Способы обеспечения исполнения обязательств

108.   Способы обеспечения исполнения обязательств.

При возникновении обязательства между креди­тором и должником не предоставляется гарантия ис­полнения должником своих обязанностей или выпол­нения их надлежащим образом. Даже при использо­вании кредитором мер ответственности в отношении неисправного должника у последнего может не ока­заться необходимого имущества для удовлетворения требований кредитора.

Для обеспечения имущественных интересов кре­дитора, для получения им гарантий надлежащего ис­полнения должником обязательства в гражданском праве предусмотрены специальные меры имуществен­ного характера, которые устанавливаются или зако­ном, или договором.

Эти меры состоят в возложении на должника до­полнительных обременении на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, либо в привлечении к исполнению, наряду с должником, третьих лиц, либо в выделении определенного иму­щества, за счет которого может быть достигнуто ис­полнение обязательства.

По действующему законодательству к способам обеспечения исполнения обязательств относятся:

неустойка;

залог;

задаток;

поручительство;

гарантия.

Все способы обеспечения носят дополнительный (акцессорный) характер и зависят от основного обя­зательства: при недействительности или прекраще­нии основного обязательства они прекращают свое действие.

Избранный сторонами способ обеспечения исполне­ния обязательств должен быть письменно зафиксиро­ван либо в самом обязательстве, на обеспечение кото­рого он направлен, либо в дополнительном соглашении.

Некоторые из способов предусматривают не толь­ко простую письменную форму, а и нотариально удо­стоверенную, а в отдельных случаях и государствен­ную регистрацию.

В зависимости от того, что составляет содержание способа обеспечения исполнения обязательства — только ли достижение с его помощью исполнения ос­новного обязательства или одновременное возложе­ние на должника дополнительного обременения — способы обеспечения либо относятся к мерам граж­данско-правовой ответственности, либо таковыми не являются. Так залог, поручительство мерами ответ­ственности не являются, тогда как неустойка являет­ся мерой ответственности.

 Поручительство

Является самостоятельным способом обеспечения исполнения обязательств, связанных с привлечением к исполнению обязательства третьих лиц и их иму­щества.

Личные гарантии обязательства в форме поручи­тельства известны еще со времен римского частного права. Поручительством в римском праве являлась дополнительная стипуляция третьего лица, заклю­чаемая одновременно с установлением основного обя­зательства.

По договору поручительства поручитель обязыва­ется перед кредитором другого лица отвечать за ис­полнение последним своего обязательства в полном объеме или в части. Договор поручительства, должен быть заключен в письменной форме.

В случае неисполнения обязательства, обеспечен­ного поручительством, должник и поручитель отве­чают перед кредитором как солидарные должники. К поручителю, исполнившему обязательство вместо должника, переходят все права кредитора по этому обязательству. Поручитель имеет право обратного требования к должнику в- размере уплаченной поручите­лем суммы.

Гарантия

Гарантия — — один из способов обеспечения исполнения обязательств, применяемый в отношениях между юри­дическими лицами. По договору Г., организация-га­рант обязуется перед организацией-кредитором пога­сить задолженность организации-должника, если последняя не сделает этого. Гарантия может обеспе­чивать только действительное требование и прекра­щается после прекращения основного обязательства. Гарант несет субсидиарную ответственность при неис­полнении обязательства основным должником.

109.   Смена лиц в обязательстве.

Общим принципом трансформации обязательств является согласие на это всех участников обязательства. Односто­ронний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение условий договора не допускаются, за исключени­ем случаев, предусмотренных законом (ст. 162 ГК, ст. 551 проекта ГК).

Одним из наиболее распространенных случаев изменения обязательств, предусмотренных, к тому же, непосредственно в Гражданском кодексе, является замена его участников.

Одним из наиболее частых случаев изменения обязатель­ства является замена его субъектов. Это может быть замена кредитора вследствие уступки им права требования другому лицу и замена должника вследствие перевода им долга

на другое лицо.

Уступка ввава требования кредитором другому лицу(яес-сяя) означает, что из обязательства выбывает прежний (пер­воначальный) кредитор и его заменяет лицо, вступившее в

это обязательство.

В результате цессии первоначальный кредитор (иедент) перестает быть участником обязательства и вместо него в обязательство вступает новое лицо - цессионарий. При этом меняется субъектный состав обязательства, но содержание его остается прежним. Уступка права требования не допус­кается если цессия противоречит закону или договору.

В частности, закон (часть 2 ст. 197 ГК) не допускает уступку требования, если это связано с личностью кредито­ра. Например, в случаях причинения вреда повреждением здоровья или причинением смерти право на возмещение ущерба имеет именно потерпевший - лицо, которому причи­нен такой вред. Поэтому цессия тут невозможна.

Кроме того, в некоторых случаях закон устанавливает специальное запрещение уступки права требования. Напри­мер, транспортные уставы и кодексы устанавливают общий запрет уступки права на предъявление претензий, допуская это только в случаях прямо предусмотренных в законе (ст. 172 Устава железных дорог, ст. 221 Устава внутренне­го водного транспорта).

По общему правилу, уступка права требования - акт добровольный Однако в некоторых случаях она может иметь место и в принудительном порядке.

