Хозяйственные товарищества и общества

1.   Хозяйственные товарищества и общества

2.   Производственные и потребительские кооперативы.

Ко второй группе относятся юридические лица, учредители которых сохраняют право собственности или иное вещное право на переданное им имущество. Учредители также считаются собственниками имущества, приобретенного юридическим лицом в процессе деятельности. Следовательно, носителями вещных прав на одно и то же имущество является учредитель-собственник и само юридическое лицо, которому принадлежит право хозяйственного ведения или право оперативного управления. В эту группу лиц входят государственные муниципальные унитарные предприятия, в том числе дочерние предприятия, а также финансируемые собственником учреждения.

Третью группу составляют те, учредители и участники которых не имеют ни обязательных прав и отношений самого юридического лица, ни вещных прав на его имущество. К ним относятся общественные и иные фонды, объединения юридические лиц (ассоциации и союзы).

Второй критерий дифференциации закреплен ГК РФ, где юридические лица признаются субъектами гражданских правоотношений (приложение № 1)

В действующем гражданском законодательстве все юридические лица в зависимости от характера деятельности разделяются на коммерческие и некоммерческие организации.

К коммерческим организациям относятся организации, имеющие в качестве главной цели своей деятельности получение прибыли. Полученную прибыль они в дальнейшем тем или иным способом распределяют между своими участниками (учредителями). Это хозяйственные товарищества и общества, производств кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия. Ни в каких иных организационно-правовых формах, кроме названных, коммерческие организации создаваться не могут. Таким образом законодатель намеренно ограничил перечень постоянных профессиональных участников оборота. Статус коммерческой организации дает возможность весьма широкого участия в гражданском обороте, но влечет и предъявление повышенных требований к деятельности соответствующего юридического лица.

Некоммерческие организации вправе заниматься предпринимательской деятельностью с обязательным соблюдением двух требований:

а) такая деятельность должна служить достижению целей, ради которых они созданы;

б) характер деятельности должен соответствовать этим целям.

К некоммерческим организациям относятся потребительские кооперативы, общественные и религиозные организации (объединения), учреждения, фонды и др. прямо предусмотренные законом виды юридических лиц. Гражданский Кодекс не содержит исчерпывающего перечня некоммерческих организаций, но предусматривает возможность их появления только в формах установленных законом. Таким образом, остается по сути непоколебленным замкнутый перечень видов юридических лиц. Кроме того, полученную прибыль некоммерческая организация не может распределять между своими участниками (учредителями), а должна направить на достижение установленных для нее учредителями целей.

1.2.  Органы юридического лица. Филиалы и представительства.

Юридическое лицо приобретает право и принимает на себя обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Под органом юридического лица следует понимать лицо (группу лиц), которое вырабатывает, формулирует и выражает его волю. По способу приобретения полномочий органы могут быть выборные и назначенные. Порядок назначения или избрания органов, их компетенция определяется законом и учредительными документами.

Органы юридического лица могут быть единоличными (директор, генеральный директор, президент и т.д.) и коллегиальный (правление, наблюдательный или попечительский совет, общее собрание). Коллегиальные органы обязательно создаются в корпоративных юридических лицах, построенных на началах членства (товариществах и обществах, кооперативах и т.д.). Высшим органом здесь всегда является общее собрание их участников. Они, впрочем, могут создаваться и в фондах (попечительские советы), и в учреждениях (научные и образовательные), не относящиеся к корпоративным организациям.

Орган выступающий от имени юридического лица, в силу закона или учредительных документов, должен действовать в его интересах, добросовестно и разумно, не выходя за пределы своих полномочий. Он обязан, если иное не предусмотрено законом или договором, возместить (по требованию учредителей) убытки, причиненные юридическому лицу. Предполагается, что имущественная ответственность может наступить только при наличии вины органов юридического лица.

Юридическое лицо может испытывать потребность в постоянном совершении каких – либо действий за пределами своего основного места нахождения. С этой целью оно осуществляет расширение с помощью создания представительных и органов, являющихся их территориально обособленными структурными подразделениями. Если представительство реализуют интересы юридического лица и обеспечивает их защиту вне места его нахождения, то филиал осуществляет все его производственные и иные функции, в том числе представительские.

Филиалы организаций, имеющих специальную правоспособность (некоммерческих организаций, унитарные предприятия и т.д.) вправе заниматься только тем, что соответствует целям деятельности, установленным в учредительных документах этих организаций. Соответственно филиалы коммерческих организаций (хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов) в праве заниматься любыми видами деятельности, если отсутствуют ограничения в учредительных документах.

Представительствам и филиалам не придается статус юридического лица. Имущество, которым их наделяют создавшее юридическое лицо, может находиться только на отдельном балансе – составной части самостоятельного баланса юридического лица. Представительства и филиалы указываются в учредительных документах этого лица и действуют на основании учрежденных им положений. Руководители этих структурных подразделений назначаются юридическим лицом и выступают от его имени на основании доверенности. Ответственность по долгам, связанным с их деятельностью, возлагается на юридическое лицо.

