Реальные контракты (contractus re)

1. Реальные контракты (contractus re)

Реальные контракты предполагают не только соглашение сторон, но и передачу вещи должнику. Передача вещи представляет собой уступку владения, физического контроля над материальной вещью. В случае реального контракта главное обязательство заключалось в возвращении той же вещи или равноценной. Исключение составлял лишь договор о дарении.

Дарение (donatio). [84] Дарение есть реальный строго односторонний договор (contractus unilateralis) о безвозмездном предоставлении одним лицом другому известного имущества.

Дарение предполагает согласие одариваемого. Поэтому оплата чужих долгов без ведома должника не считается дарением до тех пор, пока должник не выразит своего согласия. Дарение уменьшает имущество дарителя и увеличивает имущество одариваемого. Не считается дарением все, что противоречит правилу: дарение - акт безвозмездный. Предметом дарения может быть всякое имущественное право, допускающее отчуждение.

Римское право ограничивало дарения. Во-первых, запрещались чрезмерные дарения. Так, в 204 г. до Р.Х. по инициативе трибуна Цинция Алимента был принят закон (lex Cincia) [85], установивший максимум допустимых дарений на сумму, не превышавшую 1000 ассов. Юстиниан в VI в. от Р.Х. установил, что дарения не должны превышать сумму в 500 солидов[86]. Если дарение было выше этой суммы, то оно получало силу, если было занесено в протокол суда.

Во-вторых, были запрещены дарения между мужем и женой. [87] Разрешались дарения только между женихом и невестой (donatio ante nuptias), т.е. дарение по случаю обручения[88] и между мужем и женой на случай смерти (donatio mortis causa). [89]

Даритель пользуется правом требовать возвращения дара вследствие неблагодарности. Неблагодарность могла выразиться в грубом оскорблении, в причинении имущественного вреда, в неисполнении принятых на себя обязательств. Оспаривать дарение имеют право кредиторы несостоятельных должников, если дарение наносит им ущерб, а также необходимые наследники дарителей.

Заем (mutuum). [90] Заем (mutuum или mutui datio) есть реальный односторонний контракт, при котором переходит от одного лица к другому в собственность известное количество вещей, заменимых по видам с обязанностью получателя этих вещей возвратить их в том же количестве и такого же качества. Заем - старейший реальный контракт с целью потребления, восходящий к древнему гражданскому праву (ius civile) и был поэтому строго односторонним обязательством (negotium stricti iuris), по которому должник (заемополучатель), получив в собственность родовую вещь (genus), принадлежавшую кредитору (заимодавцу), обязуется возвратить (dare oportere) такое же количество таких же вещей (tantum eiusdem generis). Таким образом, заем устанавливался посредством, как соглашения, так и передачи вещи. Должник становился собственником вещи, полученной от кредитора, и мог распоряжаться ею по своему усмотрению. Вещь, становившаяся предметом займа, называлась вещью потребляемой (res consumptibilis) и равнозаменимой (res fungibilis). Наиболее важным примером вещи заменимой по виду, ставшей предметом займа, являются деньги.

Заем как односторонний контракт создавал только одно обязательство. Заимодавец имеет личное право (он является кредитором) против заемополучателя (должника), в то время как обязанность возложена на должника. Кредитор мог усилить свое личное право посредством личного иска (condictio). Наиболее важную роль condictio играла при решении споров о неосновательном обогащении. Отправной точкой этого процесса развития были два иска из неформального договора (stipulatio) займа (mutuum), а именно condictio certae penoniae и condictio certae rei (о возврате определенной вещи или других заменяемых вещей, но не денег); поскольку в формуле иска о видовых, индивидуально-определенных вещах чаще всего употреблялось выражение triticum (пшеница), юристы называли этот личный как condictio triticaria.

Переход предмета займа в собственность должника мог произойти непосредственно и опосредованно (например, если кредитор дает должнику вещь, чтобы тот продал ее и взял деньги в заем). Должник обязан возвратить не более того количества вещей, какое он получил. Для получения процентов (pecuniua foeneris) необходимо было заключить особую стипуляцию. Если срок займа не был обусловлен, то кредитор мог требовать платежа в любое время. Как уже отмечалось, заем производил строго одностороннее обязательство. Согласно senatus consultum Macedonianum, кредитор, давший деньги в заем лицу, бывшему под отеческой властью, не мог по суду взыскивать эти деньги; однако, если это лицо имело свой peculium или долг был сделан с согласия отца, или, если кредитор докажет, что по извинительной ошибке принял это лицо за самовластное - это сенатское решение не имело места. Письменный акт, совершаемый при займе, имел только значение доказательства.