Например, в случае исполнения обязательства поручите­лем, к нему переходят все права кредитора по этому обя­зательству (ст. 193 ПС), то есть происходит цессия неза­висимо от желания сторон.

Поскольку цессия происходит в полном объеме, к цессионарию переходит не только само право требования, но и воз­можность использовать средства его обеспечения, предусмот­ренные прежними субъектами обязательств (взыскание неус­тойки и т.п.).

Первоначальный кредитор должен передать цессионарию документы, подтверждающие наличие права требования. Это может быть текст договора, долговая расписка, товар -распорядительные документы и т.п.

Однако нарушение указанной обязанности не влияет на юридическую силу соглашения о цессии, не влечет ответ­ственность цедента за невозможность исполнения обязатель­ства, возникшую вследствие непередачи таких документов.

Первоначальный кредитор несет ответственность за не­действительность переданного права требования (например, вследствие незаконности соглашения, о которой он знал, но не проинформировал цессионария; вследствие несоблюдения обусловленной формы договора и т.п.),

Вместе с тем первоначальный кредитор не отвечает за неисполнения обязательства должником, если иное прямо не указано в законе (например, при передаче переводного век­селя первоначальный кредитор отвечает за исполнение обя­зательства, если не укажет в передаточной надписи, что право требования передается "без оборота на меня"),

Согласия должника на цессию не требуется, поскольку действует презумпция, что в любом случае обязательство должно быть им исполнено. Поэтому указание первоначаль­ного кредитора о необходимости исполнения обязательства иному лицу обязательно для должника.

Вместе с тем, цедент не только вправе указать должни­ку на существование нового кредитора, но и обязан это сделать. Несоблюдение этого требования означает, что дол­жник, исполнивший обязательство первоначальному креди­тору, считается освободившимся от лежащей на нем обязан­ности. В таком случае новый кредитор может предъявить претензии относительно неисполнения обязательства к цесси-онарию, но не к должнику.

Должник не вправе протестовать против замены кредито­ра (ст. 199 ГК), однако сохраняет возможность выдвигать против требований цессионария вое те возражения, которые .мог противопоставить требованию первоначального креди­тора (о безденежности обязательства, несоблюдении порядка заключения договора и т.п.).

Другим случаем замены лиц в обязательстве является перевод долга (делегация). В отличие от цессии тут имеет место замена не управомоченной, а обязанной стороны. Последствиями перевода долга являются;

а) выбытие первоначального должника из обязательства (освобождение его от долга);

б) вступление в обязательство нового должника.

Как и в случае цессии происходит изменение субъектно­го состава обязательства при сохранении прежнего содер­жания последнего.

Поскольку платежеспособность должника, наличие у него, имущества, на которое может буть обращено взыскание иг­рают существенную роль, перевод долга возможен только с согласия кредитора.

С одной стороны, это ограничивает возможности перево­да долга, но с другой - позволяет производить замену дол­жника даже в обязательствах, связанных с личностью их участников: выражая свое согласие на перевод долга, кре­дитор оценивает и перспективы исполнения обязательства новым лицом, фактически имеет место достижение нового соглашения. Поэтому делегация возможна и в договоре поручения, художественного заказа и др., где личность ис­полнителя является определяющей.

Законодатели дифференцирование подходят к определе­нию судьбы способов обеспечения, существовавших до пе­ревода долга.

Так, поручительство и установленный третьим лицом за­лог с переводом долга, как правило, прекращаются. При этом поручитель или залогодатель могут выступить гаран­тами исполнения обязательства и новым должником, но для этого необходимо их заново выраженное согласие. .

Что же касается соглашения о неустойке или задат­ка, то они при делегации свое действие сохраняют авто­матически.

Уступка требования и перевод долга, основанные на сдел­ке, совершенной в письменной форме, также должны быть совершены в простой письменной форме.

Статья 202 ГК устанавливает лишь общие правила о форме сделок цессии и делегации, предусматривая необхо­димость их совершения в простой письменной форме.

Однако из смысла этой нормы следует, что в тех случа­ях, когда договор подлежит нотариальному оформлению, то и уступка права требования или перевод долга по такому договору должны быть осуществлены в нотариальной фор­ме. Поскольку законодательством не предусматрены послед­ствия несоблюдения формы цессии и делегации, необходимо руководствоваться общими правилами о последствиях не­соблюдения формы сделок (ст. ст. 45, 46, 47 ГК).

В практике возник вопрос о возможности частичной пе­редачи долга другому лицу. При попытке нотариального оформления такой передачи нотариус отказал в удостовере­нии договора, ссылаясь на то, что поскольку в ст. 201 ГК идет речь о "новом должнике", то предполагается выбытие старого должника из обязательства вообще.

Анализируя эту ситуацию, можно согласиться с нотариу­сом в том, что глава 17 ГК не предусматривает частичной уступки права требования и частичного перевода долга.

Вместе с тем, частичная замена лиц в обязательстве все же возможна. Однако правовым основанием такой замены является не указанная глава ГК, а ст. 162 ГК, по смыслу которой допускается возможность любого изменения обя­зательства, если на то есть согласие обеих сторон. Иск­лючение составляют случаи, специально предусмотренные законом.