер наделения тех или иных субъектов правомочиями в столь специфическом виде государственной деятельности, каким является оперативно-розыскная работа. Исключительность проявляется в том, что только сам законодатель компетентен наделять те или иные органы (государственные органы и органы дознания) полномочиями на проведение оперативно-розыскной деятельности. Во-вторых, данное положение следует понимать как требование законодателя рассматривать осуществление оперативно-розыскной деятельности правомочных на то субъектов в системе, вне отрыва деятельности одних государственных органов от аналогичной деятельности других элементов государственного механизма. Наконец, в-третьих, любые изменения в количественном составе оперативно-розыскных органов считаются законными исключительно после принятия соответствующего федерального закона, а не принятия иного нормативного правового акта (допустим, указа Президента России или закона субъекта Российской Федерации).
Федеральный закон — это нормативный правовой акт высшей юридической силы, регулирующий общественные отношения в определенной области[30]. Только путем принятия такого акта возможно изменить содержание перечня оперативно-розыскных органов. Вместе с тем законодатель не счел целесообразным в тексте комментируемой статьи указать на то обстоятельство, что перечень оперативно-розыскных органов может быть изменен или дополнен лишь тем федеральным законом, предписания которого подлежат включению в комментируемый Федеральный закон. Поэтому будет небезосновательным допустить, что в перспективе в ином федеральном законе данный перечень может быть каким-либо образом изменен (например, в будущем не исключено создание новой государственной структуры — военной полиции, наделенной полномочиями оперативно-розыскного органа).
10. Руководители оперативно-розыскных органов определяют перечень оперативных подразделений, правомочных осуществлять оперативно-розыскную деятельность, их полномочия, структуру и организацию работы. Данное предписание законодателя позволяет российским правоохранительным органам и спецслужбам своевременно реагировать на изменения в оперативной обстановке. Наделение руководителей органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, полномочиями по определению конкретных подразделений, которые должны осуществлять оперативно-розыскную работу, способствует ее эффективности и наступательности в деле борьбы с преступностью.
11. Конкретизация принципа законности в оперативно-розыскной деятельности и системного видения законодателем порядка ее осуществления различными государственными органами закреплена в ч. 4 комментируемой статьи. Согласно последней, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность органы решают определенные настоящим Федеральным законом задачи исключительно в пределах своих полномочий, установленных соответствующими законодательными актами Российской Федерации. Несмотря на наличие единых целей и задач общей оперативно-розыскной деятельности, осуществляющие ее оперативные подразделения государственных органов решают такие задачи самостоятельно, в рамках отведенных им законодателем полномочий (см. о полномочиях п. 11 комментария к ст. 1). Это предопределяется различным функциональным предназначением конкретных органов как относительно самостоятельных элементов единого государственного механизма. Формы, методы и тактика взаимодействия определяются непосредственно в правоохранительных органах и спецслужбах исходя из целей и задач, поставленных перед ними законодателем.
Относительно полномочий оперативно-розыскных органов отметим -следующее. Во-первых, они определяется исключительно в соответствующих законодательных актах Российской Федерации (см. пп. 2 и 3 настоящего комментария и комментарий к ст. 4). Во-вторых, данную нормативную формулировку не следует толковать расширительно, т.е. на практике оперативники должны руководствоваться прежде всего предписаниями, изложенными в ст.ст. 14 и 15 Федерального закона. И только в случае отсутствия в этих статьях конкретного правила, определяющего права или обязанности органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, допускается действовать по правилам, изложенным в федеральных законах, регламентирующих деятельность правоохранительных органов и спецслужб России.
С т а т ь я 14. Обязанности органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность
При решении, определенных настоящим Федеральным законом задач оперативно-розыскной деятельности органы, уполномоченные ее осуществлять, обязаны:
1. Принимать в пределах своих полномочий все необходимые меры по защите конституционных прав и свобод человека и гражданина, собственности, а также по обеспечению безопасности общества а государства.
2. Исполнять в пределах своих полномочии поручения в письменной форме органа дознании, следователя, указания прокурора и решения суда о проведении оперативно-розыскных мероприятий по уголовным делам, принятым ими к производству.
3. Выполнять на основе и в порядке, предусмотренном международными договорами Российской Федерации, запросы соответствующих международных правоохранительных организаций, правоохранительных органов и специальных служб иностранных государств.
4. Информировать другие органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность на территории Российской Федерации, о ставших им известными фактах противоправной деятельности, относящихся к компетенции этих органов, и оказывать этим органам необходимую помощь.
... или соответствующего номенклатурного дела. О принятом решении уведомляется инициатор запроса. ГЛАВА 2. ОСНОВНЫЕ НАПРАВЛЕНИЯ ИСПОЛЬЗОВАНИЯ РЕЗУЛЬТАТОВ ОПЕРАТИВНО-РОЗЫСКНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В УГОЛОВНОМ СУДОПРОИЗВОДСТВЕ § 1. Использование результатов оперативно-розыскной деятельности при возбуждении уголовного дела Выявление преступления – одно из оснований возбуждения уголовного дела. В ...
... , основанный на конституционно значимых целях и ценностях, защищаемых Конституцией Российской Федерации».[11] Ограничение конституционного права граждан на неприкосновенность жилища допускается согласно ч. 2 ст. 8 ФЗ от 12 августа 1995 г. «Об оперативно-розыскной деятельности» при проведении на основании судебного решения оперативно-розыскных мероприятий в связи с получением информации о ...
... связанных с использованием особых тактических приемов и технических средств, направленных на получение разведывательной информации о преступлении, лице, его совершившем, и об источниках доказательств. Уголовно-процессуальная и оперативно-розыскная деятельность, будучи объединены общей целью раскрытия преступлений, различны по ряду существенных признаков. Одно из различий заключается в том, что в ...
... известны, а могут существовать как бы гипотетически, т.е. предположительно. В основе классификации объектов оперативно-розыскной деятельности лежат их природные признаки: живые люди; трупы; животные и их трупы; вещи; предметы; события. Заключение Оперативно-розыскная деятельность осуществляется субъектами ОРД, которыми являются оперативно-розыскные органы, их должностные лица, а также иные ...
0 комментариев