В случае неосновательного обогащения одного лица на счет другого возникают иски, составленные по образцу иска из займа. В Дигестах приведена система этих исков:

condictio indebiti - это иск о возврате недолжного, уплаченного по ошибке. Этот иск дается тому лицу, которое по ошибке, считая себя должником, заплатит долг. Цель иска - возвратить ошибочно заплаченное. Намеренно платящий недолжное считается дарителем. Сознательно принимающий недолжное, выдавая себя за кредитора, считается вором.

condictio ob causam datorum - это иск, которым может пользоваться лицо, если оно дает что-либо другому лицу в расчете на будущее событие и это событие не наступает.

condictio ob turpem causam - это иск, имеющий силу против того лица, которое получило что-либо от другого лица, руководствуясь безнравственным мотивом (например, принял деньги, чтобы совершить преступление). Если порок на стороне дающего или на обеих сторонах, то иск не имеет места.

condictio sine causa - иск, направленный против всякого неосновательного обогащения на счет другого.

condictio ob iniustam causam - иск, имеющий силу против обогащения посредством проступка (condictio furtiva) или по сделке, не одобряемой законом (например, под влиянием угрозы и т.д.)

Особым видом займа в Римском праве является морской заем (foenus nauticum, синон. pecunia traiecticia). [91] Предметом этого займа являются деньги или другие родовые вещи, которые были необходимы в морской торговле. Кредитор в случае морского займа нес риск только по возвращении корабля должника в порт, но при этом договор предполагал начисление процентов (foenus), размер которых был неограничен (Павел Сентенц. II.14.3). Контрактный риск переходил на кредитора с того момента, когда корабль должен был выйти в море (Дигесты т. VI кн. XXII Тит.2.3.: Модестин "Правила" кн.4).

Этот договор представляет собой своеобразную societas unius rei (negotii) - совместное предприятие ради достижения общей коммерческой цели. Обязательство было по необходимости односторонним, так как дело велось только одним из участников. Морские проценты на занятый капитал не должны были превышать 12% годовых. Требования кредитора защищались иском (actio pecuniae traiecticiae). [92] Кроме того, заключалась также неустойка (stipulatio poene), которая обеспечвала кредитора на случай гибели вещи по вине должника. [93]

В случае же кораблекрушения вследствие шторма существовал Родосский закон "о выбрасывании" (lex Rhodia de iactu),[94] заключавшийся в следующем: если для спасения корабля и пассажиров в море капитан решил выбросить часть груза, вызванный этим ущерб распространялся на всех, кому угрожала опасность. Собственник выброшенного груза заявлял иск хозяину корабля (actio locati), а тот в свою очередь получал право иска (actio conducti) к тем грузоотправителям, чьи товары оказались спасенными, а также к спасенным пассажирам, чтобы ущерб распространялся равномерно, причем сам собственник также вносил соответствующую лепту.

Ссуда (commodatum). [95] Ссуда - это реальный, односторонний с исками со стороны должников контракт (contrariae actiones), который совершается посредством отдачи одним лицом другому вещи во временное безвозмездное пользование с обязанностью возвратить ту же самую вещь по прекращении пользования ею ссудополучателем. Предметом ссуды могут быть движимые и недвижимые вещи.

Договор о ссуде возник на основе ius honorarium и поэтому является negotium bonae fidei. Ссуда является contractus bilaterales inaequales, т.е. неравноценный двусторонний контракт, когда одна сторона принимает главное обязательство, а другая - лишь второстепенное. Договор о ссуде возникает посредством соглашения и передачи вещи.

