Экономия на платежах по ЕСН за счет применения договоров о предоставлении персонала

3.1.1.4. Экономия на платежах по ЕСН за счет применения договоров о предоставлении персонала

Организации с большой численностью работников несут большие расходы на заработную плату и уплату единого социального налога. В целях экономии на налоговых платежах целесообразно применять договор аутсорсинга -т.е. договор о предоставлении персонала.

Существо применяемой в этих целях схемы может заключаться в том, что для обеспечения деятельности основной организации заинтересованными лицами создается новая организация, применяющая упрощенную систему налогообложения (далее по тексту — организация-«упрощенец»), а затем часть работников переводится в эту организацию-«упрощенца», и с ней основная организация заключает договор о предоставлении персонала. Вновь созданная организация-«упрощенец» с фонда заработной платы работников, рассчитанного в том же размере, будет платить только 14 процентов в виде взносов в Пенсионный фонд РФ.

При создании новой организации необходимо иметь в виду и руководствоваться нижеследующими обстоятельствами и условиями:

Ø доля участия других юридических лиц в новой организации не должна превышать 25 процентов. Это правило действует и в отношении той основной организации, в интересах которой, собственно, и создается новая организация. В противном случае эта фирма не сможет применять «упрощенку» (подп. 14 п. Зет. 346.12 НКРФ);

Ø лучше, чтобы доля создающей компании не превышала 20 процентов, поскольку иначе налоговые чиновники могут посчитать организации взаимозависимыми (подп. 1 п. 1 ст. 20 НК РФ). Также, чтобы избежать споров с налоговыми чиновниками о взаимозависимости, не стоит делать учредителями лиц из числа управленцев основной организации;

Ø средняя численность работников новой организации не должна превышать 100 человек. Это одно из ограничений для тех, кто хочет работать по «упрощенке». Но, конечно, его можно обойти, создав необходимое количество организаций;

Ø новую организацию лучше создавать в форме общества с ограниченной ответственностью, поскольку ЗАО и ОАО должны вести бухгалтерский учет согласно статье 88 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», но Закон же об обществах с ограниченной ответственностью такой обязанности не предусматривает, а потому общество с ограниченной ответственностью, переведенное на «упрощенку», сможет не вести бухгалтерский учет;

Ø «упрощенец» может платить налог либо с доходов — по ставке 6 процентов, либо с разницы между доходами и расходами - по ставке 15 процентов. Конечно, проще вести учет, если налог платится с доходов. К тому же при этом методе гораздо меньше возникает споров с налоговыми инспекторами. Однако база «доходы минус расходы» позволит предприятию при правильном налоговом планировании минимизировать налог;

Ø поскольку работники будут работать там же, где и работали до создания новой организации, и если эти помещения находятся в собственности основной организации, то ей необходимо заключить договор аренды с новой организацией. Арендную плату можно установить символической. Если же основная организация сама арендует помещения, то с новой организацией придется заключить договор субаренды;

Ø заявление о переходе на упрощенную систему новой фирме лучше подать одновременно с документами на государственную регистрацию. Иначе в налоговой инспекции могут отказать в переходе на «упрощенку». И хотя, как показывает арбитражная практика, требования налоговых чиновников незаконны (постановление ФАС Московского округа от 2 февраля 2004 г. по делу № КА-А40/11304-03), воспользуйтесь этим советом во избежание возможных долгих судебных разбирательств и неоправданных расходов;

Ø организации, перешедшие на «упрощенку», вправе выбирать объект налогообложения — т.е. платить единый налог либо с доходов — по ставке 6 процентов, либо с доходов за вычетом расходов - по ставке 15 процентов. Новой организации, конечно, проще выбрать объектом доходы и перечислять налог с выручки от сдачи имущества в аренду.

Напомним, что рассматриваемая схема основана на том, что после того как организация-«упрощенец» создана, часть работников основной организации переводится именно в эту организацию-«упрощенца». Разумеется, что для самих работников условия работы и оплаты труда при этом не должны изменяться. Впрочем, если кое-кого из них такой, хотя и формальный, перевод по каким-либо причинам не устраивает, .это обстоятельство при реализации схемы в обязательном порядке должно быть учтено, прежде всего, в целях избежания в дальнейшем возможных негативных проявлений, в том числе чисто психологического характера. Для того, чтобы указанные работники, оформленные на работу во вновь созданную организацию-«упрощенца», продолжали работать на основную организацию, между этими, организациями заключается договор о предоставлении персонала. Хотя ГК РФ такой вид договора не предусмотрен, однако согласно статье 421 ГК РФ:

Ø граждане и юридические лица свободны в заключении договора;

Ø стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами;

Ø стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора;

Ø условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами;

Ø если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.

Учитывая вышеизложенное, субъекты гражданских правоотношений вправе составлять такие соглашения, которые хотя прямо и не предусмотрены законодательством, но и не противоречат ему. Иными словами, заключение договора о предоставлении персонала является совершенно законным. Вместе с тем, во избежание излишнего внимания со стороны налоговых органов необходимо уделить особое внимание оформлению документов. В договоре о предоставлении персонала должны быть указаны все существенные условия: предмет договора, стоимость услуг и условия их оплаты, срок действия, ответственность и обязанности сторон, условия предоставления персонала и т.д. Все услуги, оказанные на основании такого договора, должны быть подтверждены двусторонними актами.

Одновременно следует иметь в виду возможность заключения в соответствующих случаях договоров об оказании услуг, прямо предусмотренных ГК. РФ.