1.3.  Возникновение (создание) юридического лица.

Юридические лица создаются по воле их учредителей. Однако государство (публичная власть) в интересах всех участников имущественного оборота контролирует законность их создания. Отсюда – требование обязательной государственной регистрации юридических лиц.

Инициатива создания юридических лиц может принадлежать как собственникам, так и учредителям (участникам). Большое значение имеет вопрос о регистрации юридического лица. Государство предусматривает возможность создания его как субъекта права только в установленном порядке. История знает примеры, когда для создания юридического лица требовалось разрешение высших государственных органов или монархов (например, в дореволюционной России).

Традиционно сложились следующие три основных способа образования юридического лица:

Разрешительный, при котором окончательное решение вопроса о создании юридического лица принимается государственным органом по его усмотрению;

Явочный, при котором государственные органы только ставятся в известность о создании юридического лица и, если этого требуют правила, автоматически вносят его в реестр;

Нормативно-явочный, при котором государственные органы принимают решение о регистрации нового юридического лица в порядке и на условиях, определенных нормативными актами, и не могут по своему усмотрению.

Юридическое лицо регистрируется в органах юстиции в порядке, определенном законом о регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации, в том числе (для коммерческих организаций) фирменное наименование, включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.

Регистрация коммерческих организаций производится в настоящее время, как правило, муниципальными органами, а также специальными регистрационными палатами.

Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности установлен перечень документов необходимых (заявление о регистрации; устав, утвержденный учредителями; решение о создании или договор учредителей; документы, подтверждающие оплату не менее 50% уставного капитала; Свидетельство об уплате государственной пошлины).

Нарушение установленного законом порядка образования или несоответствия его учредительных документов закону влечет отказ о государственной регистрации. Отказ по другим мотивам, в том числе нецелесообразности создания юридического лица, не допускается.

Отказ, а также уклонение от регистрации обжалуется в арбитражном суде с учетом правил о подсудности споров.

Сведения о регистрации юридических лиц подлежат опубликованию. Данные государственного реестра юридических лиц должны быть открыты для всеобщего ознакомления с тем, чтобы любой участник имущественного оборота мог удостовериться в статусе своего реального или потенциального контрагента – юридического лица.

1.4.  Реорганизация и ликвидация юридического лица.

Деятельность юридического лица прекращается посредством его реорганизации или ликвидации.

Реорганизация представляет собой способ прекращения юридического лица с переходом прав и обязанностей в порядке правопреемства (кроме случаев выделения из состава юридического лица другой организации). Реорганизация юридических лиц осуществляется в таких формах, как:

1.   Слияние нескольких юридических лиц в одно.

2.   Присоединение одного или нескольких юридических лиц к другому.

3.   Разделение юридического лица на несколько самостоятельных организаций.

4.   Выделение из состава юридического лица (не прекращающего при этом своей деятельности) одного или нескольких юридических лиц.

5.   Преобразование юридического лица из одной организационно-правовой формы в другую (п.1 ст. 57 ГК РФ).

Таблица 1.1

Виды реорганизации	Правопреемство, переход прав и обязанностей			В установленных законом случаях реорганизация проходит
	К кому		Документы
1	2		3	4
Преобразование организационно-правовой формы лица а -> A	К вновь возник- шему юридичес- кому лицу	Передаточ- ный акт		С согласием управо- моченных государ- ственных органов
Слияние нескольких лиц с образование нового лица А+В=С

1	2	3	4
Присоединение к существующему лицу А+А=А2	К присоеди- ненному лицу
Разделение на несколько новых лиц А=В+С	К вновь создавшемуся лицу	Разделительный баланс	По решению уполномоченных органов или суда. Если решение не выполняется, в установленный срок может быть назначен внешний управляющий
Выделение новых лиц из оставшегося А=>В

По общему правилу, юридическое лицо реорганизуется добровольно, т.е. по решению его учредителей либо органа, уполномоченного на то учредительными документами. Однако возможна реорганизация и в принудительном порядке по решению суда. Так, когда организации занимают доминирующее положение на рынке и совершают два или более нарушений антимонопольного законодательства.

Решением уполномоченного государственного органа определяется срок такой реорганизации. Если учредители юридического лица, назначенный ими орган или орган, уполномоченный на реорганизацию учредительными документами, не осуществляет ее в указанный срок, суд назначает внешнего управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществлять реорганизацию.

Реорганизация в форме слияния, присоединения или преобразования в случаях, установленных судом, возможны лишь с согласия уполномоченных государственных органов. При слиянии, присоединении и преобразовании юридических лиц составляется передаточный акт, при разделении и выделении – разделительный баланс. Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются лицами, принявшими решение о реорганизации, и представляются, вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникающих или изменений в учредительных документах существующих юридических лиц.

Реорганизация в форме слияния, разделения, выделения и преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации, а в форме присоединения – только с момента внесения в единый государственный реестр записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Основанием для отказа в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц являются не предоставление вместе с учредительными документами передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам.