Ссудополучатель (коммодаторий) является лишь держателем вещи и должен оберегать ее от повреждения или кражи, пользоваться ею лишь дозволенным способом (иначе он совершает furtum usus), а по истечении установленного времени вернуть ее in specie вместе с приращением. Ссудодатель (коммодант) обязан предоставить вещь ссудополучателю в установленный срок и возместить необходимые расходы на ее содержание (impensae necessariae) и в случае необходимости также убытки, возникшие по его вине (например, если он ссудил неисправную вещь). [96] Срок и способ пользования вещью определяется соглашением контрагентов. Обязанность при ссуде лежит на ссудопринимателе - он обязан возвратить вещь в том виде, как принял ее, и отвечает за всякую вину в случае повреждения или пропажи ее. Из договора ссуды ссудодателю дается actio commodati directa. Ссудоприниматель имеет обратный иск (actio commodati contraria) в следующих случаях:

за издержки, превышающие обыкновенное содержание вещи;

за вред, понесенный от вещи;

в случае если вещь потеряна, деньги ссудодателю за ее заплачены, а потом вещь снова найдена - ссудоприниматель вправе требовать или вещь или деньги.

Договорная ответственность и риск. В классическом праве ссудоприниматель обязан был соблюдать наивысшую заботливость о чужой вещи, находящейся под его властью в его собственных интересах. [97] Если вещь была повреждена или разрушена высшей силой (стихийные бедствия), ссудодатель в большинстве случаев также собственник, подвергался риску. Если вещь, о которой идет речь, была подвержена или разрушена в результате dolus, culpa или casus fortuitus ссудопринимателя, ссудодатель мог устанавливать actio commodati против ссудопринимателя за повреждение вещи. [98]

Поклажа (depositum) - реальный двусторонний (contractus lateralis) [99] контракт, который совершается посредством соглашения и передачи одним лицом другому движимой вещи, для бесплатного сбережения с обязанностью возвратить ту же самую вещь. Договор о поклаже происходит из ius honorarium и был поэтому добросовестным действием. Также как и ссуда - это реальный неравноценный двусторонний контракт (contractus bilateralis inaequalis), когда одна сторона принимает главное обязательство, а другая лишь второстепенное. [100]

Договор о поклаже может быть только безвозмездным. Если за сбережение вещи назначена плата, то это будет уже не поклажей, а наймом услуг (locatio-condustio) [101] или безымянным контрактом (contractus innominate). [102] Поклажеприниматель (depositarius) не владеет вещью, сданной ему на хранение. Он обязан хранить вещь, не имея права пользоваться ею (иначе он совершает furtum usus, т.е. тайное пользование вещи в корыстных целях) и должен вернуть ее депоненту или поклажедателю (deponens) в целости и сохранности по первому требованию вместе с приростом.

Главная обязанность при поклаже лежит на поклажепринимателе (депозитарии); он обязан беречь чужую вещь как собственную, и отвечает за повреждение ее как в следствие dolus, так и при грубой вине (culpa lata); но он отвечает также за всякую вину (culpa levis), если поклажа сделана в его интересе, или по его просьбе.

Прямой иск договора о поклаже принадлежит поклажедателю (депоненту) - actio depositi directa. Однако этот иск имел силу только в двух случаях: если вещь была повреждена вследствие dolus или culpa lata депозитория. В случае если повреждение вещи было вызвано vis maior, casus fortuitus или всякой другой culpa кроме culpa lata, депозиторий не нес ответственности, поэтому депонент подвергался риску. Осуждение на основе actio depositi directa включало также обвинения в бесчестии (infamia).

Поклажеприниматель имеет обратный иск - actio depositi contraria в 2-х случаях:

1) когда он сделал на чужую вещь необходимые издержки и 2) когда эта вещь причинила ему вред.

Поклажа, вынужденная каким-нибудь несчастьем, например пожаром, называется depositum miserabile. Приниматель, отрицающий в этом случае поклажу, присуждался к уплате двойной стоимости (induplum) и подвергался гражданскому бесчестию (infamia).

Особый вид поклажи представляет секвестрация. [103] Так называется тот случай, когда спорная между двумя или несколькими лицами вещь отдается до решения спора третьему лицу с обязанностью выдать ee тому, кто окажется правым. Победитель получает actio depositi sequestraria для требования вещи. Секвестрация бывает добровольной (по договору) и необходимой (в виде судебной меры).

Если при поклаже контрагенты соглашаются, чтобы поклажеприниматель получил право собственности на данную ему вещь и обязался возвратить не ту же, а того же рода вещь, то речь идет о так называемом depositum irregulare. Чаще всего в этом случае имеется в виду хранение незапечатанных денег, которые переходили в собственность депозитория (обычно им был банкир) с обязанностью вернуть впоследствии ту же сумму. Depositum irregulare сначала рассматривался как заем (mutum), но под влиянием эллинистического права (вероятно, начиная со времени позднеклассического права) его стали рассматривать как поклажу особого рода, в т. ч. и в интересах депозитория, который за разрешение пользоваться деньгами платил проценты на основании неформального соглашения.

С договором о поклаже тесно связан так называемый фидуциарный договор (fiducia - доверие, надежность). [104] Этот договор заключался в форме mancipatio или in iure cessio с самыми разнообразными целями. Гай (2.60) выделяет два вида фидуциарного соглашения: с другом и с кредитором - fiducia sum amico и fiducia cum creditore (contracta). В первом случае fiducia оформляла договоры поклажи, ссуды, поручения, во втором служила установлению реальной гарантии обязательства. В соответствии с договором доверенное лицо обязано возвратить вещь после того, как будет достигнута цель, преследуемая сторонами. Если доверенное лицо (фидуциарий) этого не сделает, доверитель (фидуциант) может приобрести вещь по давности, провладев ею в течение года. Интересы фидуцианта защищал иск actio fiduciae, интересы фидуциария - actio fiduciae contraria. Фидуция относится к древнейшим институтам Римского права. Поэтому она не распространялась на перегринов и на провинциальные земли. Она прекратилась до наступления послеклассического периода.

Залог (pignus) [105] - залоговое право, которое происходило из ius honoratium и поэтому считалось действием добросовестным (negotium bonae fidei). Залоговое право устанавливалось путем соглашения и передачи вещи. Стороны соглашались, что одна из них передает вещь как обеспечение в счет долга, а другая сторона обязывалась вернуть собственность, если долг был уплачен в должное время. Вещь, о которой идет речь, должна быть материальной.

Залоговое право не позволяло использовать залоговый объект или продавать его, в противном случае залогополучатель может быть обвинен в furtum (воровстве). Однако Римское право допускало antichresis,[106] т.е. договор между залоговым кредитором и должником, согласно которому кредитор может брать плоды заложенной вещи, защитывая или не защитывая их в проценты или капитал. Так, например, в Дигестах отмечается (Кн. 20. Тит. I,

11. § 1), что "в случае залога земли или дома по "антихрезе" кредитор вместо процентов собирает плоды либо путем сдачи в аренду, либо путем непосредственного сбора плодов, либо проживая в доме". Имел место также pactum distrahendi, т.е. согласие, по которому залоговый объект мог быть продан. Это соглашение затем стало ius distrahendi, т.е. правом залогового кредитора продавать залог, если должник не уплатит долг.

Pignus - это потенциально двусторонний контракт, т.е. контракт в принципе создавал только одно обязательство, однако существовала возможность и встречного иска. Основное обязательство - это обязательство залогодержателя вернуть залоговую вещь, если долг в должное время уплачен. Кредитор этого обязательства, т.е. залогодатель, мог усилить свое право личным иском actio pigneraticia directa, т.е. иск залогодателя против залогопринимателя, чтобы тот выполнил свои обязанности. Залогоприниматель имел встречный иск (actio pigneraticia contraria), позволявший залогопринимателю добиться возмещения расходов на заложенную вещь и компенсации вреда. Оба иска происходили из ius honorarium и поэтому основывались на bona fides, т.е. обязательства обеих сторон определялись требованиями доброй совести.

Когда ius distrahendi стало реальностью и залогодержатель имел право продать заложенную вещь, если гарантированный долг не был удовлетворен, залогодатель мог требовать superfluum, т.е. остаток после продажи залога.

В классическом праве залогодержатель нес ответственность за сохранность вещи (custodia). Поэтому он не был ответственным только в том случае, если невозможность возврата заложенной вещи была обусловлена действием vis maior. В этом случае залогодатель подвергался риску. Если же вещь, о которой идет речь, была повреждена в результате dolus culpa или casus fortuitus залогодержателя, залогодатель мог использовать actio pigneraticia против него за повреждение вещи.

По праву Юстиниана залогоприниматель был ответственен за culpa levis abstracto, т.е. за вину; согласно классическому праву, залогодатель соответственно подвергался риску в случае, если заложенная вещь была повреждена в результате vis maior и casus fortuitus.