Ликвидация – это способ прекращения юридического лица без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства. Ликвидация так же как и реорганизация может быть в принудительном и добровольном порядке.

Добровольный порядок предполагает, что ликвидация производится по решению учредителей или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Примерный перечень оснований для добровольной ликвидации включает истечение срока, на который создано юридическое лицо, и достижение цели, ради которой оно создано. Принудительный порядок ликвидации по решению суда применяется при осуществлении юридическим лицом деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или других правовых актов, признания судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании недопустимыми нарушениями законодательства.

Решение о ликвидации выносится судом по иску государственного органа или уполномоченного органа местного самоуправления.

Начало ликвидации связано с тем, что учредители юридического лица или орган, принявший соответствующее решение, обязаны незамедлительно известить об этом регистрирующие органы. В единый государственный реестр вносится запись о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации. Открытость реестра позволяет использовать эту информацию как кредиторам, так и иным участникам предпринимательской деятельности.

Учредители (участники) юридического лица, его уполномоченный орган или суд назначают по согласованию с регистрирующим органом ликвидационную комиссию (ликвидатора), устанавливают порядок и сроки ликвидации. К комиссии с момента ее назначения переходят все полномочия по управлению делами юридического лица. От его имени она выступает в суде.

Процедура ликвидации установлена ст. 63 ГК РФ, состоящая из 5 этапов, на каждом из которых перед ликвидационной комиссией (ликвидатором) ставятся определенные задачи:

1.   Комиссия помещает в органах печати объявление о ликвидации юридического лица, порядок и сроки предъявления его кредиторами своих требований. Срок по заявлению таких требований не может быть менее 2 месяцев с момента публикации. Комиссия объявляет кредиторам и письменно уведомляет их о ликвидации и т.д.

2.   Когда срок для предъявления кредитором своих требований истек, комиссия составляет промежуточный баланс. Промежуточный баланс согласовывается ликвидационной комиссией с регистрирующим органом, а затем направляется на утверждение учредителем (участником) юридического лица или органу, принявшему решение о ликвидации.

3.   При недостаточности денежных средств для удовлетворения требований кредиторов ликвидационная комиссия продает имущество юридического лица с публичных торгов в порядке, установленным для исполнения судебных решений.

4.   Ликвидационная комиссия производит выплату по признанным требованиям на основании промежуточного баланса, начиная со дня его утверждения. Очередность выплат устанавливает ст. 64 ГК РФ.

В первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми юридическое лицо отвечает за причинение вреда жизни или здоровью путем капитализации соответствующих повременных платежей.

Во вторую очередь производятся расчеты по выходным пособиям, оплата труда лиц, работающих по трудовому договору, и выплате вознаграждений по авторским договорам.

В третью очередь удовлетворяются требования по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица.

В четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды.

В пятую очередь производятся расчеты со всеми остальными кредиторами.

Требования каждой очереди удовлетворяются только после полного расчета с предыдущим.

Выплата денежных сумм кредиторам 1-4 очередей производится со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса, с пятой – по истечению месяца с этой даты.

При недостаточности имущества оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению, если иное не установлено законом.

5.   После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет окончательный баланс, утверждаемый учредителем(участником) юридического лица или органов, принявших решение о ликвидации, по согласованию с регистрирующим органом.

Имущество, оставшееся после удовлетворения всех требований кредиторов, должно быть передано его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственное право в отношении юридического лица, если иное не предусмотрено законом, другими правовыми актами или учредительными документами

Утверждение ликвидационного баланса является основанием для внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц. С этого момента ликвидация считается завершенной, а юридическое лицо – прекратившим свое существование.

Несостоятельными могут быть признаны по решению суда коммерческие организации, за исключением казенных предприятий, потребительского кооператива, благотворительные и иные фонды. Те же организации могут совместно с кредиторами объявить о своем банкротстве и о добровольной ликвидации.

Банкротство (несостоятельность) в ст. 2 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» определяется как признанная арбитражным судом или объявленная должником неспособность в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнять обязанности по уплате обязательных платежей. Юридическое лицо считается неспособным совершать указанные действия, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение 3 месяцев с момента наступления даты их исполнения, если иное не установлено законом.

К должнику – юридическому лицу могут быть применены следующие процедуры: наблюдение, внешнее управление, конкурсное производство, мировое соглашение. Под наблюдением следует понимать процедуру банкротства, применяемую с момента принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом до момента, определяемого в соответствии с законом, в целях обеспечения сохранности имущества должника и проведения анализа финансового состояния должника. Внешнее управление (судебная санкция) – процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности, с передачей полномочий по управлению временному управляющему. Конкурсное производство – процедура применения к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов. И, наконец, на любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве должник и кредитор вправе заключить мировое соглашение, которое подлежит утверждению арбитражным судом.

Несостоятельное юридическое лицо следует считать ликвидированным с момента исключения его из единого государственного реестра по проведению завершения конкурсного производства, вынесенным арбитражным судом, или по представлению собрания кредиторов о ликвидации юридического лица.